調(diào)解仲裁法講座(09年用人單位版).ppt

1 勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法 專(zhuān)題講座 用人單位版 省人力資源和社會(huì)保障廳曾圣謖 0871 7195714zss 2 引子一 調(diào)解仲裁法 十大亮點(diǎn)二 勞動(dòng)爭(zhēng)議的救濟(jì)渠道三 有效預(yù)防爭(zhēng)議和控制風(fēng)險(xiǎn)四 注重調(diào)解和化解勞動(dòng)爭(zhēng)議五 積極面對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁 內(nèi)容概要 3 引子 1987年 國(guó)營(yíng)企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理暫行規(guī)定 1993年 企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例 1994年 勞動(dòng)法 05年起草 經(jīng)三審于07年12月通過(guò)的本法 一 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁制度變遷 無(wú)救濟(jì)則無(wú)權(quán)利 4 1 和 勞動(dòng)法 時(shí)間上 新法和舊法 內(nèi)容上 特別法和一般法 不矛盾時(shí)均有效 矛盾時(shí)適用本法 二 和其他法律 法規(guī) 規(guī)章 如 勞動(dòng)法 第84條 履行集體合同爭(zhēng)議可申請(qǐng)仲裁 勞動(dòng)法 第80條 調(diào)解委員會(huì)組成第82條 申請(qǐng)仲裁時(shí)效第83條 一裁兩審 5 2 和 仲裁法 仲裁法 第77條 勞動(dòng)爭(zhēng)議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁 另行規(guī)定 不適用仲裁法 仲裁法 適用于一般民商事?tīng)?zhēng)議 本法適用于勞動(dòng)爭(zhēng)議 6 3 和其他規(guī)章 云南省貫徹 調(diào)解仲裁法 實(shí)施辦法 云政發(fā) 2008 117號(hào) 勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁辦案規(guī)則 人社部令第2號(hào) 辦法和規(guī)則必須符合法律的規(guī)定 7 三 立法宗旨 保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益 促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系和諧穩(wěn)定 保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益 構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系 勞動(dòng)合同法 8 一 調(diào)解仲裁法 十大亮點(diǎn) 和1994年全國(guó)人大常委會(huì)頒布的 勞動(dòng)法 以及1993年國(guó)務(wù)院發(fā)布的 企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例 相比較 9 一 明顯突出了調(diào)解功能 1 名稱(chēng) 調(diào)解仲裁法 處理?xiàng)l例 2 結(jié)構(gòu) 第二章專(zhuān)門(mén)規(guī)定調(diào)解 企業(yè)調(diào)解 3 調(diào)解組織 企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)依法設(shè)立的基層人民調(diào)解組織在鄉(xiāng)鎮(zhèn) 街道設(shè)立的具有勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解職能的組織 企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì) 4 調(diào)解協(xié)議不履行時(shí) 勞動(dòng)者對(duì)拖欠勞動(dòng)報(bào)酬 工傷醫(yī)療費(fèi) 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金事項(xiàng)達(dá)成的調(diào)解協(xié)議可申請(qǐng)支付令 只能申請(qǐng)仲裁 10 二 擴(kuò)大了受案范圍 一 因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議 二 因訂立 履行 變更 解除和終止勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議 三 因除名 辭退和辭職 離職發(fā)生的爭(zhēng)議 四 因工作時(shí)間 休息休假 社會(huì)保險(xiǎn) 福利 培訓(xùn)以及勞動(dòng)保護(hù)發(fā)生的爭(zhēng)議 五 因勞動(dòng)報(bào)酬 工傷醫(yī)療費(fèi) 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭(zhēng)議 六 法律 法規(guī)規(guī)定的其他勞動(dòng)爭(zhēng)議 用人單位和勞動(dòng)者之間 勞動(dòng)法 第84條第2款 因履行集體合同發(fā)生爭(zhēng)議 當(dāng)事人協(xié)商不成的 可以申請(qǐng)仲裁 工會(huì)法 第20條 勞動(dòng)合同法 第56條 工會(huì)可申請(qǐng) 勞動(dòng)合同法 第50條第1款 用人單位應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)辦理檔案轉(zhuǎn)移手續(xù) 法釋 二 第5條 辦理人事檔案等移轉(zhuǎn)手續(xù) 經(jīng)仲裁后依法起訴的 應(yīng)予受理 工傷保險(xiǎn)條例 第63條 非法經(jīng)營(yíng)單位的傷殘職工或者死亡職工的直系親屬 以及童工或者童工的直系親屬就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭(zhēng)議的 按勞動(dòng)爭(zhēng)議規(guī)定處理 投訴支付令先予執(zhí)行一裁終局 11 三 延長(zhǎng)了申請(qǐng)仲裁時(shí)效 從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算 自勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日起 一年 六十日 立法過(guò)程 勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭(zhēng)議的 不受一年期間的限制 但是 勞動(dòng)關(guān)系終止的 應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出 司法解釋二 單位不能證明收到解除或終止書(shū)面通知時(shí)間的 勞動(dòng)者主張權(quán)利之日為勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日 12 中斷情形 當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利 協(xié)商 申請(qǐng)調(diào)解 向有關(guān)部門(mén)請(qǐng)求權(quán)利救濟(jì) 投訴 仲裁 訴訟 對(duì)方當(dāng)事人同意履行義務(wù) 法律效果 從中斷時(shí)起 仲裁時(shí)效期間重新計(jì)算 仲裁時(shí)效的中斷 13 中止情形 因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由 當(dāng)事人不能在為期一年的仲裁時(shí)效期間申請(qǐng)仲裁的 法律效果 從中止時(shí)效的原因消除之日起 仲裁時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算 仲裁時(shí)效的中止 14 四 部分案件實(shí)行有條件的 一裁終局 47條 1 案件范圍 1 勞動(dòng)者在追索勞動(dòng)報(bào)酬 工傷醫(yī)療費(fèi) 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金 不超過(guò)當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的爭(zhēng)議 2 因執(zhí)行國(guó)家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間 休息休假 社會(huì)保險(xiǎn)等方面而發(fā)生的爭(zhēng)議 2 一裁終局 裁決作出之日即產(chǎn)生法律效力 一方不履行的 另一方當(dāng)事人可申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行 15 勞動(dòng)者 可以在十五日內(nèi)無(wú)條件向人民法院提起訴訟 用人單位 有證據(jù)證明裁決具有法定可以撤銷(xiāo)的情形 可在三十日內(nèi)向中院申請(qǐng)撤銷(xiāo)該裁決 3 除外情形 區(qū)別對(duì)待 1 適用法律 法規(guī)確有錯(cuò)誤的 2 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)無(wú)管轄權(quán)的 3 違反法定程序的 4 裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的 5 對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的 6 仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄 徇私舞弊 枉法裁決行為的 此時(shí) 勞動(dòng)者也可以起訴 16 五 明顯縮短了仲裁審理期限 案情復(fù)雜的 60日 90日 一般情況下45日 60日 自受理仲裁申請(qǐng)之日起算 自組成仲裁庭之日起 自決定受理之日起七日內(nèi)組成仲裁庭 逾期未作出仲裁裁決的 可向法院起訴 17 六 確立了先行裁決和先予執(zhí)行制度 部分事實(shí)已經(jīng)清楚 可以就該部分先行裁決 先予執(zhí)行的案件 追索勞動(dòng)報(bào)酬 工傷醫(yī)療費(fèi) 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金 先予執(zhí)行的條件 當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確 不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的生活 勞動(dòng)者申請(qǐng)先予執(zhí)行的 可以不提供擔(dān)保 民事訴訟法 規(guī)定 申請(qǐng)先予執(zhí)行的條件有兩個(gè) 1 當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確 不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的 2 被申請(qǐng)人有履行能力 而且 申請(qǐng)人還必須就該申請(qǐng)?zhí)峁?dān)保 否則法院將駁回申請(qǐng) 18 七 明確勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁舉證責(zé)任 法院 因單位作出開(kāi)除 除名 辭退 解除勞動(dòng)合同 減少勞動(dòng)報(bào)酬 計(jì)算工作年限等決定 誰(shuí)主張誰(shuí)舉證 舉證責(zé)任倒置 綜合確定舉證責(zé)任 當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù) 與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于單位掌握管理的 單位應(yīng)當(dāng)提供 不提供的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果 第六條 第十八條在法律沒(méi)有具體規(guī)定 依本規(guī)則第十七條規(guī)定無(wú)法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時(shí) 仲裁庭可以根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則 綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān) 辦案規(guī)則 第18條 舉證原則 19 舉證期限 承擔(dān)舉證責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在仲裁委員會(huì)指定的期限內(nèi)提供有關(guān)證據(jù) 當(dāng)事人在指定期限內(nèi)不提供的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果 辦案規(guī)則 第19條 勞動(dòng)者無(wú)法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請(qǐng)求有關(guān)的證據(jù) 仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供 用人單位在指定期限內(nèi)不提供的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果 第39條 20 八 進(jìn)一步明確了案件的管轄 一 原則上由區(qū) 縣管轄1 用人單位所在地2 勞動(dòng)合同履行地3 分別申請(qǐng)的 履行地優(yōu)先 二 州 市管轄的案件 用人單位注冊(cè)地 登記地 未注冊(cè) 登記的 為出資人 開(kāi)辦單位或主管部門(mén)所在地 勞動(dòng)者實(shí)際工作場(chǎng)所地 履行集體合同爭(zhēng)議 十人以上并有共同請(qǐng)求的集體勞動(dòng)爭(zhēng)議 跨區(qū)域的勞動(dòng)爭(zhēng)議 21 勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的 勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人 第22條 勞動(dòng)合同法 第九十二條規(guī)定 給被派遣勞動(dòng)者造成損害的 勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 九 專(zhuān)門(mén)明確共同當(dāng)事人 勞務(wù)派遣 22 勞動(dòng)者與個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)者發(fā)生爭(zhēng)議 依法向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁的 應(yīng)當(dāng)將發(fā)包的組織和個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)者作為當(dāng)事人 辦案規(guī)則 第9條 個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)違反本法規(guī)定招用勞動(dòng)者 給勞動(dòng)者造成損害的 發(fā)包的組織與個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 勞動(dòng)合同法 第94條 個(gè)人承包經(jīng)營(yíng) 23 對(duì)不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位的違法犯罪行為 依法追究法律責(zé)任 勞動(dòng)者已經(jīng)付出勞動(dòng)的 該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 賠償金 給勞動(dòng)者造成損害的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 勞動(dòng)合同法 第93條 主體不合法的 24 發(fā)生爭(zhēng)議的用人單位被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照 責(zé)令關(guān)閉 撤銷(xiāo)以及用人單位決定提前解散 歇業(yè) 不能承擔(dān)相關(guān)責(zé)任的 依法將其出資人 開(kāi)辦單位或主管部門(mén)作為共同當(dāng)事人 辦案規(guī)則 第8條 主體滅失的 25 十 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁不再收取費(fèi)用 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁不收費(fèi) 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的經(jīng)費(fèi)由財(cái)政予以保障 第53條 勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁 應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定交納仲裁費(fèi) 其中 仲裁費(fèi)包括案件受理費(fèi)和處理費(fèi) 處理費(fèi)按照實(shí)際開(kāi)支收取 26 勞動(dòng)爭(zhēng)議案件會(huì)批量性急劇上升 一裁終局 延長(zhǎng)時(shí)效 縮短時(shí)限 先予執(zhí)行 不再收費(fèi) 成為被告的可能性大增 27 二 勞動(dòng)爭(zhēng)議的救濟(jì)渠道 立法宗旨 公正及時(shí)解決勞動(dòng)爭(zhēng)議 保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益 促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系和諧穩(wěn)定 第1條 解決爭(zhēng)議的原則 第3條 根據(jù)事實(shí) 遵循合法 公正 及時(shí) 著重調(diào)解的原則 依法保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益 處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的總要求 28 協(xié)商 調(diào)解 仲裁 決定不予受理或裁決后 訴訟 一 一裁兩審 第4 5條 勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人 29 1 對(duì)L47規(guī)定外的其他案件 勞動(dòng)者 用人單位 均可自收到裁決書(shū)之日起十五日內(nèi)向法院起訴 30 用人單位 有證據(jù)證明有 49規(guī)定情形的 可以自收到裁決書(shū)之日起三十日內(nèi)向中院申請(qǐng)撤銷(xiāo)裁決 在撤銷(xiāo)后 可以自收到裁定書(shū)之日起十五日內(nèi)起訴 2 對(duì)L47規(guī)定的兩類(lèi)案件 勞動(dòng)者 1 可以自收到裁決書(shū)之日起十五日內(nèi)起訴 2 在中院撤銷(xiāo)裁決后 自收到法院的裁定書(shū)之日起十五日內(nèi)起訴 31 自收到仲裁申請(qǐng)之日起5日后未決定 第29條 自受理仲裁申請(qǐng)之日起45日 60日 內(nèi)未裁決 第43條 二 仲裁未完可起訴 僅就該勞動(dòng)爭(zhēng)議事項(xiàng)向法院起訴 32 三 一裁終局 第47條 標(biāo)的額不大的爭(zhēng)議 當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12倍 有明確國(guó)家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)而無(wú)爭(zhēng)議金額的爭(zhēng)議 前提是勞動(dòng)者不起訴 用人單位不申請(qǐng)中院撤銷(xiāo) 33 四 直接起訴 勞動(dòng)報(bào)酬?duì)幾h 法釋 一 第3條 以工資欠條為證據(jù)直接起訴 不涉及勞動(dòng)關(guān)系其他爭(zhēng)議的 法釋 一 第17條 調(diào)解委員會(huì)主持僅達(dá)成勞動(dòng)報(bào)酬方面的調(diào)解協(xié)議而單位不履行的 因單位不履行支付勞動(dòng)報(bào)酬 工傷醫(yī)療費(fèi) 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金的調(diào)解協(xié)議 可申請(qǐng)支付令 法院應(yīng)當(dāng)發(fā)出 第16條 民事訴訟法 支付令失效 債權(quán)人可以起訴 單位提出書(shū)面異議的 調(diào)解仲裁法 對(duì)裁決不服可以起訴到法院 34 五 向勞動(dòng)監(jiān)察投訴第9條 拖欠或未足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的 拖欠工傷醫(yī)療費(fèi)的 拖欠經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?拖欠賠償金的 勞動(dòng)合同法 第八十五條 用人單位未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬 不支付加班費(fèi) 未依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償以及工資低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的 由勞動(dòng)部門(mén)責(zé)令單位限期支付以及補(bǔ)足差額部門(mén) 逾期不支付的 責(zé)令單位按應(yīng)付金額的50 100 的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金 35 1 處理機(jī)構(gòu)不同 勞動(dòng)局 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì) 2 行為性質(zhì)不同 行政執(zhí)法行為 準(zhǔn)司法行為 3 案件來(lái)源不同 日常巡查舉報(bào)投訴 不告不理 4 處理依據(jù)不同 強(qiáng)制性規(guī)定 任意性規(guī)定 兩年 5 時(shí)效不同 一年 勞動(dòng)監(jiān)察 勞動(dòng)仲裁 36 6 終局效力不同 處理完畢案件結(jié)案 行政關(guān)系 一裁兩審部分案件一裁終局 勞動(dòng)關(guān)系 7 保護(hù)程度不同 主動(dòng)查處非對(duì)抗性 對(duì)簿公堂 8 能否調(diào)解不同 強(qiáng)制檢查依法處罰 必須調(diào)解先行調(diào)解 9 取證要求不同 主動(dòng)收集證據(jù) 一般不主動(dòng)搜集 民事責(zé)任行政責(zé)任刑事責(zé)任 10 承擔(dān)的責(zé)任不同 行政責(zé)任刑事責(zé)任 勞動(dòng)監(jiān)察 勞動(dòng)仲裁 勞動(dòng)合同法 L95 玩忽職守 不作為 亂作為造成損害的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 主管人員和直接責(zé)任人員行政處分 構(gòu)成犯罪的追究刑事責(zé)任 L34 仲裁員有本法三十三條四項(xiàng)規(guī)定情形 或者有索賄受賄 徇私舞弊 枉法裁決行為的 應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將其解聘 實(shí)施辦法 L21 37 違法案件監(jiān)察的原則 單位違反勞動(dòng)法律 法規(guī)的規(guī)定 侵害勞動(dòng)者合法權(quán)益 如不訂立書(shū)面勞動(dòng)合同 不依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi) 不按時(shí)足額支付工資 不依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?勞動(dòng)監(jiān)察機(jī)構(gòu)在查處時(shí) 除責(zé)令用人單位支付費(fèi)用外 還可責(zé)令支付勞動(dòng)者賠償金 加收滯納金等 比仲裁處理更體現(xiàn)對(duì)違法者的制裁 實(shí)施條例 L36 對(duì)違反勞動(dòng)合同法和本條例行為的投訴 舉報(bào) 勞動(dòng)行政部門(mén)按 勞動(dòng)保障監(jiān)察條例 的規(guī)定處理 38 疑難案件仲裁的原則 即雙方對(duì)某一事實(shí)爭(zhēng)議較大 事實(shí)不清 證據(jù)不足的案件 比如勞動(dòng)者未能提供任何勞動(dòng)關(guān)系材料的 是非不明需要公斷的等 仲裁可用 法律推定 法律擬制 等假定事實(shí)為依據(jù)作出結(jié)論 從證明標(biāo)準(zhǔn)的角度看 在待證事實(shí)真?zhèn)尾幻鲿r(shí)可根據(jù)舉證責(zé)任分配原則判斷 實(shí)施條例 L37 因訂立 履行 變更 解除或者終止勞動(dòng)合同發(fā)生爭(zhēng)議的 依照 調(diào)解仲裁法 的規(guī)定處理 39 1 規(guī)范用工 符合 勞動(dòng)合同法 的要求 2 可以切實(shí)減少單位的爭(zhēng)議量 避免單位麻煩 且能夠樹(shù)立單位的良好形象 3 符合本法規(guī)定的舉證責(zé)任倒置原則 凡由單位掌握管理的證據(jù) 由單位提供 單位提供不出來(lái)的 應(yīng)承擔(dān)不利后果 為什么要提前做好工作 三 有效預(yù)防爭(zhēng)議和控制風(fēng)險(xiǎn) 40 一 完善規(guī)章制度 程序民主 制定程序 公示程序 內(nèi)容合法 具有可操作性 避免用語(yǔ)含糊 原則 常見(jiàn)問(wèn)題 定量不準(zhǔn)定性不準(zhǔn) 單位的 自留地 具有制定 下位法 的 立法權(quán) 嚴(yán)重影響 重大損害 41 二 規(guī)范勞動(dòng)關(guān)系的建立行為 1 招聘管理實(shí)務(wù) 招工條件招聘時(shí)選擇勞動(dòng)者基本的資格要求 錄用條件確定所要聘用的勞動(dòng)者的最終條件 勞動(dòng)合同法 強(qiáng)調(diào)了知情權(quán) 公開(kāi)發(fā)布的招聘信息確定求職者為員工的依據(jù) 不特定的應(yīng)聘人員對(duì)象不同特定的新招用員工 招工期間進(jìn)行考察使用時(shí)間不同試用期內(nèi)進(jìn)行考察 反歧視 反欺詐 試用期內(nèi)不符合錄用條件的 42 1 招聘管理實(shí)務(wù) 設(shè)計(jì)招工條件 設(shè)計(jì)錄用條件 不得列入法律禁止的歧視種類(lèi) 如民族 種族 性別 宗教信仰等歧視 應(yīng)當(dāng)符合社會(huì)心理 不要針對(duì)特殊群體限制 避免輿論指責(zé) 勞動(dòng)合同法 規(guī)定單位在招聘時(shí)有主動(dòng)告知義務(wù) 發(fā)生欺詐爭(zhēng)議時(shí)須證明已履行了告知義務(wù) 舉證義務(wù)迫使單位必須在招聘中實(shí)行書(shū)面化管理 將錄用條件以書(shū)面形式確定 同時(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者 有招工條件而沒(méi)有明文錄用條件時(shí) 司法機(jī)關(guān)一般將招工條件視為錄用條件 43 1 基本信息是否真實(shí)防欺詐仔細(xì)審查 要求簽誠(chéng)信承諾書(shū)查詢(xún)身份的網(wǎng)站 http www IP138 Com 查詢(xún)學(xué)歷 資格證件的網(wǎng)站 2 規(guī)范招聘行為 直接成本機(jī)會(huì)成本 1 醫(yī)療期 2 不能從事還另行安排工作 3 醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi) 職業(yè)病防治法 規(guī)定 員工在工作中發(fā)現(xiàn)患有職業(yè)病 如果最后的用人單位有證據(jù)證明員工職業(yè)病是先前用人單位的職業(yè)危害造成的 由先前的用人單位承擔(dān)責(zé)任 否則 由現(xiàn)在用人單位承擔(dān)責(zé)任 44 3 是否已滿(mǎn)16周歲 4 是否與其他單位存在有未到期勞動(dòng)合同 5 是否與其他單位存在競(jìng)業(yè)限制協(xié)議 2 規(guī)范招聘行為 勞動(dòng)合同法 第91條 招用與其他單位尚未解除或者終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者 給其他單位造成損失的 與勞動(dòng)者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 可以審閱員工與原單位簽訂的勞動(dòng)合同 或向原單位致電 致函進(jìn)行調(diào)查 也可以讓擬招聘的員工寫(xiě)下保證書(shū) 保證其在原用人單位工作期間無(wú)保密和競(jìng)業(yè)限制的約定 否則 責(zé)任自負(fù) 45 3 單位應(yīng)書(shū)面 全面告知防止構(gòu)成欺詐致勞動(dòng)合同無(wú)效 賠償損失 46 1 必須在一個(gè)月內(nèi)訂立 2 勞動(dòng)合同內(nèi)容合法 3 勞動(dòng)合同雙方各執(zhí)一份 4 規(guī)范勞動(dòng)合同的訂立行為 不準(zhǔn)扣押勞動(dòng)者的任何證件或者要求提供任何擔(dān)保 47 在合同期內(nèi) 甲方因生產(chǎn)工作需要確需調(diào)整乙方工種的 應(yīng)與乙方協(xié)商 乙方如無(wú)正當(dāng)理由應(yīng)服從甲方變更 喪失對(duì)勞動(dòng)者工作內(nèi)容 工作地點(diǎn)和勞動(dòng)報(bào)酬 合同必備條款 進(jìn)行調(diào)整的權(quán)利 勞動(dòng)者不同意去異地工作 降低勞動(dòng)報(bào)酬 降低工作崗位級(jí)別時(shí) 可拒絕簽訂變更協(xié)議 單位只能履行原合同 勞動(dòng)合同法 嚴(yán)格的書(shū)面變更合同制度大大地壓縮了人力資源管理空間 約定的或者規(guī)定的 末位淘汰制 和預(yù)設(shè)的崗位調(diào)整條款已無(wú)法使用 三 規(guī)范用工管理行為 用人單位免除自己的法定責(zé)任 排除勞動(dòng)者權(quán)利的條款屬于無(wú)效條款 48 不能勝任工作 是 勞動(dòng)合同法 留給用工管理的唯一空間 1 合理確定業(yè)績(jī)目標(biāo) 告知業(yè)績(jī)目標(biāo)及無(wú)法完成目標(biāo)的后果 2 約定業(yè)績(jī)考核評(píng)估結(jié)果不合格為 不能勝任工作 的情形之一 三步驟 第四十條 勞動(dòng)者不能勝任工作 經(jīng)培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位后 仍不能勝任工作的 可以提前通知后解除合同 3 要求員工確認(rèn)業(yè)績(jī)考核 將實(shí)施調(diào)查和性質(zhì)認(rèn)定環(huán)節(jié)拆分 49 四 規(guī)范勞動(dòng)關(guān)系的解除 終止行為 1 主體合法 恰當(dāng)2 處理理由合法3 處理程序合法 勞動(dòng)合同法 第43條 4 送達(dá)程序到位 規(guī)范行為的四要素 1 直接送達(dá)2 郵寄送達(dá)3 公告送達(dá) 50 1 辭職 離職員工的風(fēng)險(xiǎn)控制 要求本人遞交書(shū)面材料 及時(shí)依法作出處理決定并送達(dá)本人 依法辦理離職手續(xù) 必須辦理 15日內(nèi)辦理 辭職 辭退 要不要給補(bǔ)償金 51 2 辭退員工的風(fēng)險(xiǎn)控制 有明確的法律依據(jù) 有充足的證據(jù) 盡量先進(jìn)行協(xié)商 必須遵守的程序 第四十三條 工會(huì) 用人單位 研究后將處理結(jié)果書(shū)面通知工會(huì) 事先將理由通知工會(huì) 有權(quán)要求糾正違法或違約的行為 52 3 幾個(gè)概念的區(qū)別 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 1 雙方協(xié)商一致由單位提出解除 2 單位依法解除勞動(dòng)合同 3 單位依法終止勞動(dòng)合同 4 單位違法時(shí)勞動(dòng)者依法解除 賠償金 1 單位違法解除勞動(dòng)合同 2 單位違法終止勞動(dòng)合同 3 單位違法約定試用期已履行的 4 違反 勞動(dòng)合同法 85條的 違約金 1 服務(wù)期 2 競(jìng)業(yè)限制 賠償損失 造成損失的 53 四 注重調(diào)解和化解勞動(dòng)爭(zhēng)議 一 可自行協(xié)商并達(dá)成和解協(xié)議 3 第三方參與協(xié)商 2 工會(huì)參與協(xié)商 1 自行協(xié)商 必須自愿 任何階段 做足工作 優(yōu)點(diǎn) 可緩解對(duì)立情緒爭(zhēng)取有利因素安慰其他勞動(dòng)者 54 二 及時(shí)申請(qǐng)調(diào)解 1 企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì) 2 依法設(shè)立的基層人民調(diào)解組織 3 在鄉(xiāng)鎮(zhèn) 街道設(shè)立的有勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解職能的組織 1 調(diào)解組織 由職工代表和企業(yè)代表組成職工代表由工會(huì)成員擔(dān)任或推舉主任由工會(huì)成員或者推舉擔(dān)任 區(qū)域性 行業(yè)性勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解組織鄉(xiāng)鎮(zhèn) 街道勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解中心 55 公道正派聯(lián)系群眾熱心調(diào)解工作具有一定法律知識(shí) 政策水平和文化水平成年公民 2 調(diào)解員的條件 第十一條 56 3 申請(qǐng)調(diào)解 第12條 可書(shū)面申請(qǐng)可口頭申請(qǐng) 書(shū)面申請(qǐng)調(diào)解申請(qǐng)應(yīng)寫(xiě)明 當(dāng)事人雙方的基本情況 申請(qǐng)調(diào)解的事項(xiàng) 事實(shí)和理由 簽字 注明日期 不需要任何條件調(diào)解組織記錄時(shí)不得收取費(fèi)用 申請(qǐng)仲裁應(yīng)當(dāng)提交書(shū)面仲裁申請(qǐng) 書(shū)寫(xiě)仲裁申請(qǐng)確有困難的 可以口頭申請(qǐng) 57 1 認(rèn)真聽(tīng)取雙方當(dāng)事人的陳述 2 對(duì)雙方當(dāng)事人要耐心疏導(dǎo) 3 幫助當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議 4 調(diào)解程序 第13條 58 1 調(diào)解協(xié)議的意義 2 調(diào)解協(xié)議書(shū)的制作 3 調(diào)解協(xié)議書(shū)的生效 第16條 4 調(diào)解協(xié)議書(shū)的效力 5 調(diào)解協(xié)議書(shū)的履行與救濟(jì) 5 調(diào)解結(jié)果 三方主體簽章生效不再送達(dá)生效 59 6 調(diào)解期限 15天 條例 30天 期滿(mǎn)未達(dá)成調(diào)解協(xié)議的 可申請(qǐng)仲裁 在調(diào)解階段未滿(mǎn)15天時(shí)是否可以申請(qǐng)仲裁 從收到申請(qǐng)之日起算 60 三 和解協(xié)議 調(diào)解協(xié)議 調(diào)解書(shū) 當(dāng)事人工會(huì) 第三方 處理主體 和解協(xié)議 協(xié)商 調(diào)解 仲裁 調(diào)解組織 仲裁庭 階段 處理結(jié)果 處理效力 調(diào)解協(xié)議 調(diào)解書(shū) 自覺(jué)履行 自覺(jué)履行 強(qiáng)制執(zhí)行 都體現(xiàn)自愿原則 當(dāng)事人不簽收的視為調(diào)解不成 只能采取直接送達(dá)方式 四類(lèi)案件可申請(qǐng)支付令 61 五 積極面對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁 由省級(jí)人民政府根據(jù)統(tǒng)籌規(guī)劃 合理布局和適應(yīng)實(shí)際需要的原則 在市 縣設(shè)立 不按行政區(qū)劃層層設(shè)立 第十七條 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的組成勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的辦事機(jī)構(gòu) 原規(guī)定 勞動(dòng)部門(mén)的仲裁機(jī)構(gòu)就是勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的辦事機(jī)構(gòu) 關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì) 省級(jí)勞動(dòng)行政部門(mén)進(jìn)行指導(dǎo) 62 一般說(shuō) 單位遇到勞動(dòng)爭(zhēng)議后 第一反應(yīng)是認(rèn)為勞動(dòng)者不給面子 第二反應(yīng)是覺(jué)得麻煩和棘手 第三反應(yīng)是如何不給勞動(dòng)者面子 第四反應(yīng)才是如何應(yīng)對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議 但優(yōu)點(diǎn)如下 1 幫助單位規(guī)范用工 避免以后更大的損失 2 幫助單位警示勞動(dòng)者 做到以案說(shuō)法 一 正確看待勞動(dòng)爭(zhēng)議 63 二 理性分析案件情況 1 是否超過(guò)申請(qǐng)仲裁時(shí)效2 是否屬于仲裁受案范圍3 是否有管轄權(quán)4 申請(qǐng)人和案件是否有直接利害關(guān)系5 請(qǐng)求是否合理合法 64 三 正確書(shū)寫(xiě)答辯書(shū) 應(yīng)當(dāng)書(shū)面提出1 首部 標(biāo)題和當(dāng)事人基本情況 2 案由3 答辯意見(jiàn)4 反請(qǐng)求5 尾部 仲委 署名 日期 1 答辯書(shū)的格式 實(shí)體 陳述事實(shí)提出意見(jiàn)逐項(xiàng)說(shuō)明程序 時(shí)效受案范圍管轄范圍 受理之日起五日內(nèi)送達(dá)申請(qǐng)書(shū)副本 收到副本之日起十日內(nèi)提交答辯書(shū) 不提交答辯書(shū)不影響仲裁程序 65 1 當(dāng)事人的特征 2 當(dāng)事人的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁權(quán)利 3 當(dāng)事人的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁義務(wù) 4 當(dāng)事人的基本情況 5 共同當(dāng)事人 6 第三人 2 當(dāng)事人 一方是勞動(dòng)者 另一方是單位 以自己的名義進(jìn)行勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁 與案件處理結(jié)果有直接利害關(guān)系 受仲裁委員會(huì)裁決約束 法人法定代表人 66 1 代理的種類(lèi)法定代理 基于監(jiān)護(hù)權(quán)的取得指定代理 仲裁委員會(huì)或者法院指定委托代理 當(dāng)事人自己選定 2 代理人的條件 3 代理權(quán)限一般代理特別授權(quán)代理 3 代理人 第24 25條 67 四 準(zhǔn)備證據(jù) 1 要有取證的意識(shí) 2 有取證的方法 1 取證問(wèn)題 最高人民法院 關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定 法釋 2001 33號(hào) 68 1 書(shū)證 2 物證 3 視聽(tīng)資料 4 證人證言 5 當(dāng)事人陳述 6 鑒定結(jié)論 7 勘驗(yàn)筆錄 2 證據(jù)的種類(lèi) 69 1 國(guó)家機(jī)關(guān) 社會(huì)團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書(shū)證的證明力一般大于其他證據(jù) 2 物證 檔案 鑒定結(jié)論或者經(jīng)過(guò)公證 登記的書(shū)證 其證明力一般大于其他書(shū)證 視聽(tīng)資料和證人證言 3 原始證據(jù)的證明力一般大于傳來(lái)證據(jù) 4 直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù) 5 證人提供的對(duì)其親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言 其證明力一般小于其他證人證言 3 證據(jù)證明力的大小與排序 70 1 首先要明確已有哪些證據(jù) 對(duì)已存在資料 物品 信息進(jìn)行整理并復(fù)制備用 對(duì)需補(bǔ)充收集的列出證據(jù)清單并分類(lèi)安排專(zhuān)人負(fù)責(zé)收集 2 將散存各方的有用證據(jù) 如違紀(jì)員工的 檢討書(shū) 求情書(shū) 申辯書(shū) 談話(huà)記錄 違紀(jì)情況說(shuō)明 部門(mén)主管的陳述等集中收存 對(duì)不便保留的物件 如被損壞的生產(chǎn)設(shè)備等 拍攝清楚 能顯示年月日時(shí)分的照片 3 證據(jù)存在但無(wú)法收集的 如證據(jù)在對(duì)方手里 應(yīng)將線(xiàn)索提供給仲裁庭或法庭 請(qǐng)求其依職權(quán)收集 4 事實(shí)存在但無(wú)證據(jù)的 可以將對(duì)方的話(huà)錄制下來(lái) 5 證人證言 應(yīng)收集與爭(zhēng)議雙方當(dāng)事人及案件本身均無(wú)利害關(guān)系的人的證言 必要時(shí)安排證人出庭作證 6 書(shū)證 物證只有復(fù)印件的應(yīng)有其他證據(jù)相佐證 4 收集相關(guān)證據(jù)的方法 71 五 出庭 1 仲裁庭 2 公開(kāi)審理 當(dāng)事人協(xié)議不公開(kāi)進(jìn)行或者涉及國(guó)家秘密 商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的案件 不公開(kāi)審理 72 1 開(kāi)庭五日前收到開(kāi)庭通知 2 一定要準(zhǔn)時(shí)出庭 3 不要中途退庭 4 按撤回仲裁申請(qǐng)的后果 5 缺席裁決的后果 3 準(zhǔn)時(shí)出庭 第35 36條 辦案規(guī)則 遲到半小時(shí)的視為拒不到庭 無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的或未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的 對(duì)申訴人 視為撤回仲裁申請(qǐng)對(duì)被訴人 進(jìn)行缺席裁決 73 1 回避的主體