論違反勞動合同的法律責任.doc

論違反勞動合同的法律責任【摘 要】我國先前勞動立法在勞動合同違約責任方面的缺失使得市場經(jīng)濟條件下勞動合同功能的實現(xiàn)難以得到保障，并且實踐中不利于保護勞動者和用人單位的合法權(quán)益。建立我國勞動合同違約責任制度需要注意勞動合同違約責任的涵義、構(gòu)成要件、違約責任的形式等方面的問題。勞動合同法的即將實施，也會對勞動合同違約責任界定與追究帶來新的變化?！娟P(guān)鍵詞】勞動合同；違約責任；勞動合同法【目 錄】一、勞動合同違約責任的涵義二、勞動合同違約責任的構(gòu)成要件三、勞動合同違約責任的形式四、勞動合同法實施后帶來的新變化參考文獻 “勞動合同是雇傭合同社會化的產(chǎn)物，是雇傭合同隨著社會經(jīng)濟和大工業(yè)生產(chǎn)的發(fā)展導致其意思自治被弱化而法律強制性被擴增的衍生物?！笔袌鼋?jīng)濟條件下，勞動合同對于明確勞動者和用人單位之間的權(quán)利義務(wù)、促進人才流動及規(guī)范和穩(wěn)定勞動力市場都有著重要的意義。而勞動合同的違約責任則是實現(xiàn)勞動合同上述功能的有力保障。然而，我國先前的勞動法和相應(yīng)的法律法規(guī)都未涉及勞動合同的違約責任問題，勞動合同法實施在即，有必要對勞動合同的違約責任進行理論上的探討。一、勞動合同違約責任的涵義勞動合同違約責任是勞動合同當事人違反勞動合同而應(yīng)承擔的法律責任的簡稱。傳統(tǒng)法學理論認為，所謂勞動合同違約責任是指勞動合同的當事人一方或雙方由于自己的過錯造成勞動合同不能履行或不能完全履行時，按照法律規(guī)定或者合同約定向?qū)Ψ匠袚囊环N民事經(jīng)濟責任。違約責任應(yīng)包括如下幾點內(nèi)容：1、違約責任是一種合同責任責任根據(jù)來源于勞動法及相關(guān)的法律的規(guī)定和勞動合同的約定。這是違約責任不同于其他責任的一個重要特點，這一特點包含兩層內(nèi)容。第一， 違約責任產(chǎn)生以勞動合同有效為前提。勞動法及勞動行政法規(guī)規(guī)定了合同有效要件。勞動合同雙方當事人訂立的勞動合同違反了形式條件，(即勞動法規(guī)定勞動合同應(yīng)當采用書面形式訂立)和實質(zhì)條件，(即勞動法規(guī)定的勞動合同的必備條款)勞動合同當事人的關(guān)于責任的任何約定都不發(fā)生法律效力。第二，違約責任的成立必須以勞動合同當事人一方違反勞動合同義務(wù)為條件。勞動法規(guī)定，勞動合同應(yīng)具備以下條款：勞動合同的期限；工作內(nèi)容；勞動保護和勞動條件；勞動報酬；勞動紀律；勞動合同終止的條件；違反勞動合同的責任等。這是勞動合同必須具備的條款，即法定條款。勞動合同的雙方當事人還可以根據(jù)自己的具體情況協(xié)商議定其他內(nèi)容，即約定條款。法定條款與約定條款所規(guī)定的內(nèi)容都是責任的來源。勞動合同的當事人中的一方或雙方違反了法定義務(wù)或約定義務(wù)，就要承擔違約責任。沒有違反勞動合同的法律規(guī)定或約定的行為的發(fā)生，即使是在履行勞動合同過程中給勞動合同當事人一方或雙方帶來財產(chǎn)損失，只可能會產(chǎn)生其他形式法律責任，如侵權(quán)責任，而不會產(chǎn)生違約責任。2、違約責任是一種民事經(jīng)濟責任民事責任主要體現(xiàn)在補償上，經(jīng)濟責任主要體現(xiàn)在物質(zhì)的懲罰上。違約責任的主要目的，在于補救勞動合同中當事人因?qū)Ψ竭`反勞動合同而造成的經(jīng)濟損失，與此同時給違反勞動合同的當事人以制裁。違約責任同時兼有民事責任、經(jīng)濟責任的特點，或者說違約責任兼具有懲罰性和補償性的特點。違約責任是一種民事經(jīng)濟責任還指違約責任不包括當事人因違反勞動合同而承擔的行政、刑事責任。如果相關(guān)的法律規(guī)定勞動合同的當事人違反勞動合同約定，還應(yīng)承擔其他法律責任的，當事人還應(yīng)承擔其他形式的法律責任。例如用人單位在勞動合同中的約定違反了有關(guān)勞動報酬的規(guī)定，除了應(yīng)承擔違約責任外，勞動行政部門還應(yīng)追究其行政責任。二、勞動合同違約責任的構(gòu)成要件違約責任的構(gòu)成條件是指違約責任當事人承擔任何形式的違約責任都必須具備的條件，有的稱為一般構(gòu)成要件。它與某一具體違約責任形式的構(gòu)成條件即特殊構(gòu)成條件相區(qū)別。違反勞動合同的違約責任的構(gòu)成要件包括：勞動合同的當事人的違約行為和當事人主觀過錯。1、違約行為所謂違約行為又稱違反勞動合同的行為，它是指勞動合同當事人一方或雙方不履行勞動合同義務(wù)或履行勞動合同義務(wù)不符合約定或法律規(guī)定的行為。勞動合同與集體合同相比，更強調(diào)的是特殊性或是個體差異性，即每一個勞動合同都應(yīng)與其他的勞動合同有所不同。在不同的勞動者與用人單位訂立的勞動合同中，約定的勞動合同當事人的違約行為表現(xiàn)各不相同。但是，作為一般性的違約行為可以概括出三個顯著特征：第一，違約行為的主體只限于勞動合同的一方或雙方當事人，即違約行為的主體只限于勞動者或用人單位。勞動合同當事人以外的第三人所作任何有礙勞動合同履行的行為均不是違約行為。第二，違約行為以有效的勞動合同關(guān)系存在為前提，無效的勞動合同自始沒有法律效力，根本不用去履行。當然也就談不上不履行或不適當履行的問題。相反，如果行為人履行了違反法律或社會公德的勞動合同，還可能承擔其他的法律責任。第三，違約行為所侵犯的對象只能是勞動合同中的相對方的利益，非勞動合同當事人不能成為違約行為的對象，非合同債權(quán)利益，不能成為違約行為侵犯的內(nèi)容。違約行為依其違反勞動合同義務(wù)的情況不同，具體表現(xiàn)為：不履行行為和不適當履行的行為。在勞動合同中不履行行為，是指勞動合同到了履行期限而勞動合同的當事人沒有或不實際履行的行為。例如在實踐中，具體的勞動合同中都規(guī)定有明確的用人單位支付工資報酬的期限；用人單位提供勞動合同中規(guī)定的勞動條件的期限等；勞動者提供勞動的期限。不履行行為是指用人單位在勞動合同規(guī)定的期限內(nèi)沒有支付工資報酬等情況，而勞動者在勞動合同規(guī)定的期限內(nèi)沒有按照勞動合同的要求提供勞動的行為。不適當履行是指勞動合同的當事人用人單位或勞動者雖然有履行勞動合同的行為，但沒有按照勞動合同規(guī)定履行勞動合同義務(wù)，或者說履行的勞動合同的義務(wù)不符合勞動合同的要求。違約行為以勞動合同關(guān)系的存在為前提，勞動合同尚未成立或者勞動合同已被解除、被人民法院或者勞動爭議委員會宣告為無效，就不發(fā)生違約行為。2、違約行為人的主觀過錯違約行為人的主觀過錯是指違約行為人在實施違約行為時，對違約行為及其后果的主觀心理狀態(tài)，它包括故意和過失兩種形態(tài)。也有的學者區(qū)分為一般過錯或重大過錯。違約行為人主觀上的過錯是其承擔違約責任的可罰性的主觀基礎(chǔ)。判斷違約責任行為人的主觀過錯，離不開行為人的客觀行為和勞動合同法律條文的具體規(guī)定。也就是說，法律的具體規(guī)定和勞動合同約定的義務(wù)內(nèi)容是判斷行為人的主觀過錯和追究違反勞動合同責任的依據(jù)。在實踐中，可以根據(jù)法律原則來判斷合同當事人的法律責任。追究合同當事人的違約責任的法律原則主要有：過錯責任原則、無過錯責任原則和過錯責任原則的特殊形式過錯推定原則。在中華人民共和國合同法中確定的是嚴格責任和過錯責任的歸責原則。嚴格責任原則是指不論違約方主觀上有無過錯，只要其不履行合同給對方當事人造成了損害，就應(yīng)當承擔違約責任。勞動合同的當事人違反勞動合同，在追究其違約責任時應(yīng)當采用過錯責任原則。追究違約責任的過錯責任原則要求，違約行為人承擔違約責任的前提必須是主觀上有過錯，無過錯者不負違約責任。運用過錯責任原則追究勞動合同當事人的違約責任比較現(xiàn)實，在實踐中容易操作。過錯責任原則在舉證責任上實行“誰主張誰舉證”。勞動合同的一方當事人有過錯由有過錯的一方當事人承擔違約責任。如果雙方當事人互有過錯，則勞動合同的雙方當事人按照過錯程度的大小比例分擔責任。運用過錯責任原則易于分清責任。實踐中，勞動合同的當事人違約行為嚴重，主觀蓄意較強時，行為人的主觀過錯容易判斷。但在多數(shù)情況下，違約行為人總是想方設(shè)法掩蓋自己的違約過錯，推卸違約責任，這就給過錯認定帶來許多困難。這時采用過錯推定原則就能很好地解決問題。過錯推定原則是過錯原則的一種特殊表現(xiàn)形式，它是指原告能夠證明被告的行為已構(gòu)成違約，而被告不能證明自己對此種違約沒有過錯，則在法律上應(yīng)推定被告是有過錯，并應(yīng)承擔違約責任。三、勞動合同違約責任的形式雖然勞動合同與普通合同在一般違約責任形式的表現(xiàn)方式上相同，都表現(xiàn)為違約金、賠償損失和繼續(xù)履行等，但因勞動合同當事人具有“從屬性”的特征，一般違約責任形式在勞動合同中的適用也具有特殊的條件。1、違約金違約金是合同法規(guī)定的違約救濟的重要方式之一。但在勞動合同中，違約金是否作為勞動合同違約責任的承擔方式，各國法律的規(guī)定不盡相同。有的國家按照合同法的原理認可了違約金條款，而有的國家則在法律上禁止勞動合同約定違約金的數(shù)額。我國勞動法未對違約金這一違約責任方式作出規(guī)定，但在勞動合同的實踐中，違約金作為承擔違約責任的方式卻被普遍使用。由于缺少法律的規(guī)范，司法部門在處理有關(guān)糾紛時感到無法可依。違約金作為承擔勞動合同違約責任的方式之一未嘗不可，但在法律上應(yīng)避免違約金條款在勞動合同中運用可能產(chǎn)生的消極作用，即應(yīng)對勞動合同中違約金的適用作出限制，避免濫用違約金條款。主要應(yīng)從兩個方面進行限制：一是違約金適用的違約行為：二是違約金的數(shù)額。勞動合同訂立的目的不是為了勞動成果的給付，而是為了實現(xiàn)勞動過程。表現(xiàn)為法律對勞動合同和普通合同的出發(fā)點不完全相同，前者著重于維護勞動關(guān)系的穩(wěn)定，后者著重于交易的快捷、方便和安全。至于對違約金的數(shù)額限制問題，可以從兩個方面加以完善。一是確定違約金的性質(zhì)為補償而非懲罰性質(zhì)。由于我國勞動法至今未對勞動合同中的違約金的性質(zhì)作出規(guī)定，在目前的勞動爭議仲裁和司法審判中，對勞動者提前解除勞動合同的違約行為，同時追究賠償責任和違約金責任的案例比比皆是。勞動者是以勞動取得的勞動報酬來維持自己及家人生存的，這決定了勞動者承擔違約責任的經(jīng)濟能力具有很大的限制性。如果對違反合同約定期限的勞動者，在要求其承擔賠償責任的同時，還要求其承擔違約金責任，就使得勞動合同的違約金具有了懲罰性質(zhì)，這不僅擴大了有限經(jīng)濟能力勞動者的財產(chǎn)責任，同時也阻礙了勞動法追求的通過勞動力的合理流動，使勞動力與生產(chǎn)資料優(yōu)化配置目標的實現(xiàn)。二是規(guī)定違約金的上限。違約金的數(shù)額應(yīng)遵循公平合理的原則約定?；诂F(xiàn)實中大量存在的用人單位通過約定高額違約金限制勞動者合理流動的現(xiàn)象，法律應(yīng)對勞動合同的違約金的上限作出規(guī)定。2、損害賠償損害賠償是違約方因不履行合同或履行合同義務(wù)不符合約定而給對方造成損失所應(yīng)承擔賠償對方當事人損失的責任。損害賠償作為勞動合同違約責任的形式是各國立法的通例。依據(jù)勞動合同的特征以及保護作為弱勢一方勞動者的價值取向。我國在規(guī)定損害賠償作為勞動合同違約責任形式時應(yīng)考慮到，在用人單位違約時賦予勞動者選擇繼續(xù)履行或損害賠償?shù)呢熑涡问降臋?quán)利，而且損害賠償必須依照實際損失為標準，適用合理賠償原則。同時尊重勞動法律規(guī)章對用人單位事先給予的“加重賠償責任”，而不應(yīng)在勞動合同中事先約定其金額。日本和韓國的勞動立法均禁止勞動合同當事人事先在勞動合同中約定其金額或賠償損害的計算方法。因為用人單位常常會憑借其優(yōu)勢地位，提出苛刻條件包括巨額的損害賠償金要求勞動者簽約，勞動者獲職心切而草草簽約從而埋下巨大的權(quán)益隱患。損害賠償采用實際損失標準則在實踐中簡單易操作，也考慮到勞動者的實際承受能力，符合法律公正要求。當然，我國勞動法第91條及勞動部頒布的違反有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法中對用人單位違約規(guī)定了支付相當于損失25的“加重責任”，是與我國勞動法傾斜保護勞動者權(quán)益的立法宗旨相一致的。3、繼續(xù)履行繼續(xù)履行是指人民法院和勞動爭議仲裁機構(gòu)按照當事人的請求，作出的要求另一方當事人繼續(xù)履行合同約定義務(wù)的判決，從而實現(xiàn)強迫義務(wù)人履行義務(wù)的目的。繼續(xù)履行是合同實際履行原則在違約責任上的體現(xiàn)。按照合同法的理論，繼續(xù)履行作為一種承擔違約責任的方式，對合同當事人雙方都是平等適用的。但在勞動合同中，由于勞動者體內(nèi)的勞動力具有與勞動者的人身不可分離的特性，如果強制勞動者繼續(xù)履行勞動給付義務(wù)，勢必會限制勞動者的人身自由，與“不得強迫勞動”這一國際通行的勞動合同履行原則相悖。因此，繼續(xù)履行這一違約責任承擔方式，在勞動合同中只能適用于用人單位，而不能適用于勞動者。四、新勞動合同法違約責任的限定以上論述的勞動合同違約責任的三種形式中，除繼續(xù)履行爭議較小外，違約金和損害賠償均涉及到賠償金額、賠償標準等問題，而在以前的立法中卻沒有明確的界定。新勞動合同法在這些方面出臺了新的規(guī)定，對于勞動合同違約責任的違約金設(shè)定、經(jīng)濟補償加以限制，更有利于法律實踐。1、違約金不能再隨意設(shè)定勞動合同中能否為勞動者設(shè)定違約金條款，是一個比較有爭議的話題。勞動法對這一問題規(guī)定不是很明確。各地的地方性立法對此規(guī)定是大相徑庭，有的可以約定違約金，有的是限制違約金。勞動合同法的出臺使這一問題走向了統(tǒng)一。勞動合同法規(guī)定，只有在兩種情形下，用人單位可以約定由勞動者承擔違約金：一是在培訓服務(wù)期約定中約定違約金。用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓費用。二是在競業(yè)限制約定中約定違約金。用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。在解除或者終止勞動合同后，以上規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。由此可見，新法實施后，除以上兩種情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔的違約金，或者以賠償金、違約賠償金、違約責任金等其他名義約定由勞動者承擔違約責任。2、經(jīng)濟補償條款更加明確合理勞動法規(guī)定，用人單位依法經(jīng)協(xié)商與勞動者解除勞動合同的、提前三十日以書面形式通知勞動者解除勞動合同的、因裁減人員而與勞動者解除勞動合同的，應(yīng)當依照國家有關(guān)規(guī)定給予經(jīng)濟補償。原勞動部違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法對支付經(jīng)濟補償?shù)木唧w辦法作出了規(guī)定。勞動合同法在延續(xù)以上規(guī)定的同時，對用人單位在解除和終止勞動合同時支付經(jīng)濟補償作出了一些新規(guī)定：一是增加規(guī)定勞動者依照本法第三十八條規(guī)定因用人單位違法行為解除勞動合同的，用人單位也應(yīng)當依法支付經(jīng)濟補償。這是因為，勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同，其原因是用人單位存在違反工資支付、社會保險等方面的法律規(guī)定的行為，損害了勞動者的合法權(quán)益。增加規(guī)定在這種情形下勞動者提出解除勞動合同的，用人單位也必須支付經(jīng)濟補償，一則可以督促用人單位遵守有關(guān)工資支付、社會保險等方面的法律規(guī)定，二則可以防止用人單位故意違法，逼迫勞動者提出解除勞動合同，以規(guī)避支付經(jīng)濟補償。二是增加規(guī)定勞動合同因下列情形而終止時，用人單位也應(yīng)當依法支付經(jīng)濟補償：（1）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情況外，固定期限勞動合同期滿終止的；（2）因