國(guó)際私法導(dǎo)論、第一章(5頁).ppt

吉林大學(xué)國(guó)際法系-田洪鋆 ,國(guó)際私法,導(dǎo)論,一、什么是國(guó)際私法 二、學(xué)習(xí)難度 三、學(xué)習(xí)要求 四、參考書目 五、必讀法規(guī) 六、考試形式,為什么要學(xué)習(xí)國(guó)際私法？,德國(guó)國(guó)際私法學(xué)家康恩曾經(jīng)說過：“國(guó)際私法是一個(gè)從書名頁起就有爭(zhēng)議的法律學(xué)科?！笔裁词菄?guó)際私法呢？我們從一個(gè)案例入手。,1、國(guó)際私法是一門綜合學(xué)科，構(gòu)建在所有的民商法基礎(chǔ)學(xué)科之上。,2、國(guó)際私法是商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展的產(chǎn)物，我國(guó)剛改革開放不久，缺乏相對(duì)的物質(zhì)、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和氛圍。,3、法律意識(shí)不強(qiáng)。e.g. 民法，刑法,1、加強(qiáng)基礎(chǔ)理論學(xué)習(xí),2、強(qiáng)化涉外法律意識(shí),3、把握線索 1）法律選擇 2）基本理論，基本制度，舶來品，外國(guó)人移植 3）重點(diǎn)掌握我們國(guó)家國(guó)際私法規(guī)定,1、韓德培主編：國(guó)際私法新論，武漢大學(xué)出版社2003年版。 2、李雙元主編：國(guó)際私法，北京大學(xué)出版社1991年版。 3、李雙元主編：國(guó)際私法學(xué)，北京大學(xué)出版社2000年出版。 4、肖永平主編：國(guó)際私法原理，武漢大學(xué)出版社2003年出版。 5、李雙元主編：中國(guó)與國(guó)際私法統(tǒng)一化進(jìn)程，武漢大學(xué)出版社1993年版。 6、（英）J.H.C.莫里斯著，李來東等譯：法律沖突法，中國(guó)對(duì)外翻譯出版公司1990年版。 7、李雙元等編著：中國(guó)國(guó)際私法通論，法律出版社，1996年9月版。,請(qǐng)同學(xué)們認(rèn)真學(xué)習(xí)掌握以下法律中有關(guān)國(guó)際私法規(guī)則的部分： 1、中華人民共和國(guó)民法通則 2、最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國(guó)民法通則若干問題的意見（試行） 3、中華人民共和國(guó)合同法 4、中華人民共和國(guó)民事訴訟法 5、中華人民共和國(guó)繼承法 6、中華人民共和國(guó)海商法 7、中華人民共和國(guó)票據(jù)法 8、中華人民共和國(guó)民用航空法 9、中華人民共和國(guó)仲裁法,1、全部是選擇題80分,2、平時(shí)作業(yè)20分,優(yōu)點(diǎn)：要求掌握的特別扎實(shí)，貼近司法考試命題標(biāo)準(zhǔn)。 缺點(diǎn)：表現(xiàn)真實(shí)水平，比較客觀，不摻雜主觀因素，所以卷面分?jǐn)?shù)不靈活。,第一章：法律沖突與國(guó)際私法,第一節(jié)：法律沖突與國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象,一、法律沖突及其產(chǎn)生原因 二、國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象 三、解決法律沖突的兩個(gè)主要途徑 四、幾種不同性質(zhì)的法律沖突,國(guó)際私法是以含有涉外因素的民事關(guān)系作為調(diào)整對(duì)象的法律部門。 （一）這種民事法律關(guān)系是涉外的 （二）這種民事法律關(guān)系是廣義的,（一）沖突法的調(diào)整方式（間接的調(diào)整方式） 1、什么是沖突法調(diào)整方式 2、存在問題 （二）統(tǒng)一實(shí)體法調(diào)整方式（直接調(diào)整方式） 1、什么是統(tǒng)一實(shí)體法的調(diào)整方式 2、存在問題,（一）國(guó)際法律沖突 （二）區(qū)際法律沖突 （三）人際法律沖突 （四）時(shí)際法律沖突,第二節(jié)：國(guó)際私法的名稱、定義和范圍,一、國(guó)際私法的名稱（之爭(zhēng)） 二、國(guó)際私法的定義（之爭(zhēng)） 三、國(guó)際私法的范圍（之爭(zhēng)）,一、幾個(gè)普遍使用的名稱 1法則區(qū)別說（theory of statutes） 2私國(guó)際法（private international taw） 3國(guó)際私法（international private law） 4沖突法（conflicts law）、法律沖突法（the law of the conflict of laws）或法律沖突（the conflict of laws）,5除上述名稱外，舊中國(guó)將國(guó)際私法法規(guī)稱之為“法律適用條例”、德國(guó)稱之為“民法施行法”、日本稱之為“法例”。另外，還有“外國(guó)法的適用”、“涉外私法”、“國(guó)際民法”、“國(guó)際民商法”、“國(guó)際民事訴訟法”等等名稱。,1、根據(jù)國(guó)際私法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的性質(zhì)下定義，如德國(guó)學(xué)者努力斯鮑姆指出：“國(guó)際私法，或沖突法，從廣義上講，是處理涉外關(guān)系的私法的一部分?！?2、從解決國(guó)際民商事關(guān)系的法律沖突的角度下定義，如美國(guó)學(xué)者斯托雷認(rèn)為，國(guó)際私法是“關(guān)于產(chǎn)生于不同國(guó)家的法律在實(shí)際運(yùn)用于現(xiàn)代商業(yè)交往中所發(fā)生的沖突的法學(xué)。”,3、從法律適用的角度下定義，如中國(guó)學(xué)者李浩培認(rèn)為，國(guó)際私法是“指在世界各國(guó)民法和商法相互歧異的情況下。對(duì)含有涉外因素的民法關(guān)系，解決應(yīng)當(dāng)適用哪國(guó)法律的法律?！?4、通過列舉國(guó)際私法的內(nèi)容或規(guī)范來給國(guó)際私法下定義，如英國(guó)學(xué)者戚希爾和諾斯指出，英國(guó)法所理解的國(guó)際私法是在處理含有涉外因素的案件時(shí)判定：第一，法院在什么條件下對(duì)案件有管轄權(quán)；第二，不同種類的案件應(yīng)適用哪一國(guó)法律來確定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系；第三，在什么條件下可以承認(rèn)外國(guó)的判決，以及在什么條件下外國(guó)判決賦予的權(quán)利可以在英國(guó)執(zhí)行。,5、綜合性定義，如我國(guó)學(xué)者李雙元給國(guó)際私法下的定義是：“國(guó)際私法是以涉外民事關(guān)系為調(diào)整對(duì)象，以解決法律沖突為中心任務(wù)，以沖突規(guī)范為最基本的規(guī)范，同時(shí)包括規(guī)定外國(guó)人民事法律地位的規(guī)范、避免或消除法律沖突的統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范、以及國(guó)際民事訴訟與仲裁程序規(guī)范在內(nèi)在一個(gè)獨(dú)立的法律部門?！?一、國(guó)際私法的規(guī)范范圍,（一）國(guó)籍和外國(guó)人民事法律地位規(guī)范 （二）沖突規(guī)范國(guó)際私法的核心和特有規(guī)范 （三）國(guó)際統(tǒng)一實(shí)體法規(guī)范 （四）國(guó)際民事訴訟和國(guó)際商事仲裁程序規(guī)范 （五）各國(guó)專用實(shí)體規(guī)范和直接適用規(guī)范,國(guó)內(nèi)專用實(shí)體法 實(shí)體法 國(guó)內(nèi)一般實(shí)體法 國(guó)際統(tǒng)一實(shí)體法 各國(guó)國(guó)籍和住所法 國(guó)內(nèi)專用沖突法 國(guó)際私法 沖突法 外國(guó)人民事地位法 國(guó)際統(tǒng)一沖突法 國(guó)內(nèi)專用程序法 程序法 國(guó)內(nèi)一般程序法 國(guó)際統(tǒng)一程序法,二、 在國(guó)際私法范圍上的不同主張 （小國(guó)際私法）國(guó)際私法僅包括：法律適用規(guī)范或沖突規(guī)范。 （中國(guó)際私法）國(guó)際私法就是沖突法，主要解決三個(gè)問題： 管轄權(quán)、法律選擇和域外判決的相互承認(rèn)與執(zhí)行。, （大國(guó)際私法）國(guó)際私法應(yīng)包括：國(guó)籍規(guī)范、外國(guó)人的法律地位規(guī)范、法律適用規(guī)范及管轄權(quán)規(guī)范。 （大大國(guó)際私法）國(guó)際私法包括：國(guó)籍、外國(guó)人的民事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、國(guó)際統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范、國(guó)際民事訴訟程序規(guī)范、國(guó)際商事仲裁規(guī)范。,我國(guó)學(xué)者對(duì)該問題也有不同的主張，但都認(rèn)為沖突規(guī)范是最基本的規(guī)范，除此之外，可以把與調(diào)整國(guó)際民商事關(guān)系有關(guān)的規(guī)范納入國(guó)際私法的范圍。目前，中國(guó)學(xué)者在國(guó)際私法范圍上的主要分歧集中在是否應(yīng)把國(guó)際統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范納入國(guó)際私法的范圍。,對(duì)于國(guó)際私法的范圍，韓德培教授將其比喻為“一機(jī)兩翼”的關(guān)系。,國(guó)際民事訴訟及仲裁程序,國(guó)籍及外國(guó)人法律地位,沖突法、統(tǒng)一實(shí)體法、國(guó)家直接適用的法,第三節(jié)：國(guó)際私法的淵源,一、國(guó)內(nèi)立法 二、司法判例 三、國(guó)際條約 四、國(guó)際慣例 五、學(xué)說和法理,一、國(guó)內(nèi)立法是國(guó)際私法的主要淵源 二、各國(guó)國(guó)際私法立法的主要模式 三、當(dāng)代國(guó)際私法國(guó)內(nèi)立法的主要特點(diǎn)和 發(fā)展趨勢(shì),（一）法國(guó)模式（散件式立法模式） （二）蘇聯(lián)模式（專編專章式） （三）德國(guó)模式（單行立法式） （四）我國(guó)所采取的模式,一、司法判例是國(guó)際私法的重要淵源 二、我國(guó)對(duì)司法判例的立場(chǎng)和態(tài)度,一、國(guó)際條約是國(guó)際私法的主要淵源 二、從事國(guó)際私法統(tǒng)一工作的國(guó)際組織 三、作為國(guó)際私法淵源的國(guó)際條約 四、我國(guó)締結(jié)或加入的有關(guān)國(guó)際私法的條約,聯(lián)合國(guó)及其前身國(guó)際聯(lián)盟（heep:/） 海牙國(guó)際私法會(huì)議（） 美洲國(guó)家組織 國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì) 歐洲共同體與歐洲理事會(huì),中國(guó)與外國(guó)簽訂的民事司法協(xié)助條約一覽表 條 約 名 稱 簽署/草簽日期 生 效 日 期 中華人民共和國(guó)和法蘭西共和國(guó) 關(guān)于民事、商事司法協(xié)助的協(xié)定 1987年5月4日在北京簽署 1988年2月8日 中華人民共和國(guó)和波蘭人民共和國(guó) 關(guān)于民事和刑事司法協(xié)助的協(xié)定 1987年6月5日在華沙簽署 1988年2月13日 中華人民共和國(guó)和蒙古人民共和國(guó) 關(guān)于民事和刑事司法協(xié)助的條約 1989年8月31日在烏蘭巴托簽署 1990年10月29日 中華人民共和國(guó)和羅馬尼亞關(guān)于 民事和刑事司法協(xié)助的條約 1991年1月16日在北京簽署 1993年1月22日 中華人民共和國(guó)和俄羅斯聯(lián)邦 關(guān)于民事和刑事司法協(xié)助的條約 1992年6月19日在北京簽署 1993年11月14日 中華人民共和國(guó)和白俄羅斯關(guān)于 民事和刑事司法協(xié)助和條約 1993年1月11日在北京簽署 1993年11月29日,中華人民共和國(guó)和西班牙關(guān) 于民事、商事司法協(xié)助的條約 1992年5月2日在北京簽署 1994年1月1日 中華人民共和國(guó)和烏克蘭關(guān)于 民事和刑事司法協(xié)助的條約 1992年10月31日在北京簽署 1994年1月19日 中華人民共和國(guó)和古巴共和國(guó) 關(guān)于民事和刑事司法協(xié)助的協(xié)定 1992年11月24日在北京簽署 1994年3月26日 中華人民共和國(guó)和意大利共和國(guó) 關(guān)于民事司法協(xié)助和條約 1991年5月20日在北京簽署 1995年1月1日 中華人民共和國(guó)和阿拉伯埃及共和國(guó) 關(guān)于民事、商事和刑事司法協(xié)助的協(xié)定1994年7月29日在北京簽署 1995年5月31日 中華人民共和國(guó)和保加利亞共和國(guó) 關(guān)于民事司法協(xié)助的協(xié)定 1993年6月2日在北京簽署 1995年6月30日 中華人民共和國(guó)和哈薩克斯坦共和國(guó) 關(guān)于民事和刑事司法協(xié)助的條約 1993年1月14日在北京簽署 1995年7月11日 中華人民共和國(guó)和比利時(shí)王國(guó)關(guān)于 民事司法協(xié)助的協(xié)定 1987年11月20日在布魯塞爾簽署尚未生效（我國(guó)已批準(zhǔn)）,中華人民共和國(guó)和泰國(guó)民商事 司法協(xié)助和仲裁合作的協(xié)定 1994年3月16日在北京簽署 1997年7月6日 中華人民共和國(guó)和加拿大關(guān)于 刑事司法協(xié)助的協(xié)定 1994年7月29日 1995年7月1日 中華人民共和國(guó)和土耳其關(guān)于 民事、商事和刑事司法協(xié)助的條約 1992年9月28日在北京簽署 1995年10月26日 中華人民共和國(guó)和希臘共和國(guó)關(guān)于 民事和刑事司法協(xié)助的協(xié)定 1994年7月29日在雅典簽署 1996年6月29日 中華人民共和國(guó)和塞浦路斯共和國(guó)關(guān)于 民事、商事和刑事司法協(xié)助的條約 1995年4月25日在尼科西亞簽署 1996年1月11日 中華人民共和國(guó)和摩洛哥關(guān)于 民事和商事司法協(xié)助的協(xié)定 1996年4月16日1997年2月23 日我國(guó)批準(zhǔn) 中華人民共和國(guó)和匈牙利共和國(guó)關(guān)于 民事和商事司法協(xié)助的條約 1995年10月9日在北京簽署尚未生效（我國(guó)已批準(zhǔn)）,中華人民共和國(guó)和吉爾吉斯關(guān)于 民事和刑事司法協(xié)助的條約 1996年7月4日1997年9月26日 中華人民共和國(guó)和塔吉克關(guān)于 民事和刑事司法協(xié)助的條約 1996年9月16日1998年9月2日 中華人民共和國(guó)和新加坡關(guān)于 民事和商事司法協(xié)助的條約 1997年4月28日 中華人民共和國(guó)和烏茲別克 關(guān)于民事和刑事司法協(xié)助的條約 1997年12月11日 1998年8月29日 中