律師審查合同的基本點.doc

律師審查合同的基本點一、合同內容的審查合同的內容，是指合同條款中所約定的權利義務，包括合同簽訂及履行中的實體問題及程序問題的約定，與現行合同法及其他法律相符合的程度。它既要解決交易主體、標的物的合法性問題，也要解決合同中約定義務的合法性問題。根據前述歸納，這類問題分為六項：（1）合同主體合格性的審查合同主體是否具備簽訂及履行合同的資格，是合同審查中首先要注意的問題，這涉及到交易是否合法、合同是否有效的問題。如果簽約主體是法人，這一方面的審查要點至少包括以下內容：是否擁有企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照是否合法、有效，是否有被關閉、歇業(yè)、吊銷的情況 ；企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照中的經營范圍、經營方式是否與合同相適應；對于某些限制經營、特許經營等特別行業(yè)，是否有相應的經營許可；法律是否對標的物有經營上的限制、是否可以合法流通。*簽訂合同時，可以要求對方提供加蓋公章的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照復印件作為合同附件和相應的授權文件。（2）合同內容合法性的審查這里所說的合法性，是指合同內容的約定應盡可能與法律的規(guī)定相符，涉及合同名稱、約定的條款、術語等方面，目的主要是要避免合同里的這些內容與法律規(guī)定相沖突。包括以下內容：合同名稱是否與合同的性質相符，是否會引起對合同性質的誤解；合同條款中的約定是否與法定強制性義務相沖突；合同所用術語的涵義是否與相關法條、司法解釋、技術規(guī)范等完全相符；引用的法規(guī)或技術規(guī)范是否仍舊有效、是否有效的最新版本。（3）合同程序的審查根據中外合資經營企業(yè)法、中外合作經營企業(yè)法、外商獨資企業(yè)法的規(guī)定，中外合資經營企業(yè)合同和中外合作經營企業(yè)合同，都應經過外商企業(yè)管理機關批準后才能生效。建設工程招投標合同經過建設主管部門備案后合同才生效。（4）合同條款實用性的審查條款實用性強的合同，不僅具備交易所必須的基本條款，還包括結合合同標的、合同性質、合同目的、對方特點、合同背景等因素制訂的條款，這些條款是合同基本條款的細化和延伸。是前瞻性地預見可能發(fā)生的問題并事先加以約定的實用條款，主要包括以下內容：審查有無針對交易特有風險而設立的實用性條款；審查有無根據違約特點而設立的實用性條款；審查有無根據標的特性而設立的實用性條款；審查有無根據交易對象的特點而設立的實用性條款；審查有無提高爭議管轄地點實用性的條款。（5）權利義務明確性的審查權利義務不明確是合同的隱患，嚴重影響交易的安全性。因此必須審查條款間的配合性，務使權利義務的表述、違約的范疇、違約制裁、歸責方式等條款明確且配合得當。主要側重審查以下要點：條款間的配合是否良好，即是否有沖突及銜接不良；表述的內涵外延是否得當，以及是否有沒有實際法律意義的條款；推理中的假設是否已經窮盡所有可能、沒有遺漏；權利義務、違約是否有可識別性，即可以通過簡單判斷得出結論；附件能否將正文中的權利義務補充明確。（6）交易需求滿足性的審查合同條款不僅要滿足交易本身的需要，還要在更為宏觀的高度上為交易的目的服務。不僅要便于順利地得到想要得到的產品或服務，還要便于達到企業(yè)的宏觀交易目的，從更高層面維護當事人的利益。雖然這一要點已經部分超出常規(guī)審查的范圍，但這一要點也是必須考慮的問題。這一審查要點主要包括：從合同標的物的技術細節(jié)層面判斷交易能否達到交易目的；從合同條款看交易能否達到交易目的。二、合同外在形式的審查合同的外在形式主要是合同的表述質量，這些質量基本上與法律規(guī)定沒有太大的關系，而是語言文字功底、邏輯推理能力、整體思維能力的綜合體現。它是合同內容的載體和外在體現形式，雖然不是直接的法律問題但同樣會直接產生不利的法律后果。主要包括結構體系、功能模塊、思維邏輯、表述精度、版面安排五個方面：結構體系清晰度的審查這類審查不是合同審查工作中所必需的審查，但在面對篇幅較大的合同或以“條款羅列”方式制作的合同時，以及合同審查后還需要加以修改時，往往首先要看清或重新整理其結構體系，然后才能在理解了其結構的基礎上進行高質量的審查。主要包括以下內容：看清合同的較大組成部分，并判斷這些組成部分的劃分是否合理；將較大的組成部分劃分為較小的組成部分，直到劃分為具體條款；將不同層級的內容按一定秩序標出不同層級的標題，形成標題體系。合同條款完備度的審查合同中的各層標題是否恰如其分、各層標題的體系是否清晰合理；合同法中所列舉的八個合同基本條款是否已經具備；規(guī)范合同本身秩序的外圍條款是否完備，如是否便于通知、送達。整體思維嚴謹度的審查合同的嚴謹程度與當事人的要求、合同的重要程度、合同風險高低有關，并不是所有的合同都要按最高的標準進行嚴謹度審查，但應了解其原理。否則不嚴謹的合同可能會導致非常嚴重的后果。是否存在銜接不當而引起的話題丟失，或根本無可銜接；是否存在假設范圍過窄而影響嚴謹度的問題；是否存在權利義務重疊而引起的條款間沖突，以及疊加后產生的歧義。語言表達精確度的審查合同條款中語言表達的精確度，涉及到從詞匯選擇到句法、語法、語體、語言歧義等多個方面。這方面的審查要點包括：語體是否正確、標點符號的使用是否規(guī)范；術語是否精確、表述的范圍是否精確、措詞表示的程度是否可客觀衡量；行為主體是否明確、句間指代是否明確；用句是否專業(yè)且規(guī)范，句間關系的表述是否精確，表述方法是否簡練。版面質量滿意度的審查版面質量問題大部分不屬于律師合同審查的工作范圍，一般是合同業(yè)務中的“額外工作”。但版面質量影響著人們對于合同、合同制作人員的主觀印象。為了體現律師行業(yè)的整體專業(yè)素質，應從以下方面審