離婚案件操作規(guī)范.docx

總則第一章案件的受理第一節(jié)律師接待咨詢第二節(jié)律師接受委托第三節(jié)涉外及涉港澳臺案件的委托第四節(jié)收費第二章立案前的準備第一節(jié)立案前準備工作的內容第二節(jié)證據(jù)的收集整理第三節(jié)調解第三章立案及開庭前階段第四章一審訴訟程序第五章二審訴訟程序第六章其他特別程序第七章結案后的工作第八章非訴訟業(yè)務第一節(jié)律師代寫法律文書第二節(jié)律師提供其他非訴法律服務附則總則第1條制定目的為了保障律師依法履行職責，規(guī)范律師代理婚姻家庭案件的執(zhí)業(yè)行為，為律師從事婚姻家庭法律服務提供指導意見，制定本指引。本指引并非強制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在執(zhí)業(yè)中參考與借鑒。第2條指導思想律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務過程中，應當以構建和諧家庭及和諧社會為指導思想，充分發(fā)揮律師的積極作用。第3條行為規(guī)范律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務首先要遵守中華人民共和國律師法（以下簡稱律師法）、律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范、律師辦理民事訴訟案件規(guī)范等規(guī)范性法律文件，在此前提下結合婚姻家庭法律業(yè)務的專業(yè)特點參考以下操作指引。第4條業(yè)務特點41訴訟業(yè)務的委托人為自然人?；橐黾彝グ讣桥c人身關系密切聯(lián)系的案件，案件性質決定了委托人為自然人而不能為法人或其他組織的特性。42某些業(yè)務中律師的代理授權受到限制?；橐黾彝ゼm紛具有人身關系的屬性，且受委托人感情因素影響較大，建議代理律師通常情形下只接受一般授權代理。43當事人情感因素影響業(yè)務處理。婚姻家庭案件涉及當事人甚至其他家庭成員的情感因素較多，因此要求律師在辦理案件中，特別注意當事人心理狀態(tài)和情緒表現(xiàn)的變化，冷靜處理家庭糾紛，將法學的技能與其他的社會學知識綜合運用來辦理法律業(yè)務。第5條工作原則51律師代理婚姻家庭案件，應當堅持以事實為根據(jù)，以法律為準繩的原則，勤勉盡責，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律，維護司法公正和權威。52律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務，應當保守當事人的個人隱私及其他秘密。53律師代理婚姻家庭案件，應結合婚姻家庭案件的特點,在處理過程中注意當事人雙方心理、情緒的變化，將心理疏導方式適當?shù)嘏c法律服務相結合，協(xié)助當事人冷靜處理糾紛，防止矛盾激化。54律師代理婚姻家庭案件的過程中，應始終堅持注重調解的原則，盡可能地促成雙方當事人理性平和地解決糾紛。第6條適用范圍61本操作指引主要適用于律師從事婚姻家庭法律服務，包括代理婚約財產糾紛、離婚糾紛、婚姻效力及撤銷婚姻糾紛、離婚損害賠償糾紛、夫妻財產約定糾紛、離婚后財產糾紛、同居關系析產糾紛、夫妻扶養(yǎng)糾紛、子女撫養(yǎng)糾紛、監(jiān)護權糾紛、探望權糾紛、贍養(yǎng)糾紛、收養(yǎng)糾紛、分家析產糾紛、申請承認外國法院裁決書、申請認可港澳臺地區(qū)法院裁決的法律業(yè)務等，也包括涉及上述領域的非訴訟法律業(yè)務。62律師辦理繼承民事業(yè)務及重婚罪、遺棄罪、虐待罪等刑事法律業(yè)務的操作指引條款未列入本指引內。第一章案件的受理第一節(jié)律師接待咨詢第7條在案件受理前，律師以面談方式為當事人提供法律咨詢時，可先了解案情概要，并提前告知當事人備齊書面材料，告知咨詢是否收費及收費標準。第8條由于婚姻家庭事務可能涉及個人隱私，咨詢時若律師安排其他律師或人員在場，應注意在提供咨詢前主動征求當事人的意見。第9條 律師咨詢時應當首先了解雙方當事人的基本身份信息、婚姻家庭基本信息，雙方糾紛的基本情況，尤其是雙方爭議焦點及咨詢者尋求律師幫助的主要目的。但當事人出于個人隱私原因不愿透露給律師的信息，律師應予尊重。第10條當事人咨詢內容涉及財產糾紛時，律師對當事人財產情況可從以下方面選擇了解：10.1房產情況；10.2存款情況；10.3股票、國債等有價證券情況；10.4家具電器情況；10.5貴重物品情況；10.6車輛擁有情況；10.7公司股權等企業(yè)投資權益擁有情況；10.8著作權等知識產權擁有情況；10.9接受贈與或繼承財產的情況；10.10以第三人名義持有但由夫妻出資的財產情況；10.11當事人雙方婚前財產擁有情況；10.12其他共同財產及個人財產擁有情況；10.13雙方有無婚前或婚內財產約定；10.14雙方有無共同債權債務或個人債權債務。第11條律師了解房產情況，可以從以下方面了解：11.1購房的時間、地點，所購房產的狀態(tài)，即現(xiàn)房還是期房；11.2房產性質，比如是商品房、售后公房、經濟適用房等；11.3房產購置時的合同價格及現(xiàn)值；11.4購置房屋時支付房款的來源及方式；11.5若購房時有貸款，可以了解首付情況、貸款數(shù)額、主貸人、還貸本息、截至目前尚欠的貸款余額；11.6房屋權屬狀況、房產證記載的產權人信息；11.7房產有無其他抵押，目前房產是否涉及其他債權債務糾紛；11.8該房是否已建成交付業(yè)主，目前實際使用、居住情況；11.9登記在該房產地址的戶口情況；11.10房產裝修及出資情況；11.11其他房產相關情況。第12條律師了解存款情況，可以從以下幾個方面了解：12.1雙方名下有無存款、存款數(shù)額及來源，相互是否知曉；12.2是否保存對方的存、取款交易憑證或知悉對方當事人的開戶行、賬號等信息；12.3近期內存款賬戶的交易記錄；12.4發(fā)生婚姻家庭糾紛期間，有無轉移存款的跡象；12.5目前各賬戶的存款余額；12.6目前各存款賬戶歸誰掌管；12.7是否存在以第三人名義開戶存有夫妻存款的情況。第13條律師了解股票情況，可以從以下方面了解：13.1雙方名下的股票賬戶、股東代碼及開戶證券公司；13.2股票資金賬號及開戶銀行；13.3目前股票賬戶內的股票名稱及數(shù)量，當前股市大約市值；13.4購買股票的資金來源，目前資金賬戶的余額；13.5是否存在由當事人出資，以第三人名義持股的情況。第14條在接待咨詢階段，律師可以視具體需要詢問家具電器情況，包括購買金額、品牌、數(shù)量、出資來源，以及了解家具電器的大約現(xiàn)值。第15條律師可以了解當事人雙方持有貴重金屬、貴重古董及其他有較大價值的動產財物的情況，了解是否有繼承或接受贈與具有特殊意義物品的情況。第16條律師可以了解雙方名下汽車擁有情況，包括以下信息：16.1汽車品牌、款式、牌照號；16.2購買時間、購買金額、付款方式、有無貸款以及還貸情況；16.3目前車輛車籍所有人及實際使用人；16.4目前車輛市值；16.5有無車輛抵押情況及與車輛有關的債權債務糾紛。第17條律師了解公司股權等企業(yè)投資權益情況，可以從以下方面了解：17.1企業(yè)的名稱及營業(yè)地；17.2企業(yè)注冊的時間、注冊地、注冊資本；17.3企業(yè)出資人的人數(shù)、姓名及各自出資方式、出資比例；17.4企業(yè)注冊后有無工商登記的變更事項；17.5企業(yè)財務情況，比如會計報表所有者權益、企業(yè)凈資產狀況；17.6企業(yè)目前的經營狀況及未來市場前景；17.7持有股權的一方當事人是否存在轉讓股權的情況；17.8當事人對企業(yè)投資權益分割的態(tài)度；17.9其他企業(yè)相關信息。第18條對于當事人名下的保險利益、住房補貼、住房公積金及其他未來確定應獲得的收益，由律師根據(jù)糾紛的具體情況考慮是否要詳細了解。第19條律師在了解上述財產信息時，還應當了解財產所在的國家或地區(qū)，以便為當事人糾紛解決涉及的管轄問題提供法律建議。第20條律師在咨詢中對有可能受理的婚姻家庭案件，應詳細了解糾紛案情，確認案件管轄地，是否符合法院立案條件，能否受理。不符合立案條件的，應盡可能告知當事人其他解決矛盾的途徑。第21條除回復當事人直接咨詢的問題外，律師還可以從以下三個方面主動為當事人提供咨詢：21.1以當事人告知的信息為基礎，為其分析該案例可能的法律后果及處理方式；21.2結合實際操作來看，法律理論分析與實際操作結果可能會有哪些差異，實際操作中可能會遇到哪些問題、如何解決這些問題，當事人應抱有怎樣的態(tài)度和心理準備；21.3告知當事人解決問題的可能途徑，當事人需要作好哪些準備、解決問題過程中可能會經歷哪些階段、可能會付出的時間成本、經濟成本及社會成本；第22條律師接待咨詢，可以填寫律師接待咨詢記錄表，以便為委托人提供后續(xù)法律服務時保持對基本案情的了解，并方便當事人查詢。第23條對于某些正處于激烈矛盾沖突中的當事人，律師應當從自己的職業(yè)道德出發(fā)，對當事人的目前婚姻家庭糾紛作出理性分析和建議，對于過于沖動的當事人，應當善意提醒當事人冷靜處理問題。經告知訴訟風險，當事人仍堅持提起訴訟的，律師可考慮接受案件的委托。第二節(jié)律師接受委托第24條當事人要求與律師事務所建立委托代理關系時，代理律師應當首先了解有關情況，并分析當事人所委托案件的管轄法院所在的國家或地區(qū)，是否符合我國人民法院的立案受理條件，如不符合有關要求的，應告知當事人有關規(guī)定，并提供其他解決糾紛的途徑。第25條律師需要注意對于已經發(fā)生法律效力的解除婚姻關系判決，不得接受委托人申請再審的委托。但若委托人僅就離婚判決中的財產分割或子女撫養(yǎng)內容要求再審的，律師可視具體情況接受委托。第26條委托人委托律師代為申請承認外國法院離婚判決事項的，律師應當告知中國法院只能承認離婚判決中的離婚效力，不承認離婚判決中的夫妻財產分割、生活費的承擔及子女撫養(yǎng)方面的內容。第27條律師在咨詢中發(fā)現(xiàn)離婚糾紛的委托人曾提起過離婚訴訟且自上一次訴訟終結未滿六個月的，應告知委托人待六個月期間滿后再起訴。但若律師在咨詢中發(fā)現(xiàn)上次離婚訴訟終結后又發(fā)生新情況、新理由的，可接受離婚訴訟委托，同時應向委托人說明有關法律規(guī)定及未滿六個月啟動訴訟的法律風險。第28條律師在接受婚姻家庭法律事務委托時，尤其要注意委托人是否為完全民事行為能力人，否則應與其法定監(jiān)護人辦理委托代理手續(xù)。第29條有下列情形之一的，律師事務所不得接受委托：29.1已經接受同一案件對方當事人的委托；29.2具有違反律師執(zhí)業(yè)避免利益沖突規(guī)則的規(guī)定或不能接受委托的其他情形。第30條律師在辦理委托代理手續(xù)前，應詳細了解委托人是否已聘請其他代理人，如已有其他代理人的，律師可考慮是否還接受委托。第31條律師代理婚姻家庭案件，委托手續(xù)應包括以下內容：31.1律師事務所與委托人簽訂委托代理合同，一式三份，一份交委托人，一份交承辦律師附卷，一份交律師事務所保存；31.2由當事人簽署授權委托書，一式三份，一份交受理的法院，一份交承辦律師存檔，一份交委托人；31.3律師事務所同時出具公函，呈送受理案件的法院；31.4律師辦理委托手續(xù)時，應與委托人確定司法文書和辦案材料的送達地址。第32條律師受理婚姻家庭類案件，可以請委托人填寫基本信息登記表，用于律師了解雙方當事人的基本信息、財產情況、子女情況等，并確定法律文件的送達地址，明確通訊方式。律師辦理委托手續(xù)時，應當留存委托人的身份證復印件或其他身份信息。第33條律師與委托人簽訂委托代理協(xié)議時，協(xié)議中不得對所承接的法律事務結果作出承諾或保證。第34條律師事務所接受委托后，因發(fā)生特殊情況，承辦律師不可能履行代理義務的，律師應當及時通知律師事務所，在征得委托人同意后，由律師事務所及時調整承辦律師，或就終止合同一事進行協(xié)商。第35條接受委托后，委托人提供虛假證據(jù)或利用律師提供的服務從事違法活動的，經律師事務所收集證據(jù)、查明事實后，律師可以拒絕繼續(xù)代理，告知委托人，解除委托代理關系，記錄在案，并整理案卷歸檔。第三節(jié)涉外及涉港澳臺案件的委托第36條本節(jié)所述的涉外、涉港澳臺案件包括但不限于以下情形：36.1雙方當事人或一方當事人系外籍人士或無國籍人士；36.2雙方當事人或一方當事人系我國香港、澳門、臺灣居民；36.3當事人之間民事法律關系的設立、變更、終止的法律事實發(fā)生在外國，或者訴訟標的物在外國的民事案件；36.4當事人之間民事法律關系的設立、變更、終止的法律事實發(fā)生在港澳臺地區(qū)，或者訴訟標的物在港澳臺地區(qū)的民事案件；36.5委托人辦理委托代理手續(xù)時或訴訟期間在境外居住或停留；第37條對婚姻家庭領域的涉外、涉港澳臺案件，律師可視具體情況需要接受委托人的特別授權還是一般代理授權。如委托人辦理委托代理手續(xù)時或訴訟期間可能不在境內的，建議接受特別授權。第38條律師接受涉外及涉港澳臺離婚案件委托時，要特別注意對離婚當事人是否符合訴訟主體資格進行審查，并確定訴訟離婚方式還是行政登記離婚方式，確定離婚管轄法院，并告知委托人選擇中國內地法院立案管轄與選擇其他國家和地區(qū)法院管轄的不同訴訟風險及可能結果，律師還有義務告知離婚裁判在不同國家及地區(qū)的效力。第39條律師接受特別授權代理的，應在授權委托書中載明授權的代理權限及代理期限。特別要注明律師是否有權代為簽收法律文件。第40條律師接受境外委托人的委托，代理婚姻家庭法律業(yè)務，如委托人不能回到境內參加訴訟程序的，與代理事項相關的授權委托書、起訴書、答辯狀、離婚意見書、委托人的身份材料、證據(jù)等相關法律文件，律師可提前指導當事人辦理公證、認證等程序性手續(xù)。第41條律師接受境外中國公民的委托，擔任婚姻家庭案件的代理人，需要向法院提交的法律文件通常有：41.1委托人的身份證復印件；41.2委托人的護照及簽證復印件；41.3委托人簽名的授權委托書；41.4委托人簽名的起訴狀或答辯狀（或離婚意見書）；41.5在境內或境外登記的結婚證件;41.6子女出生證明或有關的身份證明文件；41.7境內及境外來源的證據(jù)材料。上述法律文件若為外文的，應當經案件管轄法院認可的翻譯機構進行翻譯，一并向法庭提交翻譯件。上述法律文件應當根據(jù)其來源及案件管轄法院的具體要求，代理律師決定是否需經過委托人所在國公證機關或公證員進行公證，并經我國駐該國使領館認證，或直接由我國使領館公證。律師收到相關公證或認證的材料后再提交給管轄法院。第42條律師接受境外外籍委托人委托，擔任婚姻家庭案件代理人，需要向法院提交的法律文件通常有：42.1委托人的國籍身份證明或護照復印件；42.2委托人簽名的特別授權委托書；42.3委托人簽名的起訴狀或答辯狀（包括離婚意見書）；42.4在境內或境外登記的結婚證件;42.5子女出生證明或相關的身份證明文件；42.6境內及境外來源的證據(jù)材料。上述法律文件若為外文的，應當經受理案件法院認可的翻譯機構進行翻譯，一并向法庭提交翻譯件。上述法律文件應當根據(jù)其來源及案件管轄法院的具體要求，代理律師決定是否需經過委托人所在國公證機關或公證員進行公證，并經我國駐該國使領館認證，律師需要注意各國對公證認證的具體要求有所不同。律師收到相關公證或認證的材料后再提交給管轄法院。第43條律師接受居住在香港的委托人委托，擔任婚姻家庭案件代理人，需要向法院提交的法律文件通常有：43.1委托人的身份證明；43.2委托人的特別授權委托書；43.3委托人的中文起訴狀或答辯狀（包括離婚意見書）；43.4在境內或境外登記的結婚證件；43.5子女出生證明或相關的身份證明文件；43.6來自境內及境外的證據(jù)材料。上述法律文件應當根據(jù)其來源及案件管轄法院的具體要求，代理律師決定是否需經過司法部指定的具有公證人資格的香港律師公證，并加蓋中國法律服務（香港）公司轉遞章后提交給法院。第44條律師接受居住在澳門委托人的委托，擔任婚姻家庭案件代理人，需要向法院提交的法律文件通常有：44.1委托人的身份證明；44.2委托人的特別授權委托書；44.3委托人的中文起訴狀或答辯狀（包括離婚意見書）；44.4在境內或境外登記的結婚證件；44.5子女出生證明或相關的身份證明文件；44.6來自境內及境外的證據(jù)材料。上述法律文件應當根據(jù)其來源及案件管轄法院的具體要求，代理律師決定是否需經過中國法律服務（澳門）公司證明，之后再提交給法院。第45條律師接受居住在臺灣地區(qū)的委托人委托，擔任婚姻家庭案件代理人，需要向法院提交的法律文件通常有：45.1委托人的身份證明；45.2委托人的特別授權委托書；45.3委托人的起訴狀或答辯狀（包括離婚意見書）；45.4在境內或境外登記的結婚證件；45.5子女出生證明或相關的身份證明文件；45.6來自境內境外的證據(jù)材料。上述法律文件應當根據(jù)其來源及案件管轄法院的具體要求，代理律師決定是否需由委托人在臺灣地區(qū)進行公證，并在境內受案法院所在地公證員協(xié)會核證后再提交給管轄法院。第46條若在境外的委托人委托其國內親友代為辦理律師委托代理手續(xù)的，律師要核實國內親友方相關的委托手續(xù)及授權范圍，在此基礎上再簽訂委托代理協(xié)議。第四節(jié)收費第47條律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務，應按國家發(fā)改委與司法部聯(lián)合頒布的律師服務收費管理辦法收取代理費用，委托代理協(xié)議中應明確收費方式、收費數(shù)額、費用類別及費用的結算方式。第48條律師要特別注意婚姻類案件不允許實行風險代理收費。第49條委托協(xié)議中應明確，對于辦案中出現(xiàn)的特定訴訟事項，如管轄異議、財產保全、反訴等工作事項產生的費用是否包括在原律師代理費中。如可以另行協(xié)商增加代理費的，應在協(xié)議中說明。第50條委托代理協(xié)議中應當明確約定：在律師已與委托人辦理完畢委托代理手續(xù)，律師開始法律服務工作后，委托人單方終止委托代理或自行撤訴的，或者對方當事人撤訴的，律師費用如何結算。第二章立案前的準備第一節(jié)立案前準備工作的內容第51條案件準備階段，一般情況下包括以下工作內容：51.1了解和熟悉案情；51.2收集原、被告主體身份材料；51.3收集相關證據(jù)；51.4分析案情，制定代理策略；51.5草擬各類訴訟文書及財產清單、證據(jù)清單；51.6訴訟前的調解思路；51.7決定是否需要申請管轄異議、財產保全、證據(jù)保全、先予執(zhí)行。第52條為保護委托人合法財產權益，保障給付判決的執(zhí)行，防止對方私自轉移財產，律師可建議委托人向管轄法院提起訴前財產保全，若申請訴前財產保全的，律師要注意必須于15日內立案提起民事訴訟。第53條由于婚姻家庭類的案件常涉及子女撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、夫妻扶養(yǎng)費用的糾紛，律師可根據(jù)案情是否緊迫的需要，為委托人申請先予執(zhí)行。第二節(jié)證據(jù)的收集整理第54條律師調查收集證據(jù)，應當合法、客觀、全面、及時，注意證據(jù)的真實性、合法性和關聯(lián)性。第55條律師不得仿造、變造證據(jù)，不得威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)，不得妨礙對方當事人合法取得證據(jù)，不得協(xié)助或誘導當事人仿造、變造證據(jù)。第56條律師調查、收集與本案有關的證據(jù)材料，應由律師事務所出具介紹信，并出示律師執(zhí)業(yè)證。律師向證人調查取證時，以兩名律師共同進行為宜。遇有多名證人時應分別詢問調查。第57條律師收集書證、物證應收集原件、原物。收集原件、原物有困難的，可以復制、拍照，或者收集副本、節(jié)錄本，但對復制件、照片、節(jié)錄本應附證詞或說明。視聽材料的收集，應明確其來源。第58條律師對涉及個人隱私的證據(jù)應當保密，需要法庭上出示的，應事先告知法庭，以不公開方式舉證，不宜在公開開庭時出示。第59條立案前律師認為需要進行鑒定的證據(jù)，或者需要進行評估的財產，在委托人同意的前提下，以律師事務所名義委托司法部門認可的司法鑒定機構、評估機構進行鑒定或評估。在訴訟庭審中有此必要時，律師應提示委托人向人民法院提出申請，請求人民法院委托有關機構進行鑒定或評估。第60條律師準備向法院提交錄音資料時，需注意提交錄音源文件，或者磁帶原件。對于數(shù)碼、電子證據(jù)，可刻錄成光盤，并整理出錄音資料的書面文字材料。在向法院提交錄音材料前，律師本人應仔細聽錄音文件，并與文字資料進行核對。第61條律師準備向法院提交的照片應沖洗或彩打出來，應按法院要求粘貼在規(guī)范大小的紙張上，并注明證據(jù)名稱、證據(jù)來源、拍攝時間、證明內容等。第62條證據(jù)復印件份數(shù)應按當事人人數(shù)、是普通審理程序還是簡易程序、法院要求及律師事務所存檔的需要來做準備。律師應當對其提交的證據(jù)材料逐一分類編號，對證據(jù)材料的來源、證明對象和內容作簡要說明，制作出完整的證據(jù)清單并由委托人簽名，注明提交日期。第63條立案后，針對案情具體情況，律師認為有必要申請人民法院調查收集證據(jù)的，應當及時提示委托人，若委托人同意的，律師應當提交書面申請，若人民法院對委托人的調查申請不予準許的，律師可建議委托人向受理申請的人民法院書面申請復議一次。第64條律師可以通過制作調查筆錄的形式收集證據(jù)。調查筆錄應載明：調查時間、調查地點、調查人、被調查人、調查原因、被調查人陳述。被調查人陳述完畢，應由其核對調查筆錄，并簽署“以上看過，無誤”字樣，并簽名，注明年、月、日。若調查筆錄有多頁，被調查人應在每頁簽字確認。第65條證據(jù)原件律師不宜保管。對確需律師保管的，承辦律師應妥善保管，在與委托人進行證據(jù)原件交接時注意辦好相關書面手續(xù)。第66條律師代理離婚糾紛時，了解案情并收集辦案證據(jù)可圍繞以下幾個方面開展：66.1婚姻基礎方面：包括婚前相識方式、戀愛情況及結婚登記情況，雙方婚史情況；66.2夫妻感情方面：包括婚后夫妻感情發(fā)展狀況，夫妻矛盾產生過程，感情破裂原因，是否已經過調解，離婚協(xié)商情況，有無和好可能；66.3子女撫養(yǎng)方面：包括子女過去主要由哪一方照顧撫養(yǎng)，子女現(xiàn)居住狀況，子女本人的傾向，夫妻雙方撫養(yǎng)意見及撫養(yǎng)能力，一方或雙方還有無其他繼子女、養(yǎng)子女或非婚生子女，雙方當事人有利于和不利于撫養(yǎng)子女的各種因素；66.4財產方面：夫妻一方個人財產及債權債務情況、夫妻共同財產及債權債務情況，是否有其他書面約定；財產權屬及占有、使用、掌管現(xiàn)狀，當事人有無隱匿、轉移共同財產情況；66.5雙方當事人目前對于離婚的態(tài)度；66.6涉及離婚案件的程序方面情況：如一方或雙方是否起訴過離婚，法院判決結果，在本次離婚訴訟中是否有一方當事人處于離婚限制期間，案件的管轄法院等。66.6.1律師代理離婚案件，可以收集以下證據(jù)材料證實夫妻感情狀況：（1） 共住人如家政服務人員、鄰居、朋友、同事及親屬等的證人證言、調查筆錄；（2） 報警記錄、出警記錄、公安人員調查筆錄、醫(yī)院的診斷證明、法醫(yī)鑒定報告等涉及家庭暴力的證據(jù)；（3） 離婚協(xié)議、保證書、電子郵件、信件、短信、日記等；（4） 反映夫妻感情的照片、錄音錄像資料、電子文件；（5） 有關單位如婦聯(lián)、居民委員會、派出所、當事人所在工作單位介入婚姻糾紛中的調解記錄；（6） 其他相關的證據(jù)材料。66.6.2若當事人對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產以及婚前財產的歸屬有書面約定，律師可幫助當事人審查該協(xié)議的效力，并決定是否作為證據(jù)提交。66.6.3涉及婚姻家庭案件的不動產分割的，律師可從以下方面著手準備證據(jù)：（1） 對于一方婚前個人房產或夫妻共同所有房產，律師可取得房產權利證書；若取得房產權利證書有困難的，或者產權登記尚在辦理過程中的，律師可以根據(jù)不動產所在地的相關規(guī)定到房屋登記主管政府部門調取房產預售、銷售的備案或登記信息，同時準備好購房合同、購房發(fā)票等書證；（2） 若房產權利證書上載明有未成年子女之外的第三人共有人的名稱，律師可告知委托人，因房產涉及案外人權益，法院一般不會在離婚案件中一并處理；（3） 若當事人以向銀行按揭貸款方式購買涉案房產，則律師需要向客戶了解該套房產首付情況、婚后還貸情況及尚欠還貸余額，律師可以準備委托人的購房合同、抵押借款合同、還貸賬戶還款明細等書面證據(jù)；（4） 若購房款出資來源涉及一方婚前個人財產或婚后的個人財產，律師可收集出資來源的證明，涉及第三人出資的，律師也可一并收集證明債務存在或贈與成立的相關證據(jù)；（5） 若雙方當事人可能對待分割房產的市值分歧較大的，律師應盡量了解涉案房產的市場價值的信息，并收集相關證據(jù)；（6） 如有必要，律師可對分割房產目前的居住人情況調取證據(jù)，對雙方當事人是否另有房產或居住場所進行取證，必要時可到房產所在地物業(yè)管理公司、居民委員會等機構取證。（7） 對于待分割房產有案外人主張所有權的，可告知委托人與案外人可另案訴訟解決，并可將相關物權訴訟判決作為婚姻家庭案件的證據(jù)提交。66.6.4律師為維護委托人利益可調查了解雙方當事人的共同存款情況，即一方或雙方名下的銀行存款的基本信息，包括存款的開戶銀行、開戶名、賬號、大約的存款金額等，如有必要可提前準備好申請法院調查存款信息的書面申請。66.6.5律師為維護委托人利益可調查了解雙方當事人的股票情況，即一方或雙方名下的開戶證券公司及股東代碼、資金賬戶開戶行及賬號、股票交易記錄、資金賬戶交易記錄等。66.6.6若委托人提供了對方當事人的股票交易、資金賬戶的具體信息，律師可以準備申請受案法院在中央證券結算（上海、深圳）公司調查，或律師持調查令調查對方當事人的股票交易及相關資金賬戶的詳細信息。66.6.7當事人雙方或一方以夫妻共同財產出資，但以第三人名義登記或購置的財產，律師可以協(xié)助委托人收集相關證據(jù)，并征求委托人對該項財產是主張物權還是債權的意見，同時應當向委托人分析是否有必要另外提起物權或債權訴訟。66.6.8對于家具、家電情況，律師可建議當事人羅列財產清單，并注明家具電器的品牌、規(guī)格、數(shù)量、材質，并按照婚前個人財產及婚后共同財產、婚后個人財產分類列明，以便在法院開庭時提供。66.6.9若當事人雙方或一方持有貴重金屬、貴重古玩字畫或其他有較大價值的財物，律師可以制訂相關表格詳細列明，并收集能夠證明前述財產權屬或價值的證據(jù)，并注意做好證據(jù)保全工作。66.6.10若相關動產容易滅失，或者對方當事人有可能私自轉移、隱匿夫妻共同財產，律師可以建議委托人采取公證、攝像、證人證言等證據(jù)保全措施。66.6.11若當事人擁有車輛，律師可向委托人或車管部門收集行車證、購車合同、購車發(fā)票或出資證明相關證據(jù)，并調查了解購車時有無貸款、貸款本金、還貸情況、貸款余額，車輛牌照信息、車輛現(xiàn)值等，并詢問目前車輛的實際使用人。66.6.12律師可向委托人了解當事人雙方名下企業(yè)投資權益情況，并根據(jù)委托人提供的信息到工商行政管理局查詢相關企業(yè)檔案，并調查以下信息：（1） 企業(yè)申請設立的申請人、法定代表人或負責人；（2） 企業(yè)設立時的出資人名冊、出資比例、出資方式、注冊資金；（3） 企業(yè)年檢的會計報告及會計報表，包括資產負債表、現(xiàn)金流量表和損益表；（4） 企業(yè)在工商行政管理局的登記有無變更情況；（5） 發(fā)生婚姻家庭糾紛期間一方有無私自轉讓企業(yè)投資權益情況，有無轉移企業(yè)資產情況，有無惡意偽造企業(yè)債務情況；（6） 目前該企業(yè)的經營狀況、市場占有份額及市場前景，以了解作為夫妻共同財產的企業(yè)投資權益所對應的市場價值；（7） 律師在收集以上工商材料時，注意收集企業(yè)開立的基本賬戶和非基本賬戶信息，以便在需要時進行資金查詢；（8） 律師了解上述信息還可通過其他渠道，比如企業(yè)的網站、宣傳資料、稅務登記部門等。66.6.13除上述單列條款外，若雙方當事人還存在其他財產或共同債權債務情況，律師應盡力查詢，并收集相關證據(jù)。66.6.14若當事人的財產在國外或港澳臺地區(qū)，律師應在盡力收集相關證據(jù)的基礎之上，注意涉案財產所在國、所在地區(qū)的國際沖突規(guī)范、區(qū)際沖突規(guī)范，尤其要注意到我國法院的裁判文書在其他國家或地區(qū)能否得到承認和執(zhí)行的風險。第67條律師代理同居析產糾紛或同居子女撫養(yǎng)糾紛證據(jù)的收集律師代理同居糾紛，應調查收集證明下列事實的證據(jù)：67.1同居基本情況：雙方當事人同居時間，是否屬非法同居，同居期間的相處狀況；67.2同居期間財產現(xiàn)狀：同居期間財產來源及出資情況，財產權屬登記情況，使用現(xiàn)狀，雙方是否有其他書面約定，是否有債權債務，雙方對財產的分割意見；67.3同居期間子女基本情況：子女出生情況，子女過去主要由哪一方照顧撫養(yǎng)，子女現(xiàn)居住狀況，子女本人的傾向，同居雙方撫養(yǎng)意見及撫養(yǎng)能力，雙方有無任何不利于撫養(yǎng)子女的習性或疾病。一方或雙方還有無其他繼子女、養(yǎng)子女或婚生子女；67.4發(fā)生同居糾紛的原因及雙方或一方有無過錯；67.5雙方同居糾紛的主要爭議焦點，比如是主要在解除同居關系方面還是財產分割方面，或者是子女撫養(yǎng)權爭議方面；67.6了解同居糾紛是否涉及第三人（尤其是合法配偶及子女）的相關權益，以便于律師確定是否要收集相關證據(jù)。第68條律師代理扶養(yǎng)糾紛證據(jù)的收集律師代理夫妻扶養(yǎng)糾紛，應調查收集證明下列事實的證據(jù)：68.1夫妻生活現(xiàn)狀，一方當事人是否有遺棄、分居等情節(jié)；68.2雙方經濟收入狀況，收集證據(jù)證明一方的生活困難狀況，以及另一方的扶養(yǎng)能力狀況；68.3發(fā)生扶養(yǎng)糾紛的原因；68.4確定扶養(yǎng)標準的依據(jù)。第69條律師代理撫養(yǎng)糾紛證據(jù)的收集律師代理子女撫養(yǎng)糾紛，應調查收集證明下列事實的證據(jù)：69.1子女自然人基本情況：包括子女是婚生子女還是非婚生子女，是否屬于繼子女或養(yǎng)子女；69.2子女成長過程中的基本撫養(yǎng)情況：子女成長過程中由誰撫養(yǎng)照顧，居住現(xiàn)狀，子女本人對撫養(yǎng)人的選擇傾向；69.3撫養(yǎng)糾紛雙方當事人有利于和不利于撫養(yǎng)子女的各種因素；69.4子女撫養(yǎng)費的實際需求及當?shù)匾话闵钏剑?9.5對于離婚后子女撫養(yǎng)權變更糾紛和離婚后子女撫養(yǎng)費變更糾紛，還要了解原離婚方式及要求變更子女撫養(yǎng)權的事實依據(jù)；69.6雙方當事人的撫養(yǎng)能力及撫養(yǎng)意見。第70條律師代理贍養(yǎng)糾紛證據(jù)的收集律師代理贍養(yǎng)糾紛，應調查收集證明下列事實的證據(jù)：70.1贍養(yǎng)義務人的基本情況，包括贍養(yǎng)能力；70.2被贍養(yǎng)人的現(xiàn)狀及有無其他經濟收入來源，有無其他贍養(yǎng)義務人；70.3發(fā)生贍養(yǎng)糾紛的原因；70.4被贍養(yǎng)人的贍養(yǎng)需求及其所在地的一般生活水平。第71條律師代理收養(yǎng)糾紛證據(jù)的收集律師代理收養(yǎng)糾紛，應調查收集證明下列事實的證據(jù)：71.1收養(yǎng)關系的建立情況，是否簽訂有收養(yǎng)協(xié)議，是否辦理收養(yǎng)登記，收養(yǎng)是否有效力等問題；71.2收養(yǎng)人對被收養(yǎng)人的實際撫養(yǎng)情況；71.3要求解除收養(yǎng)關系的原因；71.4被收養(yǎng)人的態(tài)度，比如是否同意解除收養(yǎng)關系；71.5收養(yǎng)人為撫養(yǎng)養(yǎng)子女所花費的費用和其他付出；71.6收養(yǎng)關系建立后，被收養(yǎng)人與生父母的關系及相處方式。第72條律師代理探望權糾紛證據(jù)的收集律師代理探望權糾紛，應調查收集證明下列事實的證據(jù)：72.1法院出具的或當事人之間簽訂的有關撫養(yǎng)權和探望權的生效文書；72.2不直接撫養(yǎng)孩子的一方多次要求探望子女的事實；72.3直接撫養(yǎng)孩子的一方多次禁止或阻撓對方正常探望子女的事實；72.4不直接撫養(yǎng)子女的一方明顯不適于繼續(xù)探望子女的事實。第73條律師代理婚姻效力或撤銷婚姻糾紛證據(jù)收集律師代理婚姻效力或撤銷婚姻糾紛，應調查收集證明下列事實的證據(jù)：73.1當事人一方重婚的事實；73.2當事人之間有禁止結婚的親屬關系的情況；73.3當事人一方婚前患有醫(yī)學上認為不應當結婚的疾病，婚后尚未治愈的情況；73.4當事人一方或雙方目前未到法定婚齡的情況；73.5當事人的婚姻登記程序有重大瑕疵;73.6一方當事人因脅迫締結婚姻的證據(jù)。第74條律師代理離婚后的損害賠償糾紛證據(jù)收集74.1根據(jù)最高人民法院關于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋(一）第30條第1款第2項的規(guī)定在離婚后提起損害賠償糾紛的，律師應調查收集證明下列事實的證據(jù)：74.1.1系離婚訴訟案件的被告，在離婚訴訟時答辯不同意離婚；74.1.2系在離婚訴訟之后1年內提起該損害賠償訴訟；74.1.3當事人系中華人民共和國婚姻法（以下簡稱婚姻法）第46條規(guī)定的無過錯方，原配偶存在過錯。74.2根據(jù)最高人民法院關于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋（二）第27條，在婚姻登記機關辦理離婚登記手續(xù)后，以婚姻法第46條規(guī)定為由向人民法院提出損害賠償請求的，律師應調查收集證明下列事實的證據(jù)：74.2.1系在離婚登記后1年內提出該訴訟；74.2.2當事人系婚姻法第46條規(guī)定的無過錯方，原配偶存在過錯；74.2.3當事人在協(xié)議離婚時沒有明確表示放棄離婚損害賠償請求。第75條律師代理承認外國法院民事裁決書方面的證據(jù)收集律師代理承認外國法院裁判文書，可調查收集證明下列事實的證據(jù)：75.1申請人的基本情況；75.2出具裁決國法院具有管轄權；75.3該裁決已在國外生效；75.4當事人是否經合法傳喚，是否參加庭審，其他程序權利是否公正；75.5外國法院裁決書是否經過公證及認證手續(xù)，是否有中文譯本；75.6我國與裁決出具國是否有“相互承認民事裁決的司法協(xié)助規(guī)定”或“互惠原則”。第76條律師代理申請認可港澳臺地區(qū)法院的裁決，應按照有關規(guī)定準備相應證據(jù)，如最高人民法院于2006年3月21號作出的內地與澳門特別行政區(qū)法院關于相互認可和執(zhí)行民事判決的安排等。第77條對于需收集來自境外的證據(jù)的案件，若委托人不能自行取得，代理律師可建議委托人委托境外的律師事務所或境外的親友調查收集。第三節(jié)調解第78條律師代理婚姻家庭糾紛案件，可建議委托人在訴前進行調解，以縮短爭議解決時間，減少雙方訴累，但訴前與對方調解顯然不利于保護委托人合法權益的除外。第79條律師代理婚姻家庭類案件進行訴前調解，可與委托人制訂調解方案和調解進度計劃。調解方案可隨著案件的進展隨時進行適當?shù)恼{整。第80條律師在與對方當事人正式聯(lián)系之前，可與委托人再次確認其意愿，并提醒委托人防止家庭暴力，做好私人證件、財物、工作資料的保存，注意安排好子女生活和學習的正常秩序。第81條律師代理婚姻家庭糾紛與對方當事人進行初次聯(lián)系時，一般可告知以下內容：81.1告知委托人已書面委托律師代理某項糾紛的調解；81.2告知律師的姓名、執(zhí)業(yè)機構、地址、聯(lián)系方式；81.3告知對方當事人律師調解的建議和誠意，表達與對方當事人面談調解解決糾紛的意愿。第82條如果對方當事人拒絕與律師就婚姻家庭糾紛進行協(xié)商，律師可以建議對方慎重考慮，之后再與對方聯(lián)系。若再聯(lián)系時，對方當事人仍然拒絕協(xié)商，律師可以考慮根據(jù)案件進度，征求委托人意見后，改用書面協(xié)商方式或直接提起訴訟。第83條律師與對方當事人面談協(xié)議有關婚姻家庭糾紛事宜時，可視具體情況建議委托人是否參與。同時應盡量避免雙方近親屬有過多人員參與，以防當事人情緒激化及意外事件發(fā)生。第84條律師與對方當事人協(xié)商調解時應該在公共場所進行，若非特殊情況，一般不宜到對方當事人住所進行面談。第85條與對方當事人協(xié)商調解時，律師應注意控制現(xiàn)場氣氛，應主動緩和雙方緊張情緒。與對方當事人要平等相待，口氣溫和，態(tài)度坦誠，立場適度中立，并說明協(xié)議解決爭議較訴訟方式的優(yōu)勢，不宜一味強調委托人單方利益，避免引起對方當事人反感。第86條律師與對方當事人或其代理人協(xié)商后，應將調解情況及時告知委托人，并就是否有必要與對方再次溝通或是調整協(xié)議的具體內容征求委托人意見。第87條若經過協(xié)商，雙方當事人就協(xié)議調解事項達成一致意見，律師根據(jù)委托代理協(xié)議約定的法律服務內容，可協(xié)助雙方到有關部門辦理登記、過戶等手續(xù)，或應委托人要求代理法院以簡易程序審理、以調解方式結案的爭議。若原委托代理協(xié)議未約定相關事項的，可與委托人協(xié)商變更委托代理事項后再確定。第88條律師與對方當事人進行有關糾紛的調解，應注意時間控制和進度把握，對于雙方分歧較大、暫無協(xié)議可能的，在征得委托人同意后，可起訴立案。第三章立案及開庭前階段第89條立案前，對于委托人未主動提出的訴訟請求，而法律明確給予保護的權利內容，如離婚損害賠償請求、多分財產請求、家務補償請求、生活困難幫助請求等，律師可主動告知委托人，幫助其明確立案訴求。第90條律師在立案時，向對方提出離婚損害賠償時，應當告知委托人以下法律規(guī)定：90.1符合婚姻法第46條規(guī)定的無過錯方作為原告，基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出；90.2符合婚姻法第46條規(guī)定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的，可以在離婚后1年內就此單獨提起訴訟；90.3無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時被告未基于婚姻法第46條規(guī)定提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院進行調解，調解不成的，告知當事人在離婚后1年內另行起訴。律師作為離婚案件中被告的代理人，同樣也應當告知委托人提出離婚損害賠償請求的上述法律規(guī)定。第91條律師在立案前，可以從以下方面檢查立案準備工作是否充分：91.1確定管轄法院立案時間、法院立案流程是否已了解；91.2立案所需材料是否準備齊全，起訴狀及委托授權手續(xù)是否已由委托人親自簽署，是否已開具律師事務所函；91.3確認立案時是否有必要提起財產保全或證據(jù)保全，以及相關資料準備工作是否完成；91.4本案相關證據(jù)材料是否已調查收集完畢，證據(jù)清單及證據(jù)復印件是否已按法院要求準備；91.5雙方當事人個人財產及夫妻共同財產清單是否已準備；91.6案件訴訟策略方案是否制定；91.7立案所需的訴訟費用或其他財產保全費用、擔保費用是否已準備；91.8其他應該準備的工作是否完成。第92條立案時的案由，律師可比照最高人民法院在2008年2月4日發(fā)布的民事案件案由規(guī)定確定。第93條 委托人為外籍人士、港澳臺人士且在國內的，若授權委托書未進行公證、認證，立案時委托人須與律師一同到法院辦理立案手續(xù)。第94條立案時若存在被告即將出境，可能對案件審理造成不利影響的情況，律師可向法院申請限制被告出境。律師申請限制被告出境，應提交書面申請，并在限制出境申請書上寫明申請人、被申請人基本情況、申請限制出境的事實理由、提交必要的相關證據(jù)，以及繳納保證金。在法院準許的情況下，律師可了解限制被告出入境的時間，以便及時提交延長申請。第95條律師單獨辦理立案手續(xù)的，立案后，應盡快告知委托人，并注意將案件受理通知書、應訴通知書、交費票據(jù)原件、舉證通知書等相關法律文書向委托人轉交。第96條作為被告代理律師，在接到委托人轉交的法院送達的起訴書副本及舉證通知書后，可首先分析案件的受理法院是否具有管轄權，并征求委托人意見后決定是否提起管轄異議。第97條作為被告代理律師，還應當審查原告是否具備起訴的主體資格，是否處于離婚訴訟限制期間，若發(fā)現(xiàn)有關情況，應告知當事人，并作出請求人民法院駁回原告起訴的答辯意見。第98條作為被告代理律師，應及時向委托人詳細了解案情，明確被告的答辯意見，并整理出書面的答辯狀，經與委托人溝通后由其簽字確認。第99條作為被告代理律師，應根據(jù)案情需要積極調查收集相關證據(jù)，準備證據(jù)清單及證據(jù)原件、復印件，涉及申請法院調查收集證據(jù)的，應當在舉證期限屆滿前7日向法院提出書面申請。第100條 若在立案后開庭前，發(fā)現(xiàn)被告下落不明的，如委托人堅持繼續(xù)離婚訴訟，代理律師應及時與法院承辦法官聯(lián)系，并盡快進行公告送達。第101條若離婚訴訟的委托人為無民事行為能力人，代理律師應及時與其法定代理人聯(lián)系，并告知法定代理人應當出庭參加訴訟。第四章一審訴訟程序第102條律師在開庭之前，可檢查以下幾項工作：102.1核實開庭時間、地點、審判人員組成等信息，并再次確認是否已告知委托人；102.2開庭之前，應對委托人說明庭審程序、每個環(huán)節(jié)的目的，確定委托人與律師如何分工、配合，說明法官可能詢問委托人的問題；102.3在開庭前，律師可再次與委托人聯(lián)系，并確認委托人本人是否親自出庭。委托人親自出庭的，提醒委托人攜帶身份證明、按證據(jù)清單順序排列的證據(jù)原件；102.4再次檢查卷宗材料是否完整、有否遺漏，各種文件是否復印齊備；102.5是否已準備好證據(jù)目錄清單、原件及復印件，是否已按清單順序裝訂整理；證據(jù)是否已在舉證期限內提交、證人是否已妥善安排；102.6若有委托人的親友旁聽，應提示攜帶身份證明，提前告知其旁聽規(guī)則。對于婚姻案件，律師還要告知委托人的親友，該案原則上不公開審理的規(guī)定；102.7與委托人最后確認法庭上的調解方案。第103條對于沒有書面開庭通知的案件，律師可在開庭前主動與法院聯(lián)系，確認開庭時間，以防止開庭情況有變。第104條律師開庭前及庭審中，應注意防止委托人和對方當事人之間發(fā)生情緒沖突，防止相互指責、打罵事件的發(fā)生。若在案件代理過程中雙方當事人發(fā)生激烈沖突，律師不應參與，并做好保護自身安全的工作。同時律師可提示委托人控制情緒，避免委托人情緒過于激動。若委托人情緒失控，應注意采用適當方式調整，必要時，可申請法官休庭。第105條離婚案件庭審中，若律師發(fā)現(xiàn)對方當事人有下列情形之一，從而導致離婚的，可以建議委托人向法院提出離婚損害賠償請求：105.1重婚的；105.2有配偶者與他人同居的；105.3實施家庭暴力的；105.4虐待、遺棄家庭成員的。“損害賠償”，包括物質損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)?，適用最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋的有關規(guī)定。第106條離婚案件庭審中，律師若發(fā)現(xiàn)對方當事人隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產，或者偽造債務企圖侵占委托人財產的，律師可以建議委托人向法院提出對對方當事人少分或不分夫妻共同財產的請求。第107條若當事人雙方書面約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產歸各自所有，律師發(fā)現(xiàn)委托人因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務的，離婚案件審理中律師可以建議委托人向另一方當事人請求家務補償。第108條 在離婚訴訟或變更子女撫養(yǎng)權案件中，若委托人有需要法院確定探望子女具體時間及方式的，律師應在庭審中及時提出。第109條 在代理離婚訴訟時，法官根據(jù)庭審程序詢問委托人關于案件事實方面的問題時，除非征得法官同意或應委托人強烈要求，律師不宜代為答復。第110條律師舉證時，應按法庭程序安排，向法院逐項舉證，并說明證據(jù)名稱、證據(jù)來源及證明內容。第111條律師在開庭質證時，應當圍繞證據(jù)的真實性、關聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進行陳述、說明或辯駁。律師根據(jù)本案庭審情況，如有必要庭后再次調查，向法庭提交新證據(jù)的，應當庭申請舉證期限。第112條律師發(fā)表首輪辯論意見之前，應盡量整理辯論提綱。律師發(fā)表辯論意見，應圍繞本案爭議焦點進行簡明扼要的闡述，辯論意見應具備邏輯性和層次性。律師發(fā)表辯論意見后，要注意提示委托人是否陳述補充辯論意見。第113條律師在代理離婚訴訟過程中，一方當事人又發(fā)生其