重大資產重組管理辦法修改解讀.docx

上市公司重大資產重組管理辦法修訂解讀上市公司重大資產重組管理辦法一、關于修改上市公司重大資產重組管理辦法的決定（征求意見稿） 為進一步規(guī)范上市公司重大資產重組行為，現(xiàn)就修改上市公司重大資產重組管理辦法決定如下： 一、第十三條修改為：“上市公司自控制權發(fā)生變更之日起60 個月內，向收購人及其關聯(lián)人購買資產進行重大資產重組，導致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的，應當按照本辦法的規(guī)定報經中國證監(jiān)會核準： （一）購買的資產總額占上市公司控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務報告期末資產總額的比例達到100%以上； （二）購買的資產在最近一個會計年度所產生的營業(yè)收入占控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告營業(yè)收入的比例達到100%以上； （三）購買的資產在最近一個會計年度所產生的凈利潤占控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告的凈利潤的比例達到100%以上； （四）購買的資產凈額占控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告資產凈額的比例達到100%以上； （五）為購買資產發(fā)行的股份占上市公司首次向收購人及其關聯(lián)人購買資產的董事會決議前一個交易日的股份的比例達到100%以上； （六）上市公司向收購人及其關聯(lián)人購買資產雖未達到本款第（一）至第（五）項標準，但可能導致上市公司主營業(yè)務發(fā)生根本變化； （七）中國證監(jiān)會認定的其他情形。 上市公司實施前款規(guī)定的重大資產重組，應當符合下列規(guī)定： （一）符合本辦法第十一條、第四十三條規(guī)定的要求； （二）上市公司購買的資產對應的經營實體應當是股份有限公司或者有限責任公司，且符合首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法規(guī)定的其他發(fā)行條件； （三）上市公司及其控股股東、實際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查的情形，或者涉嫌犯罪或違法違規(guī)的行為終止已滿36 個月；上市公司及其控股股東、實際控制人最近12 個月內未受到證券交易所公開譴責，不存在其他重大失信行為； （四）本次重大資產重組不存在中國證監(jiān)會認定的可能損害投資者合法權益，或者違背公開、公平、公正原則的其他情形。 上市公司通過發(fā)行股份購買資產進行重大資產重組的，適用證券法和中國證監(jiān)會的相關規(guī)定。 本條第一款所稱控制權，按照上市公司收購管理辦法第八十四條的規(guī)定進行認定。上市公司股權分散，董事、高級管理人員可以支配公司重大的財務和經營決策的，視為具有上市公司控制權。 創(chuàng)業(yè)板上市公司自控制權發(fā)生變更之日起，向收購人及其關聯(lián)人購買資產，不得導致本條第一款規(guī)定的任一情形。 上市公司自控制權發(fā)生變更之日起，向收購人及其關聯(lián)人購買的資產屬于金融、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的，由中國證監(jiān)會另行規(guī)定。” 二、第十四條第一款第一項修改為：“（一）購買的資產為股權的，其資產總額以被投資企業(yè)的資產總額與該項投資所占股權比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入與該項投資所占股權比例的乘積為準，資產凈額以被投資企業(yè)的凈資產額與該項投資所占股權比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準；出售的資產為股權的，其資產總額、營業(yè)收入以及資產凈額分別以被投資企業(yè)的資產總額、營業(yè)收入以及凈資產額與該項投資所占股權比例的乘積為準。 購買股權導致上市公司取得被投資企業(yè)控股權的，其資產總額以被投資企業(yè)的資產總額和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入為準，凈利潤以被投資企業(yè)扣除非經常性損益前后的凈利潤的較高者為準，資產凈額以被投資企業(yè)的凈資產額和成交金額二者中的較高者為準；出售股權導致上市公司喪失被投資企業(yè)控股權的，其資產總額、營業(yè)收入以及資產凈額分別以被投資企業(yè)的資產總額、營業(yè)收入以及凈資產額為準?！?三、第四十四條第一款修改為：“上市公司發(fā)行股份購買資產，除屬于本辦法第十三條規(guī)定的交易情形外，可以同時募集部分配套資金，其定價方式按照現(xiàn)行相關規(guī)定辦理?！?四、第四十六條增加一款，作為第二款：“屬于本辦法第十三條規(guī)定的交易情形的，上市公司原控股股東、實際控制人及其控制的關聯(lián)人應當公開承諾，在本次交易完成后36 個月內不轉讓其在該上市公司中擁有權益的股份；除收購人及其關聯(lián)人以外的特定對象應當公開承諾，其以資產認購而取得的上市公司股份自股份發(fā)行結束之日起24 個月內不得轉讓?！?五、第五十三條增加一款，作為第二款：“未經中國證監(jiān)會核準擅自實施本辦法第十三條第一款規(guī)定的重大資產重組，或者規(guī)避本辦法第十三條規(guī)定，交易尚未完成的，中國證監(jiān)會責令上市公司補充披露相關信息、暫停交易并按照本辦法第十三條的規(guī)定報送申請文件；交易已經完成的，可以處以警告、罰款，并對有關責任人員采取市場禁入的措施。構成犯罪的，依法移送司法機關。” 六、本決定自2016 年*月*日起施行。上市公司重大資產重組管理辦法根據(jù)本決定做相應修改，重新發(fā)布。 10 / 10二、關于修改上市公司重大資產重組管理辦法的起草說明 為進一步規(guī)范上市公司重大資產重組行為，促進市場估值體系的理性修復，繼續(xù)支持通過并購重組提升上市公司質量，引導更多資金投向實體經濟，我會對上市公司重大資產重組管理辦法（以下簡稱重組辦法）部分條文進行修改。 1、起草背景 非上市公司反向收購上市公司，市場俗稱“借殼”上市（以下規(guī)范統(tǒng)稱重組上市），是上市公司并購重組的重要交易類型，市場影響大，投資者關注度高。 為強化對重組上市的監(jiān)管，2011 年8 月，上市公司重大資產重組管理辦法（證監(jiān)會令第73 號，以下簡稱重組辦法）首次明確了從嚴監(jiān)管重組上市的政策，要求與IPO趨同。2013 年11 月，我會進一步規(guī)定了“與IPO 標準等同”的監(jiān)管要求。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，一般理解為，判斷是否構成借殼需同時滿足兩個要件：一是上市公司發(fā)生“控制權變更”，二是上市公司“向收購人及其關聯(lián)人購買資產總額占比超過100%”。 實踐證明，我會出臺上述規(guī)定，市場總體反應良好，普遍認為嚴格監(jiān)管有助于規(guī)范市場、遏制內幕交易等伴生的違法行為。但隨著并購市場的發(fā)展，新的交易模式不斷出現(xiàn)，規(guī)避監(jiān)管套利的現(xiàn)象也有所增加，需要進一步完善上市公司并購重組監(jiān)管政策，優(yōu)化對重組上市的監(jiān)管，維護市場正常秩序。鑒此，我會經充分研究、評估，并參考境外成熟市場監(jiān)管經驗，對重組辦法進行了修改。 2、主要修改內容 （1）完善重組上市認定標準 一是目前界定重組上市交易規(guī)模僅有資產總額一個判斷指標，容易規(guī)避。本次修改完善了交易規(guī)模的判斷指標。對于所購買資產的規(guī)模，從原有的資產總額單項指標調整為資產總額、資產凈額、營業(yè)收入、凈利潤、股份等五個指標，只要其中任一達到100%，就認定符合交易規(guī)模要件;除量化指標外，還增設了主營業(yè)務根本變化的特殊指標。 二是為了進一步明確“控制權變更”的判斷標準，遏制規(guī)避套利，修改后的重組辦法參照成熟市場經驗，主要從“股本比例”、“董事會構成”、“管理層控制”三個維度完善控制權變更的認定標準。 三是將首次累計原則的累計期限定為60 個月，以明確市場預期、增強可操作性。 （2）進一步遏制重組上市的套利空間 一是為遏制收購人及其關聯(lián)人在重組上市的同時，獲取高額融資牟利，提高對重組方的實力要求，修改后的重組辦法取消了重組上市的配套融資。 二是為限制原控股股東、新進小股東通過重組上市套現(xiàn)退出，督促其關注重組資產質量，形成新老股東相互約束的市場化機制，本次重組辦法修改相應延長了相關股東的股份鎖定期。對原控股股東與新進入的控股股東一致要求鎖定36 個月，其他新進入的股東從目前的12 個月延長到24個月。 三是為強化對違法或失信公司的約束，修改后的重組辦法要求，擬重組上市的，上市公司、控股股東、實際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查的情形，或者涉嫌犯罪或違法違規(guī)的行為終止已滿36 個月，且最近12 個月內未受到證券交易所公開譴責，不存在其他重大失信行為。 （3）增加對規(guī)避重組上市的追責條款 為防范新類型的規(guī)避手法，本次重組辦法修改，著重細化了對規(guī)避重組上市審核的追責要求。其中，交易尚未完成的，中國證監(jiān)會責令上市公司補充披露相關信息、暫停交易并按照規(guī)定報送申請文件；交易已經完成的，可以處以警告、罰款，并對有關責任人員采取市場禁入的措施。構成犯罪的，依法移送司法機關。三、重組辦法主要修改內容對比說明（一）要點概括對比序號修改要點概括修改前修改后1拓寬借殼上市認定指標資產總額量化指標(五選一)資產總額、資產凈額、營業(yè)收入、凈利潤、股份特殊指標主營業(yè)務兜底條款中國證監(jiān)會認定的其他情形2進一步明確“控制權變更”判斷標準實際控制人發(fā)生變更從“股本比例”、“董事會構成”、“管理層控制”三個維度完善認定標準3確定“首次累計原則”的累計時限永久60個月4取消借殼上市的配套融資借殼上市同時可以配套融資借殼上市同時不得配套融資5延長新老股東股份鎖定期原控股股東無原控股股東36個月新控股股東36個月新控股股東36個月其他新股東12個月其他新股東24個月6強化對違法或失信殼公司的約束無上市公司及其控股股東、實際控制人不得存在有關違法或失信行為。7細化對規(guī)避借殼上市審核的追責要求無中國證監(jiān)會對新類型的規(guī)避手法有權視交易情況采取責令上市公司披露信息、暫停交易、警告、罰款、市場禁入、移送司法機關等追責措施。（二）條文摘錄對比修改類型修改前修改后備注/評論修改第13條自控制權發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人及其關聯(lián)人購買的資產總額，占上市公司控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告期末資產總額的比例達到100%以上的，除符合本辦法第十一條、第四十三條規(guī)定的要求外，主板（含中小企業(yè)板）上市公司購買的資產對應的經營實體應當是股份有限公司或者有限責任公司，且符合首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法（證監(jiān)會令第32號）規(guī)定的其他發(fā)行條件；上市公司購買的資產屬于金融、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的，由中國證監(jiān)會另行規(guī)定。創(chuàng)業(yè)板上市公司不得實施前款規(guī)定的交易行為。上市公司自控制權發(fā)生變更之日起60個月內，向收購人及其關聯(lián)人購買資產進行重大資產重組，導致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的，應當按照本辦法的規(guī)定報經中國證監(jiān)會核準：確定“首次累計原則”的累計時限為60個月，有利于明確市場預期、增強可操作性。（一）購買的資產總額占上市公司控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務報告期末資產總額的比例達到100%以上；（二）購買的資產在最近一個會計年度所產生的營業(yè)收入占控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告營業(yè)收入的比例達到100%以上；（三）購買的資產在最近一個會計年度所產生的凈利潤占控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告的凈利潤的比例達到100%以上；（四）購買的資產凈額占控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告資產凈額的比例達到100%以上；（五）為購買資產發(fā)行的股份占上市公司首次向收購人及其關聯(lián)人購買資產的董事會決議前一個交易日的股份的比例達到100%以上；（六）上市公司向收購人及其關聯(lián)人購買資產雖未達到本款第（一）至第（五）項標準，但可能導致上市公司主營業(yè)務發(fā)生根本變化；（七）中國證監(jiān)會認定的其他情形。借殼上市的認定指標由一項“資產總額”指標拓展為“5+1+1”共七項指標：（1）資產總額；（2）資產凈額；（3）營業(yè)收入；（4）凈利潤；（5）股份；（6）主營業(yè)務；（7）中國證監(jiān)會自由裁量之兜底條款。上市公司實施前款規(guī)定的重大資產重組，應當符合下列規(guī)定：（一）符合本辦法第十一條、第四十三條規(guī)定的要求；（二）上市公司購買的資產對應的經營實體應當是股份有限公司或者有限責任公司，且符合首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法規(guī)定的其他發(fā)行條件；（三）上市公司及其控股股東、實際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查的情形，或者涉嫌犯罪或違法違規(guī)的行為終止已滿36個月；上市公司及其控股股東、實際控制人最近12個月內未受到證券交易所公開譴責，不存在其他重大失信行為；（四）本次重大資產重組不存在中國證監(jiān)會認定的可能損害投資者合法權益，或者違背公開、公平、公正原則的其他情形。上市公司通過發(fā)行股份購買資產進行重大資產重組的，適用證券法和中國證監(jiān)會的相關規(guī)定。著重關注第（三）、（四）項，強化對違法或失信殼公司的約束，好殼更難求。本條第一款所稱控制權，按照上市公司收購管理辦法第八十四條的規(guī)定進行認定。上市公司股權分散，董事、高級管理人員可以支配公司重大的財務和經營決策的，視為具有上市公司控制權。創(chuàng)業(yè)板上市公司自控制權發(fā)生變更之日起，向收購人及其關聯(lián)人購買資產，不得導致本條第一款規(guī)定的任一情形。上市公司自控制權發(fā)生變更之日起，向收購人及其關聯(lián)人購買的資產屬于金融、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的，由中國證監(jiān)會另行規(guī)定。優(yōu)化控制權認定標準，引入董事和管理層控制因素，以“無實際控制人”論點規(guī)避借殼上市的做法受到限制。修改第14條第一款第一項第二段購買股權導致上市公司取得被投資企業(yè)控股權的，其資產總額以被投資企業(yè)的資產總額和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入為準，資產凈額以被投資企業(yè)的凈資產額和成交金額二者中的較高者為準；出售股權導致上市公司喪失被投資企業(yè)控股權的，其資產總額、營業(yè)收入以及資產凈額分別以被投資企業(yè)的資產總額、營業(yè)收入以及凈資產額為準。購買股權導致上市公司取得被投資企業(yè)控股權的，其資產總額以被投資企業(yè)的資產總額和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入為準，凈利潤以被投資企業(yè)扣除非經常性損益前后的凈利潤的較高者為準，資產凈額以被投資企業(yè)的凈資產額和成交金額二者中的較高者為準；出售股權導致上市公司喪失被投資企業(yè)控股權的，其資產總額、營業(yè)收入以及資產凈額分別以被投資企業(yè)的資產總額、營業(yè)收入以及凈資產額為準。呼應第十三條對借殼上市認定指標的修改，明確凈利潤指標的計算要求。修改第44條第一款上市公司發(fā)行股份購買資產的，可以同時募集部分配套資金，其定價方式按照現(xiàn)行相關規(guī)定辦理。上市公司發(fā)行股份購買資產，除屬于本辦法第十三條規(guī)定的交易情形外，可以同時募集部分配套資金，其定價方式按照現(xiàn)行相關規(guī)定辦理。本條禁止借殼上市同時募集配套資金，遏制收購人及其關聯(lián)人在重組上市的同時，獲取高額融資牟利，提高對重組方的實力要求。增加一款作為第46條第二款無屬于本辦法第十三條規(guī)定的交易情形的，上市公司原控股股東、實際控制人及其控制的關聯(lián)人應當公開承諾，在本次交易完成后36個月內不轉讓其在該上市公司中擁有權益的股份；除收購人及其關聯(lián)人以外的特定對象應當公開承諾，其以資產認購而取得的上市公司股份自股份發(fā)行結束之日起24個月內不得轉讓。本條限制原控股股東、新進小股東通過重組上市套現(xiàn)退出，督促其關注重組資產質量，形成新老股東相互約束的市場化機制。增加一款作為第53條第二款無未經中國證監(jiān)會核準擅自實施本辦法第十三條第一款規(guī)定的重大資產重組，或者規(guī)避本辦法第十三條規(guī)定，交易尚未完成的，中國證監(jiān)會責令上市公司補充披露相關信息、暫停交易并按照本辦法第十三條的規(guī)定報送申請文件；交易已經完成的，可以處以警告、罰款，并對有關責任人員采取市場禁入的措施。構成犯罪的，依法移送司法機關。結合第十三條中國證監(jiān)會對借殼上市認定的“自由裁量權兜底條款”，中國證監(jiān)會對各類規(guī)避借殼上市審核的“創(chuàng)新”做法擁有“生殺大權”。四、上市部關于重組募集配套資金及業(yè)績補償承諾的監(jiān)管問答（一）上市公司發(fā)行股份購買資產同時募集配套資金的相關問題與解答序號問答評1上市公司重大資產重組管理辦法第十四條、第四十四條的適用意見證券期貨法律適用意見第12號規(guī)定“上市公司發(fā)行股份購買資產同時募集的部分配套資金，所配套資金比例不超過擬購買資產交易價格100%的，一并由并購重組審核委員會予以審核”。其中，擬購買資產交易價格怎么計算？“擬購買資產交易價格”指本次交易中以發(fā)行股份方式購買資產的交易價格，但不包括交易對方在本次交易停牌前六個月內及停牌期間以現(xiàn)金增資入股標的資產部分對應的交易價格。該等修改有利于還原“募集配套資金”的“配套”屬性，且對重組前的突擊入股有一定的限制作用。2上市公司控股股東、實際控制人及其一致行動人通過認購募集配套資金或取得標的資產權益鞏固控制權的，有何監(jiān)管要求？在認定是否構成上市公司重大資產重組辦法第十三條規(guī)定的交易情形時，上市公司控股股東、實際控制人及其一致行動人擬認購募集配套資金的，相應股份在認定控制權是否變更時剔除計算。上市公司控股股東、實際控制人及其一致行動人在本次交易停牌前六個月內及停牌期間取得標的資產權益的，以該部分權益認購的上市公司股份，按前述計算方法予以剔除。該等