合同法律制度.doc

第一節(jié) 合同法律制度概述一、合同法的調(diào)整范圍（）1涉及婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不屬于合同法的調(diào)整范圍。2用人單位和勞動者之間建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用勞動合同法，不屬于合同法的調(diào)整范圍。第二節(jié) 合同的訂立一、格式條款（）（2008年多選題、2010年判斷題）【解釋】格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款（如保險合同）。1提供格式條款一方的說明義務(wù)提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并有提示說明的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求對該條款予以說明。如果提供格式條款的一方違反上述規(guī)定，導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或限制其責(zé)任的條款，對方當(dāng)事人可以向人民法院申請撤銷該格式條款。2格式條款的無效（1）提供格式條款的一方免除其責(zé)任，加重對方責(zé)任，排除對方主要權(quán)利的格式條款無效。（2）格式條款具有合同法第52條規(guī)定的情形時無效（如損害社會公共利益的格式條款無效、違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定的格式條款無效、以合法形式掩蓋非法目的的格式條款無效）。（3）格式條款具有合同法第53條規(guī)定的情形時無效（造成對方人身傷害的免責(zé)條款無效、因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效）。3對格式條款的解釋（1）對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。（2）格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款?！纠}1判斷題】在一份保險公司合同履行過程中，當(dāng)事人對合同所規(guī)定的“意外傷害”條款的含義產(chǎn)生了不同理解，投保人認(rèn)為其所受傷害應(yīng)屬于賠付范圍，保險公司則認(rèn)為不屬于賠付范圍，雙方爭執(zhí)不下，訴至法院。法院認(rèn)為當(dāng)事人的觀點(diǎn)都有合理性，但還是采用了對投保人有利的解釋。法院的做法是正確的。（ ）（2010年）【答案】【解析】對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋?！纠}2多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，屬于無效格式條款的有（ ）。（2008年）A有兩種以上解釋的格式條款B惡意串通損害國家利益的格式條款C損害社會公共利益的格式條款D違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的格式條款【答案】BCD【解析】（1）選項(xiàng)A：對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)該作出不利于提供格式條款一方的解釋，但格式條款有效；（2）選項(xiàng)BCD：格式條款具有合同法第52條規(guī)定的情形時（如損害社會公共利益、違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定、以合法形式掩蓋非法目的）無效。二、合同的訂立（一）要約（）1要約應(yīng)具備的條件（1）內(nèi)容具體確定?！窘忉尅咳绻鄙倌骋恢饕獥l款（如數(shù)量、價款），則屬于要約邀請。（2）必須是特定人所為的意思表示。【解釋】只有要約人是特定的人，受要約人才能對之承諾。（3）要約必須向相對人發(fā)出。【解釋】相對人一般為特定的人，但在特殊情況下，也可以是不特定人。（4）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！窘忉?】要約是一種法律行為，具有法律約束力（如果對方接受要約，合同即告成立），而要約邀請沒有法律約束力?！窘忉?】（1）寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書屬于要約邀請；（2）商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約?！纠}單選題】甲公司7月1日通過報紙發(fā)布廣告，稱其有某型號的電腦出售，每臺售價8000元，隨到隨購，數(shù)量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬元的支票于7月28日到甲公司購買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（ ）。A甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任B甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任C甲公司的廣告不構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任D甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任【答案】B【解析】商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。在本題中，甲公司的廣告包括了訂立合同的主要條款，構(gòu)成要約；乙公司在承諾期限內(nèi)作出承諾，因此甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。2要約的生效要約“到達(dá)”受要約人時生效?！窘忉?】（1）收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；（2）未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間?！窘忉?】要約到達(dá)受要約人，并不是指要約一定實(shí)際到達(dá)受要約人（或者其代理人）手中，要約只要送達(dá)到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方（如信箱）即為送達(dá)?！窘忉?】即使在要約送達(dá)受要約人之前受要約人已經(jīng)知道其內(nèi)容，要約也不生效。【解釋4】承諾也采用“到達(dá)生效”?！纠}1單選題】甲商場向乙企業(yè)發(fā)出采購100臺電冰箱的要約，乙企業(yè)于5月1日寄出承諾信件，5月8日信件寄至甲商場，時逢其總經(jīng)理外出，5月9日總經(jīng)理知悉了該信內(nèi)容，遂于5月10日電話告知乙收到承諾。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，該承諾的生效時間是（ ）。A5月1日 B5月8日 C5月9日 D5月10日【答案】B【解析】承諾“到達(dá)”要約人時生效，不管其總經(jīng)理是否知悉。（二）承諾（）1承諾期限（1）承諾期限的起算（2007年單選題）要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開始計算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算。【例題單選題】陳某以信件發(fā)出要約，信件未載明承諾開始日期，僅規(guī)定承諾期限為10天。5月8日，陳某將信件投入郵箱；郵局將信件加蓋5月9日郵戳發(fā)出；5月11日，信件送達(dá)受要約人李某的辦公室；李某因外出，直至5月15日才知悉信件內(nèi)容。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，該承諾期限的起算日為（ ）。（2007年）A5月8日 B5月9日 C5月11日 D5月15日【答案】B【解析】（1）要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開始計算；（2）信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。（2）受要約人發(fā)出承諾的時間受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的（除要約人及時通知受要約人該承諾有效），為新要約。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因致使承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。2承諾內(nèi)容（1）受要約人對要約的內(nèi)容作出“實(shí)質(zhì)性變更”的，視為新要約。【解釋】對合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等內(nèi)容的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。（2）受要約人對要約的內(nèi)容作出“非實(shí)質(zhì)性變更”的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。（三）合同成立的時間和地點(diǎn)（）1實(shí)際履行原則（2007年單選題）（1）當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。但是，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立?！窘忉尅俊皩Ψ浇邮堋笔桥袛嗪贤欠裉幱趯?shí)際履行狀態(tài)的關(guān)鍵?！纠}1單選題】甲、乙兩公司擬簽訂一份書面買賣合同，甲公司簽字蓋章后尚未將書面合同郵寄給乙公司時，即接到乙公司按照合同約定發(fā)來的貨物，甲公司經(jīng)清點(diǎn)后將該批貨物入庫。次日將簽字蓋章后的書面合同發(fā)給乙公司。乙公司收到后，即在合同上簽字蓋章。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，該買賣合同的成立時間是（ ）。（2007年）A甲公司簽字蓋章時 B乙公司簽字蓋章時C甲公司接受乙公司發(fā)來的貨物時D甲公司將簽字蓋章后的合同發(fā)給乙公司時【答案】C【解析】當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立；在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。【例題2多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于合同成立的情形有（ ）。A甲向乙發(fā)出要約，乙作出承諾，該承諾除對履行地點(diǎn)提出異議外，其余內(nèi)容均與要約一致B甲、乙約定以書面形式訂立合同，但在簽訂書面合同之前，甲已履行主要義務(wù)，乙接受了履行C甲、乙約定采用合同書形式訂立一合同，但在雙方簽章之前，甲履行了主要義務(wù)，乙接受了履行D甲于5月10日向乙發(fā)出要約，要約規(guī)定承諾期限截止到5月20日，乙于5月28日發(fā)出承諾信函，該信函5月31日到達(dá)甲【答案】BC【解析】（1）選項(xiàng)A：受要約人對要約內(nèi)容進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性變更，應(yīng)視為新要約，合同尚未成立；（2）選項(xiàng)B：合同當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立；（3）選項(xiàng)C：合同當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立；（4）選項(xiàng)D：受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的（除要約人及時通知受要約人該承諾有效），為新要約，合同尚未成立。2合同成立的地點(diǎn)一般來說，承諾生效的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)。特殊規(guī)定如下：（1）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。（2）當(dāng)事人采用合同書、確認(rèn)書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。（2011年單選題）（3）合同需要完成特殊的約定或者法律形式才能成立的，以完成合同的約定形式或者法定形式的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)。（4）當(dāng)事人對合同的成立地點(diǎn)另有約定的，按照其約定。【例題】鄭某和張某擬訂一份書面合同。雙方在甲地談妥合同的主要條款，鄭某于乙地在合同上簽字，其后，張某于丙地在合同上蓋章，合同的履行地為丁地。根據(jù)合同法的規(guī)定，該合同成立的地點(diǎn)是（ ）。（2011年）A甲地 B乙地 C丙地 D丁地【答案】C 【解析】當(dāng)事人采用合同書、確認(rèn)書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。（四）締約過失責(zé)任（）訂立合同過程中，有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：1假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；2故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；3當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂玫摹！窘忉尅烤喖s過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別主要表現(xiàn)在：（1）締約過失責(zé)任發(fā)生在合同的訂立過程，而違約責(zé)任發(fā)生在合同的履行過程；（2）當(dāng)事人承擔(dān)締約過失責(zé)任是因?yàn)樵谟喠⒑贤^程中，違背誠實(shí)信用原則，致使合同不成立或者無效；而當(dāng)事人違約責(zé)任是因?yàn)樵诤贤Ш?，不履行合同或者履行合同不符合約定；（3）當(dāng)事人承擔(dān)締約過失責(zé)任的前提是因合同無效或者不成立，給對方造成了“損失”，否則無須承擔(dān)締約過失責(zé)任（損害賠償責(zé)任）；而當(dāng)事人是否承擔(dān)違約責(zé)任并不當(dāng)然取決于損害的發(fā)生。第三節(jié) 合同的效力一、合同的生效（）1合同原則上自成立時生效。2附條件的合同（1）附生效條件的合同，自條件成就時生效。（2）附解除條件的合同，自條件成就時失效?！窘忉尅慨?dāng)事人為了自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就時，視為條件已經(jīng)成就；當(dāng)事人不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。3附期限的合同（1）附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。（2）附終止期限的合同，自期限屆滿時失效?！窘忉尅克降臈l件可能成立也可能不成立（結(jié)婚之日），但所附的期限不論是不是確定的期限，必然會到來（死亡之日）。二、無效合同（）1無效合同的界定（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反“法律、行政法規(guī)”的強(qiáng)制性規(guī)定；（6）無民事行為能力人訂立的合同?！窘忉?】無民事行為能力人是指不滿10周歲的未成年人或者不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。【解釋2】一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，“損害國家利益的”屬于無效合同，“未損害國家利益的”屬于可撤銷合同。【解釋3】雙方惡意串通，不管損害國家利益，還是集體或者第三人利益，均屬于無效合同?！窘忉?】只有違反“法律、行政法規(guī)”（不包括地方性法規(guī)、行政規(guī)章）強(qiáng)制性規(guī)定的合同，才屬于無效合同?！窘忉?】當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。2部分無效合同（1）約定了免除或者限制當(dāng)事人因故意或者重大過失而應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的條款；（2）約定了免除或者限制人身傷害責(zé)任的條款；（3）約定了違法的違約責(zé)任或者解決爭議的方式；（4）約定了免除或者限制法律禁止免除或者限制的責(zé)任條款。3下列免責(zé)條款無效（1）造成對方人身傷害的；（2）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。三、可撤銷合同（）1可撤銷合同的界定（1）因重大誤解訂立的合同；（2）在訂立合同時顯失公平的；（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同?！窘忉尅浚?）因一方欺詐、脅迫而訂立的合同，損害國家利益的屬于無效合同，不損害國家利益的屬于可撤銷合同；（2）對于乘人之危訂立的合同，則無論是否損害國家利益，一律屬于可撤銷合同。2撤銷請求權(quán)（1）重大誤解、顯失公平：任何一方均有權(quán)請求變更或者撤銷合同（2）脅迫、欺詐、乘人之危：只有受損害方才可以行使撤銷請求權(quán)3撤銷的效力可撤銷合同在未被撤銷前是有效的合同，但被撤銷后，視同無效合同，自合同“成立”之日起無效。4撤銷權(quán)的消滅（1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。（2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。【案例】甲、乙企業(yè)于4月1日簽訂買賣合同，甲企業(yè)4月10日發(fā)現(xiàn)自己對合同的標(biāo)的有重大誤解，4月20日甲企業(yè)向人民法院請求撤銷該合同，4月30日人民法院依法撤銷該合同。需要注意的是：（1）該合同在4月30日被撤銷前為有效合同；（2）該合同在4月30日被撤銷后，自4月1日起無效?！纠}多選題】乙公司以國產(chǎn)牛肉為樣品，偽稱某國進(jìn)口牛肉，與甲公司簽訂了買賣合同，后甲公司得知這一事實(shí)。此時恰逢某國流行瘋牛病，某國進(jìn)口牛肉滯銷，國產(chǎn)牛肉價格上漲。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（ ）。A甲公司有權(quán)自知道樣品為國產(chǎn)牛肉之日起1年內(nèi)主張撤銷該合同B乙公司有權(quán)自合同訂立之日起1年內(nèi)主張撤銷該合同C甲公司有權(quán)決定履行該合同，乙公司無權(quán)拒絕履行D在甲公司決定撤銷該合同前，乙公司有權(quán)按約定向甲公司要求支付貨款【答案】ACD【解析】（1）選項(xiàng)A：受欺詐、脅迫而訂立的不損害國家利益的合同，屬于可撤銷合同，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人（甲公司）自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅；（2）選項(xiàng)B：一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，只有受損害方（甲公司）才有權(quán)撤銷，乙公司沒有撤銷權(quán)；（3）選項(xiàng)C：可撤銷合同在撤銷前已經(jīng)發(fā)生法律效力，甲公司可以不行使撤銷權(quán)，要求乙公司履行合同時，乙公司無權(quán)拒絕履行；（4）選項(xiàng)D：可撤銷合同在被撤銷前，合同有效，乙公司有權(quán)要求甲公司履行付款義務(wù)。四、效力待定合同（）1限制民事行為能力人訂立的合同（1）直接有效純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，直接有效，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。【解釋】限制民事行為能力人是指10周歲以上的未成年人或者不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。（2）效力待定限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)；法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。中華考試網(wǎng)合同被追認(rèn)之前，“善意”相對人有撤銷的權(quán)利。【解釋】催告權(quán)中的相對人沒有限制，但撤銷權(quán)中的相對人必須善意。2無權(quán)代理行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。（1）本人的追認(rèn)權(quán)沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的“代理”行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。（2）相對人的催告權(quán)和撤銷權(quán)催告權(quán)相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。撤銷權(quán)合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利?！窘忉?】撤銷權(quán)的行使有兩個條件：（1）只有“善意相對人”才可以行使撤銷權(quán)，如果相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道無權(quán)代理人無代理權(quán)，則不能行使撤銷權(quán)；（2）撤銷權(quán)的行使必須是被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前，如果被代理人已經(jīng)行使了追認(rèn)權(quán)，則代理行為確定有效，此時善意相對人不能行使撤銷權(quán)。【解釋2】只有“善意”相對人才可以行使撤銷權(quán)；而相對人無論是否“善意”，均可行使催告權(quán)。【例題單選題】甲是乙公司采購員，已離職。丙公司是乙公司的客戶，已被告知甲離職的事實(shí)，但當(dāng)甲持乙公司蓋章的空白合同書，以乙公司名義與丙公司洽購100噸白糖時，丙公司仍與其簽訂了買賣合同。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。A甲的行為構(gòu)成無權(quán)代理，合同效力待定B甲的行為構(gòu)成無權(quán)代理，合同無效C丙公司有權(quán)在乙公司追認(rèn)合同之前，行使撤銷權(quán)D丙公司可以催告乙公司追認(rèn)合同，如乙公司在1個月內(nèi)未作表示，合同有效【答案】A【解析】（1）選項(xiàng)AB：甲的行為構(gòu)成無權(quán)代理，該買賣合同效力待定（而非無效合同）；（2）選項(xiàng)C：只有“善意相對人”才享有撤銷權(quán)，在本題中，丙公司已經(jīng)“知道”甲離職的事實(shí)，丙公司不能行使撤銷權(quán)；（3）選項(xiàng)D：被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。第四節(jié) 合同的履行一、債務(wù)的抵充順序（2010年新增）（）1對同一債權(quán)人數(shù)項(xiàng)債務(wù)并存時的抵充順序（1）當(dāng)債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)時，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；（2）幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；（3）擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；（4）負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；（5）到期時間相同的，按比例抵充。（6）債權(quán)人與債務(wù)人對清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。2主債務(wù)、利息、費(fèi)用的抵充順序債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：（1）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；（2）利息；（3）主債務(wù)。二、約定不明的處理（）（2006年多選題）1總原則可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。2具體規(guī)則（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（2）價款或者報酬不明確的，按照“訂立合同時履行地”的市場價格履行。（3）履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（4）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。（5）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。中華考試網(wǎng)（6）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。【案例】甲乙簽訂買賣合同，根據(jù)合同約定，甲先發(fā)貨，乙收到貨物后10日內(nèi)付款。如果雙方對運(yùn)費(fèi)的負(fù)擔(dān)約定不明確，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。還不能確定的，運(yùn)費(fèi)由甲負(fù)擔(dān)。買賣合同屬于雙務(wù)合同，在發(fā)貨環(huán)節(jié)，甲屬于履行義務(wù)一方。【解釋】在綜合題中，考生應(yīng)首先回答“總原則”（協(xié)議補(bǔ)充、有關(guān)條款、交易習(xí)慣），其次根據(jù)題目內(nèi)容回答“具體規(guī)定”?！纠}1多選題】X市甲廠因購買Y市乙公司的一批木材與乙公司簽訂了一份買賣合同，但合同中未約定交貨地與付款地，雙方就此未達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣也不能確定。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于交貨地及付款地的表述中，正確的有（ ）。（2006年）AX市為交貨地 BY市為交貨地 CX市為付款地 DY市為付款地【答案】BD【解析】履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣的一方所在地履行（選項(xiàng)D正確）；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)的一方所在地履行（選項(xiàng)B正確）?！纠}2單選題】甲將一臺電腦無償借給乙使用，期限為3個月。在借用期內(nèi)，甲和丙訂立了買賣該電腦的合同，但未對電腦的交付問題進(jìn)行約定。下列有關(guān)該電腦交付的表述中，正確的是（ ）。A丙有權(quán)請求甲立即交付電腦B丙有權(quán)隨時請求甲交付電腦，但應(yīng)當(dāng)給甲必要的準(zhǔn)備時間C丙有權(quán)請求乙立即交付電腦D丙有權(quán)隨時請求乙交付電腦，但應(yīng)當(dāng)給乙必要的準(zhǔn)備時間【答案】B【解析】（1）買賣合同在甲丙之間成立，根據(jù)合同的相對性原理，丙只能要求合同相對人甲交付電腦，無權(quán)請求第三人乙交付電腦，選項(xiàng)CD應(yīng)排除；（2）選項(xiàng)AB：履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。三、涉及第三人的合同（）1當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。2當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)有瑕疵的，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！窘忉尅坎还苁恰坝傻谌恕甭男械暮贤€是“向第三人”履行的合同，第三人并不是合同的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)“由債務(wù)人向債權(quán)人”承擔(dān)違約責(zé)任，與第三人無關(guān)?！纠}1判斷題】合同約定由債務(wù)人甲向第三人乙履行交貨義務(wù)，甲在所交貨物的質(zhì)量不符合合同約定時，應(yīng)當(dāng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任。（ ）【答案】【解析】當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向“債權(quán)人”（而非第三人）承擔(dān)違約責(zé)任?！纠}2單選題】甲、乙簽訂了一份買賣合同，約定由丙向甲履行債務(wù)，但丙履行債務(wù)時不符合合同約定。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。A甲有權(quán)請求丙承擔(dān)違約責(zé)任B甲有權(quán)請求乙承擔(dān)違約責(zé)任C甲有權(quán)請求乙或丙承擔(dān)違約責(zé)任D甲有權(quán)請求乙和丙承擔(dān)違約責(zé)任【答案】B【解析】當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人（乙）應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人（甲）承擔(dān)違約責(zé)任。四、抗辯權(quán)（）1同時履行抗辯權(quán)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。2后履行抗辯權(quán)（2008年單選題）合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。【例題單選題】甲、乙訂立一份價款為10萬元的圖書買賣合同，約定甲先支付書款，乙2個月后交付圖書。甲由于資金周轉(zhuǎn)困難只交付5萬元，答應(yīng)余款盡快支付，但乙不同意。2個月后甲要求乙交付圖書，遭乙拒絕。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，正確的是（ ）。A乙對甲享有同時履行抗辯權(quán)B乙對甲享有不安抗辯權(quán)中華考試網(wǎng)C乙有權(quán)拒絕交付全部圖書D乙有權(quán)拒絕交付與5萬元書款價值相當(dāng)?shù)牟糠謭D書【答案】D【解析】如果先履行的一方當(dāng)事人部分履行的，后履行的當(dāng)事人有權(quán)不履行相應(yīng)的合同義務(wù)。3不安抗辯權(quán)（1）中止履行應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。（2）解除合同當(dāng)事人在中止履行合同后，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，對方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同?！窘忉尅啃惺雇瑫r履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)的條件：當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同。五、保全措施（一）代位權(quán)（）（2011年多選題）因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。1“怠于行使”的含義債務(wù)人“不以訴訟方式或者仲裁方式”向次債務(wù)人主張其到期債權(quán)。2只有債務(wù)人對次債務(wù)人享有“具有金錢給付內(nèi)容”的到期債權(quán)，債權(quán)人才可以行使代位權(quán)。3債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期，否則債權(quán)人不能行使代位權(quán)。4專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。5代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，對超出部分人民法院不予支持。6在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)；債權(quán)人行使代位權(quán)的其他必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！景咐考坠鞠蛞毅y行貸款100萬元，到期不能還本付息，同時甲公司又怠于行使自己對丙公司的到期債權(quán)200萬元（甲不對丙提起訴訟）。此時，債權(quán)人乙銀行可以作為原告，對次債務(wù)人丙公司（被告）提起代位權(quán)訴訟。如果人民法院經(jīng)審理后認(rèn)定乙銀行的代位權(quán)成立，判決由次債務(wù)人丙公司直接向債權(quán)人乙銀行清償100萬元（代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限）。在本案中，乙銀行勝訴，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人丙公司負(fù)擔(dān)（由敗訴方承擔(dān)訴訟費(fèi)用）?！纠}1多選題】債權(quán)人甲認(rèn)為債務(wù)人乙怠于行使其債權(quán)給自己造成損害，欲提起代位權(quán)訴訟。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，不得提起代位權(quán)訴訟的有（ ）。A安置費(fèi)給付請求權(quán)B勞動報酬請求權(quán)C人身傷害賠償請求權(quán)D因繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)【答案】ABCD【解析】專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)（基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利），債權(quán)人不能行使代位權(quán)?！纠}2單選題】甲公司欠乙公司100萬元到期貨款無力償還。乙公司經(jīng)過調(diào)查后得知下列情況：丙公司與甲公司之間存在買賣合同，甲公司已經(jīng)付款，但丙公司未按期交貨；甲公司與丁公司之間存在大型機(jī)器設(shè)備買賣合同，丁公司分期付款，在付清全部貨款之前甲公司保留該機(jī)器設(shè)備的所有權(quán)，現(xiàn)丁公司已有兩筆到期貨款尚未支付，甲公司未采取任何措施。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，乙公司擬通過訴訟采取下列措施，其中符合規(guī)定的是（ ）。A以自己的名義請求丙公司向自己交貨 B以甲公司代理人的名義請求丙公司交貨C以自己的名義請求丁公司向自己返還機(jī)器設(shè)備D以自己的名義請求丁公司向自己支付到期貨款【答案】D【解析】（1）債務(wù)人甲對次債務(wù)人丙享有的債權(quán)（交貨）不屬于“金錢給付”，債權(quán)人乙不能行使代位權(quán)；（2）債務(wù)人甲對次債務(wù)人丁享有的債權(quán)（支付貨款）屬于“金錢給付”，債權(quán)人乙可以行使代位權(quán)。【例題3多選題】甲對乙享有50000元債權(quán)，已到清償期限，但乙一直宣稱無能力清償欠款。甲經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，乙對丁享有3個月后到期的7000元債權(quán)，戊因賭博欠乙8000元；另外，乙在半年前發(fā)生交通事故，因事故中的人身傷害對丙享有10000元債權(quán)，因事故中的財產(chǎn)損失對丙享有5000元債權(quán)。乙無其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)，乙對其享有的債權(quán)都怠于行使。根據(jù)合同法的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，甲不可以代位行使的債權(quán)有（ ）。（2011年）A乙對丁的7000元債權(quán) B乙對戊的8000元債權(quán)C乙對丙的10000債權(quán) D乙對丙的5000元債權(quán)【答案】ABC【解析】（1）選項(xiàng)A：如果債務(wù)人的債務(wù)未到履行期或履行期間未屆滿的，債權(quán)人不能行使代位權(quán)；（2）選項(xiàng)B：債務(wù)人對第三人享有合法債權(quán)，債權(quán)人才能行使代位權(quán)，賭債不屬于合法債權(quán)；（3）選項(xiàng)C：專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)（如人身傷害賠償請求權(quán)），債權(quán)人不得行使代位權(quán)。（二）撤銷權(quán)（）因債務(wù)人放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)（受讓人知道該情形的），對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。1可撤銷的行為（1）無償行為（放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)）：不論第三人善意、惡意取得，均可撤銷【解釋】債務(wù)人放棄其“未到期”的債權(quán)或者放棄“債權(quán)擔(dān)?！?，或者“惡意延長到期債權(quán)的履行期”，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依法提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。（2）有償行為（以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)）：第三人惡意的，可以撤銷【解釋】轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價“70”的，一般可以視為明顯不合理的低價；轉(zhuǎn)讓價格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價“30”的，一般可以視為明顯不合理的高價?！纠}多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，債務(wù)人的下列行為中，債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷的有（ ）。A債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害B債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)（受讓人不知道該情形），對債權(quán)人造成損害C債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)（受讓人不知道該情形），對債權(quán)人造成損害，D債務(wù)人惡意延長到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害【答案】BD【解析】（1）選項(xiàng)A：債權(quán)人可以行使代位權(quán)（而非撤銷權(quán)）；（2）選項(xiàng)B：債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，不論第三人善意、惡意均可撤銷；（3）選項(xiàng)C：債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，受讓人不知道該情形的，不能撤銷；（4）選項(xiàng)D：債務(wù)人惡意延長到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依法提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。2撤銷權(quán)的消滅自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使；自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起 5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。【案例】甲公司拒絕清償乙銀行的到期貸款，乙銀行經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，甲公司曾經(jīng)于2006年1月1日主動放棄對丙公司100萬元的債權(quán)。如果乙銀行于2011年4月1日向人民法院申請撤銷該行為，則人民法院不予支持。根據(jù)規(guī)定，自債務(wù)人的行為實(shí)際發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。3債權(quán)人行使撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)以自己的名義，向被告住所地人民法院提起訴訟。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)?！窘忉尅浚?）在撤銷權(quán)訴訟中，債權(quán)人為原告，債務(wù)人為被告；（2）在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人為原告，次債務(wù)人為被告?！纠}1多選題】甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司20萬元，已經(jīng)到期，但甲公司明示放棄對丙的債權(quán)。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，對甲公司的行為，乙公司可以采取的措施有（ ）。A行使代位權(quán)，要求丙公司償還20萬元B請求人民法院撤銷甲公司放棄債權(quán)的行為C乙公司行使權(quán)利的必要費(fèi)用可向甲公司主張D乙公司應(yīng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道甲公司放棄債權(quán)2年內(nèi)行使撤銷權(quán)【答案】BC【解析】（1）選項(xiàng)AB：債務(wù)人放棄到期債權(quán)的，債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)（而非代位權(quán)）；（2）選項(xiàng)C：債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；（3）選項(xiàng)D：自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使撤銷權(quán)。【例題2多選題】甲對乙享有2006年8月10日到期的6萬元債權(quán)，到期后乙無力清償。乙對丙享有5萬元債權(quán)，清償期已屆滿7個月，但乙未對丙采取法律措施。乙對丁還享有5萬元人身損害賠償請求權(quán)。后乙去世，無其他遺產(chǎn)，遺囑中將上述10萬元的債權(quán)贈與戊。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，正確的有（ ）。A甲可向法院請求撤銷乙的遺贈B在乙去世前，甲可直接向法院請求丙向自己清償C在乙去世前，甲可直接向法院請求丁向自己清償D如甲行使代位權(quán)勝訴，行使代位權(quán)的訴訟費(fèi)用和其他費(fèi)用都應(yīng)該從乙財產(chǎn)中支付【答案】AB【解析】（1）選項(xiàng)A：因債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)（將10萬元的債權(quán)贈與戊），對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為；（2）選項(xiàng)B：因債務(wù)人（乙）怠于行使其對次債務(wù)人（丙）享有的到期債權(quán)，危及債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時，債權(quán)人可以自己的名義代位行使債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)；（3）選項(xiàng)C：人身傷害賠償請求權(quán)為“專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)”，債權(quán)人不得行使代位權(quán)；（4）選項(xiàng)D：在代位權(quán)訴訟中，如果債權(quán)人勝訴的，由次債務(wù)人承擔(dān)訴訟費(fèi)用，其他必要費(fèi)用則由債務(wù)人承擔(dān)。第五節(jié) 合同的擔(dān)保一、合同擔(dān)保概述（2010年新增）（）1反擔(dān)保（1）反擔(dān)保方式可以是債務(wù)人提供的抵押或者質(zhì)押，也可以是其他人提供的保證、抵押、質(zhì)押。（2）留置和定金不能作為反擔(dān)保方式。2擔(dān)保合同無效的法律責(zé)任中華 考試 網(wǎng)（1）主合同有效而擔(dān)保合同無效債權(quán)人無過錯的，由債務(wù)人和擔(dān)保人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的1/2?！景咐考坠鞠蛞毅y行貸款100萬元，丙公司以其機(jī)器設(shè)備為甲公司提供抵押擔(dān)保。經(jīng)查，甲公司是丙公司的控股股東，但丙公司在為甲公司提供擔(dān)保時，未經(jīng)股東大會的同意，該擔(dān)保合同無效，但主合同（借款合同）有效：（1）如果債權(quán)人乙銀行無過錯（不知道甲公司是丙公司的控股股東，不知道該項(xiàng)擔(dān)保未經(jīng)丙公司股東大會的決議），則丙公司（擔(dān)保人）和甲公司（債務(wù)人）應(yīng)對債權(quán)人的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任（締約過失責(zé)任）；（2）如果債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯，債務(wù)人甲公司自己只能清償40萬元，對于不足的60萬元，擔(dān)保人丙公司最多承擔(dān)不足部分的1/2。（2）主合同無效導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效擔(dān)保人無過錯的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任；擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的1/3。【案例】甲公司向乙銀行貸款100萬元，丙公司以其機(jī)器設(shè)備為甲公司提供抵押擔(dān)保。如果借款合同（主合同）無效，則擔(dān)保合同（從合同）隨之無效：（1）本來擔(dān)保合同的無效就是主合同無效引起的，擔(dān)保人又無過錯，擔(dān)保人不承擔(dān)任何民事責(zé)任；（2）如果擔(dān)保人有過錯，債務(wù)人甲公司自己只能清償40萬元，對于不足的60萬元，擔(dān)保人丙公司最多承擔(dān)不足部分的1/3。3主合同解除后，擔(dān)保人對債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。【案例】2009年4月1日甲公司與乙銀行簽訂1000萬元的借款合同，丙公司作為連帶保證人與乙銀行簽訂了保證合同。根據(jù)合同約定，乙銀行于4月10日向甲公司提供了首期貸款500萬元。4月20日，乙銀行發(fā)現(xiàn)甲公司未按照借款合同的約定用途使用銀行貸款，于是決定停止發(fā)放第二期貸款500萬元、解除借款合同，并要求甲公司提前償還首期貸款500萬元（不考慮利息等問題），遭到甲公司的拒絕。在本題中，借款合同雖然解除，但擔(dān)保合同仍然有效，保證人丙公司對債務(wù)人甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任（500萬元）仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。4法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。【相關(guān)鏈接1】個人獨(dú)資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。【相關(guān)鏈接2】合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意的第三人。二、保證（）（一）保證人1學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體，不得作為保證人。2從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團(tuán)體為保證人的，如無其他導(dǎo)致保證合同無效的情況，其所簽訂的保證合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。3企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。（1）債權(quán)人“知道或應(yīng)當(dāng)知道”保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)。（2）債權(quán)人“不知道”保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失，由債權(quán)人和保證人根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。4企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，在授權(quán)范圍內(nèi)可以作為保證人。（1）企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超過授權(quán)范圍提供保證的，保證合同無效或者超出授權(quán)范圍的部分無效。債權(quán)人和企業(yè)法人有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任；債權(quán)人無過錯的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。（2）企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，如果法人的書面授權(quán)范圍不明，法人的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對保證合同約定的“全部債務(wù)”承擔(dān)保證責(zé)任。（二）保證合同保證合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，下列情況中，保證合同也成立：1第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的。2主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的。三、抵押（一）抵押物1學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施，不能抵押?！窘忉尅繉W(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體，以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施以外的財產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，人民法院可以認(rèn)定抵押有效。2所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)，不能抵押。3依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)，不能抵押；已經(jīng)設(shè)定抵押的財產(chǎn)被查封、扣押的，不影響抵押權(quán)的效力?！窘忉尅肯炔榉夂蟮盅旱?，抵押無效；先抵押后查封的，抵押有效。4以依法獲準(zhǔn)尚未建造的或者正在建造中的建筑物抵押的，當(dāng)事人辦理了抵押物登記，人民法院可以認(rèn)定抵押有效。5土地的抵押（1）城市房地產(chǎn)：“房隨地走、地隨房走”以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押；以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。（2）農(nóng)村集體土地：只能“地隨房走”、不能“房隨地走”鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得“單獨(dú)”抵押；以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。在實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)后，未經(jīng)法定程序，不得改變土地所有權(quán)的性質(zhì)和土地用途。（3）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)不得抵押。但是，以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)可以抵押。（4）當(dāng)事人以農(nóng)作物和與其尚未分離的土地使用權(quán)同時抵押的，土地使用權(quán)部分的抵押無效（耕地不能抵押）?！纠}單選題】根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，下列財產(chǎn)中，不可以作為抵押權(quán)客體的是（）。A工廠的半成品 B正在建造的船舶C以招標(biāo)方式取得的荒地的土地承包經(jīng)營權(quán) D土地所有權(quán)【答案】D【解析】（1）選項(xiàng)AB：當(dāng)事人以生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品，正在建造的船舶、航空器，交通運(yùn)輸工具設(shè)定抵押，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；（2）選項(xiàng)C：只有以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地的土地承包經(jīng)營權(quán)，才可以抵押。（二）抵押合同（2010年綜合題）訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人不得約定在債務(wù)履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)直接歸債權(quán)人所有。但是，該條款的無效不影響抵押合同其他條款的效力?！鞠嚓P(guān)鏈接】質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。（三）抵押權(quán)的設(shè)立1不動產(chǎn)（必須登記、登記設(shè)立）（1）建筑物和其他土地附著物；（2）建設(shè)用地使用權(quán)；（3）以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；（4）正在建造的建筑物?！窘忉?】不動產(chǎn)的抵押必須辦理抵押物登記，抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。如果當(dāng)事人未辦理登記，只是抵押權(quán)未設(shè)立，但不影響抵押合同的生效?？忌鷳?yīng)注意的是：抵押合同自簽訂之日起成立并生效，是否登記不影響抵押合同的生效，只影響抵押權(quán)的設(shè)立?！窘忉?】抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準(zhǔn)。（2009年單選題）【案例】甲公司以建設(shè)用地使用權(quán)作為抵押向乙銀行貸款1000萬元，雙方4月1日簽訂了抵押合同，4月10日辦理了抵押登記。抵押合同的生效日期為4月1日，抵押權(quán)設(shè)立的時間為4月10日。四、質(zhì)押（）1動產(chǎn)質(zhì)押（2009年單選題）（1）質(zhì)押合同自成立時生效，質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立?！窘忉?】質(zhì)物的交付不是質(zhì)押合同的生效條件，而是質(zhì)權(quán)設(shè)立的條件。【解釋2】出質(zhì)人以間接占有的財產(chǎn)出質(zhì)的，自書面通知送達(dá)占有人時視為移交?！窘忉?】質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物返還于出質(zhì)人后，以其質(zhì)權(quán)對抗第三人的，人民法院不予支持?！纠}單選題】甲與乙簽訂借款合同，并約定由乙將自己的鉆戒出質(zhì)給甲。但其后乙并未將鉆戒如約交付給甲，而是把該鉆戒賣給了丙。丙取得鉆戒后，與甲因該鉆戒的權(quán)利歸屬發(fā)生糾紛。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該鉆戒權(quán)利歸屬的表述中，正確的是（）。（2009年）A丙不能取得該鉆戒的所有權(quán)，因?yàn)樵撱@戒已質(zhì)押給甲B丙能取得該鉆戒的所有權(quán)，但甲可依其質(zhì)權(quán)向丙追償C丙能取得該鉆戒的所有權(quán)，甲不能向丙要求返還該鉆戒D丙能否取得該鉆戒的所有權(quán)，取決于甲同意與否【答案】C【解析】（1）動產(chǎn)質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人“交付”質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立，在本題中，乙未向甲交付鉆戒，質(zhì)權(quán)并未設(shè)立；（2）動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自“交付時”發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外，在本題中，乙將鉆戒交付給丙，丙依法取得了該鉆戒的所有權(quán)。（2）在質(zhì)押合同中對質(zhì)押的財產(chǎn)約定不明，或者約定的出質(zhì)財產(chǎn)與實(shí)際交付的財產(chǎn)不一致的，以實(shí)際交付占有的財產(chǎn)為準(zhǔn)?！鞠嚓P(guān)鏈接】抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準(zhǔn)。2權(quán)利質(zhì)押（2010年單選題）（1）有價證券的質(zhì)押：交付（登記）設(shè)立以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出