勞動法考查題目.doc

考查題目一、張某于2011年2月5日進(jìn)入南通市志祥有限責(zé)任公司工作，企業(yè)所在地崇川區(qū)。雙方未簽訂勞動合同。張某的工資清單由以下幾項(xiàng)組成：基本工資700元，崗位津貼200元，高溫津貼100元，平均獎50元，夜班津貼250元。勞動關(guān)系存續(xù)期間，張某每周休息一天（星期日），基本上沒有享受過法定節(jié)假日，2011年12月20日，公司以張某多次在夜班睡覺為由予以辭退。現(xiàn)在張某委托你作為他的代理人申請勞動爭議仲裁。作業(yè)要求：1、 代寫申訴書2、 說明仲裁所需要的證據(jù)及證據(jù)來源請求事項(xiàng)：1、請求裁決被申訴人為申訴人補(bǔ)足工資差額=（1140-950）*10.5=1995元2、請求裁決被申訴人為申訴人支付未簽訂勞動合同雙倍工資：（1140+100+250）*9.5=14155元3、請求裁決被申訴人為申訴人支付2011年2月5日到2011年12月20日的公休日加班費(fèi)：（1490/20.83）*46*200=6580.76元4、請求裁決被申訴人為申訴人支付2011年2月5日到2011年12月20日的法定節(jié)假日加班費(fèi)5*71.53*300=1072.95元5、請求裁決被申訴人為申訴人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償1*(1140+100+250)=1490元 合計(jì)賠償元 1、 請求裁決被申訴人為申訴人補(bǔ)足工資差額=（1140-950）*10.5=1995元2、 請求裁決被申訴人為申訴人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金=1995*25=498.753、請求裁決被申訴人為申訴人支付未簽訂勞動合同雙倍工資：（1140+100+250）*9.5=14155元4、請求裁決被申訴人為申訴人支付2011年2月5日到2011年12月20日的公休日加班費(fèi)：（1490/20.83）*49*200=7009.94元5、請求裁決被申訴人為申訴人支付2011年2月5日到2011年12月20日的法定節(jié)假日加班費(fèi)5*71.53*300=1072.95元6、請求裁決恢復(fù)勞動關(guān)系并簽訂書面勞動合同。 合計(jì)賠償元 24731.64 事實(shí)理由：張某于2011年2月5日進(jìn)入南通市志祥有限責(zé)任公司工作，此時張某的最低工資是=700+200+50=950，南通2011年的最低工資是1140元，所以南通市志祥有限責(zé)任公司應(yīng)補(bǔ)足從2011年2月5日到2011年12月20日共10.5個月的差額=（1140-950）*10.5=1995元。并且用人單位需要支付勞動者低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的部分的25的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：1995*25=498.75元。從2011年2月5日到2011年12月20日，南通市志祥有限責(zé)任公司與張某為簽訂勞動合同，支付未簽訂勞動合同雙倍工資：（1140+100+250）*9.5=14155元。從2011年2月5日到2011年12月20日，張某只有每周周日休息一天，因此根據(jù)勞動法的規(guī)定，公司因該支付張某的加班費(fèi)包括公休日加班費(fèi)：（1490/20.83）*49*200=7009.94元，法定節(jié)假日加班費(fèi)：5*71.53*300=1072.95元。2011年12月20日，公司以張某多次在夜班睡覺為由予以辭退，勞動合同法第三十九條，勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同，嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度，張某在夜班睡覺，不屬于嚴(yán)重違反公司的規(guī)章制度，因此，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。共賠償24302.46元 。沒有簽訂勞動合同用人單位應(yīng)從第二個月起支付你雙倍工資，補(bǔ)交社保，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。關(guān)鍵一點(diǎn)就是證據(jù)，需要你和用人單位有勞動關(guān)系的證據(jù)。至于工作了多少時間，可以用“舉證責(zé)任倒置”的原則，在仲裁或訴訟時由用人單位出具，因?yàn)槊總€人到一個地方工作都應(yīng)該填寫入職表。這樣也就證明了你的工作時間，發(fā)工資你也要簽字，工資發(fā)放表也應(yīng)由用人單位出具，這就證明了你每月的收入狀況。 “舉證責(zé)任倒置”在勞動法領(lǐng)域廣泛存在。勞動爭議調(diào)解仲裁法 第六條規(guī)定：“發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果?！钡谌艞l第二款規(guī)定：“勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果”。最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（一）第13條特明確規(guī)定：因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報(bào)酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知中規(guī)定：“工資支付憑證、社保記錄、招工招聘登記表、報(bào)名表、考勤記錄由用人單位負(fù)舉證責(zé)任”。證據(jù)及其來源一、 申訴人身份證明；二、 被申訴人工商登記材料；三、 申訴人門診病歷、醫(yī)院休息證明；四、 住院病歷五、 工傷認(rèn)定決定書；六、 勞動能力鑒定結(jié)論書；七、 勞動合同；八、 證人證言。二、李某，男，任某外貿(mào)公司的貨運(yùn)經(jīng)理。2010年8月，李某因生活瑣事，影響工作情緒，貨物裝船時沒有檢查船只的冷凍措施，就將冷凍貨物裝船。貨物運(yùn)抵目的地后全部變質(zhì)，買方拒絕接收，要求退貨，致使公司損失了200萬元。公司要求李某承擔(dān)責(zé)任，并解除與張某的勞動合同。李某認(rèn)為，自己與公司的3年期勞動合同還沒有到期，公司解除勞動合同屬于違約，要求公司支付違反勞動合同的賠償金。于是，李某申請仲裁。問題：勞動仲裁委員會應(yīng)作出何種裁決，請說明理由。勞動正財(cái)委員會應(yīng)該拒絕李某的仲裁。勞動合同法第三十九條，因此公司不僅不需要支付違反合同的賠償金，而且還應(yīng)該要求李某賠償公司的損失。：勞動法規(guī)定，勞動者嚴(yán)重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的，單位可以解除勞動合同。從本案看，外貿(mào)公司解除勞動合同符合法定的用人單位解除勞動合同的條件，不構(gòu)成違約，因此，單位不須支付違約賠償金。反之，張某給外貿(mào)公司造成了重大損失，應(yīng)在其責(zé)任范圍內(nèi)給單位相應(yīng)的賠償。公司可以在以下的幾種的情形下向員工進(jìn)行追償.7 - _* s# m5 k5 8 H勞動者提前解除勞動合同可能對用人單位造成一定的經(jīng)濟(jì)損失，勞動者應(yīng)當(dāng)賠償只是用人單位由于勞動者辭職所造成的經(jīng)濟(jì)損失，國家通過法規(guī)嚴(yán)格限制經(jīng)濟(jì)損失的范圍，原勞動部違反勞動法有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法第四條“勞動者違反規(guī)定或勞動合同的約定解除勞動合同，對用人單位造成損失的，勞動者應(yīng)賠償用人單位下列損失：9 N& + U6 C# s（一）用人單位招收錄用其所支付的費(fèi)用；5 y* |# , P（二）用人單位為其支付的培訓(xùn)費(fèi)用，雙方另有約定的按約定辦理；$ Q& J. p+ L7 a2 m. Z( b. J! a* e（三）對生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟(jì)損失；4 T% + n. Q4 s6 O4 w（四）勞動合同約定的其他賠償費(fèi)用”；而且當(dāng)用人單位存在以上經(jīng)濟(jì)損失時才發(fā)生賠償，在用人單位沒有以上經(jīng)濟(jì)損失時勞動者也不需要賠償。# ; v% 7 w: T0 通常情況下，只有在勞動者由于故意或重大過失，給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，勞動者才負(fù)賠償責(zé)任。假如勞動者沒有過失或者僅存在稍微過失，則無需賠償。理由主要有以下幾點(diǎn)：首先，根據(jù)報(bào)償責(zé)任理論，勞動者的職務(wù)行為是為了用人單位的利益，因此，勞動者職務(wù)行為的風(fēng)險(xiǎn)也應(yīng)當(dāng)歸于利益的享有者，對由此產(chǎn)生的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由利益的享有者即用人單位來承擔(dān)。但勞動者對損害的發(fā)生主觀惡性較大時，可以要求勞動者承擔(dān)部分損失。其次，由于用人單位的經(jīng)營活動都是由勞動者的具體行為實(shí)施的，勞動者的行為也就等同于用人單位的行為。假如勞動者在履行職務(wù)過程中的任一失職行為給用人單位造成了損失，用人單位都可以要求勞動者賠償，無疑加重了勞動者的責(zé)任，轉(zhuǎn)移了用人單位的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，顯然有失公允。因此，只有在勞動者嚴(yán)重失職情況下，用人單位才能要求勞動者進(jìn)行賠償。 P$ S) E; k; 6 v1 L2 A9 B F0 k5 H* a4 N k6 B* j8 q; , S9 l* 1 y/ : X（三）勞動者的賠償范圍( F0 + R7 1 / n J! d; F% N6 h8 w5 l- R. W B C8 Z2 I/ w/ y X+ W/ u2 b3 0 B假如勞動者因故意或重大過失，給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失，勞動者的賠償范圍如何確定，是全額還是限額賠償？司法實(shí)踐中很難把握。筆者認(rèn)為，勞動者故意造成用人單位損失的，主觀惡性較大，可考慮由勞動者全額予以賠償，假如是因重大過失造成用人單位損失的，則可限額賠償，而無需賠償全部損失。理由主要有以下三點(diǎn)：首先，勞動者和用人單位的法律地位不同，用人單位既是企業(yè)財(cái)產(chǎn)的所有人、治理人，又是企業(yè)內(nèi)部的治理者和監(jiān)督者，一旦發(fā)生勞動者造成用人單位經(jīng)濟(jì)損失的情況，用人單位就同時具有受害人和加害人的治理者這雙重身份，假如讓勞動者承擔(dān)所有的賠償責(zé)任，那么企業(yè)作為治理者就不再承擔(dān)任何責(zé)任。其次，用人單位支付給勞動者的對價即勞動報(bào)酬與勞動者創(chuàng)造的勞動成果具有不對等性，企業(yè)作為勞動成果的享有者，更應(yīng)承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。再次，基于對社會風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的考慮，用人單位可以通過保險(xiǎn)或者將賠償費(fèi)用納入成本來提高商品或服務(wù)價格，從而將損害轉(zhuǎn)嫁給全社會，用人單位是最適當(dāng)?shù)摹帮L(fēng)險(xiǎn)吸收者”。當(dāng)然，在具體確定賠償數(shù)額時亦應(yīng)綜合考量用人單位的具體情況和勞動者的經(jīng)濟(jì)狀況，如企業(yè)的危險(xiǎn)性如何、企業(yè)效益如何、用人單位對勞動者執(zhí)行職務(wù)是否曾加指示、損害事實(shí)的發(fā)生是否因用人單位治理上的缺失所致、企業(yè)設(shè)施是否完備、勞動者的工資是否低廉、勞動是否過度等等三、2008年6月，王某從甘肅來到蘇州，在一家電子廠當(dāng)一名流水線工人。2010年8月，已有兩年多工作經(jīng)驗(yàn)的王某，在工作中不慎將左手卷進(jìn)機(jī)器，雖經(jīng)醫(yī)院緊急搶救，仍未留住王某左手。在醫(yī)院治療期間，勞動社會保障部門認(rèn)定王某工傷。2011年3月王某治療終結(jié)后，被指定的工傷鑒定機(jī)構(gòu)確定為工傷致殘6級。問題：如果你是該廠的人力資源部經(jīng)理該如何處理此事。要求說清：1、事故發(fā)生后你的處理程序。2、王某應(yīng)享受的相關(guān)待遇。1、事故處理流程：發(fā)生工傷事故立即救治通知人資中心工傷事故經(jīng)過說明工傷報(bào)案住院員工安撫傷情及費(fèi)用確認(rèn)（醫(yī)療期、護(hù)理費(fèi)、停工留職工資、醫(yī)藥費(fèi)等）工傷認(rèn)定申請傷殘鑒定社保（保險(xiǎn)）賠付資料整理、存檔結(jié)案。 第十八條 提出工傷認(rèn)定申請應(yīng)當(dāng)提交下列材料： （一）工傷認(rèn)定申請表； （二）與用人單位存在勞動關(guān)系（包括事實(shí)勞動關(guān)系）的證明材料； （三）醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書（或者職業(yè)病診斷鑒定書）。2、 王某應(yīng)享受的相關(guān)待遇 第三十六條 職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的，享受以下待遇： （一）從工傷保險(xiǎn)基金按傷殘等級支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：五級傷殘為18個月的本人工資，六級傷殘為16個月的本人工資； （二）保留與用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作。難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼，標(biāo)準(zhǔn)為：五級傷殘為本人工資的70%，六級傷殘為本人工資的60%，并由用人單位按照規(guī)定為其繳納應(yīng)繳納的各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)。傷殘津貼實(shí)際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由用人單位補(bǔ)足差額。 經(jīng)工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。1， 醫(yī)療費(fèi)計(jì)算公式醫(yī)療費(fèi)賠償金=診療金額 藥品金額 住院服務(wù)費(fèi)金額 后續(xù)醫(yī)療費(fèi)2， 交通食宿費(fèi)計(jì)算公式交通食宿費(fèi)金額=交通費(fèi) 住宿費(fèi) 伙食費(fèi)=單位職工出差交通費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)*往返次數(shù)*人數(shù) 單位職工出差食宿費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)*天數(shù)*人數(shù) 單位職工因工出差伙食費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)*天數(shù)*人數(shù)3， 住院伙食費(fèi)賠償金額的計(jì)算公式住院伙食補(bǔ)助費(fèi)賠償金額=因工出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)(元、人、日)*70%*人數(shù)*天數(shù)4， 輔助器具費(fèi)計(jì)算公式輔助器具費(fèi)賠償金額=普通適用器具的合理費(fèi)用*器具數(shù)量5， 停工留薪期間的計(jì)算公式停工留薪期間的工資福利=工傷職工受傷前的月工資福利待遇*醫(yī)療期6， 生活護(hù)理費(fèi)的計(jì)算護(hù)理費(fèi)=護(hù)理人收入（護(hù)理人有收入的按誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算，參照當(dāng)?shù)赝壸o(hù)工勞務(wù)報(bào)酬計(jì)算）*護(hù)理人數(shù)(原則上為一人，如需多人照顧，醫(yī)院或鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)明確指出須多人照顧)*護(hù)理期限（計(jì)算到評殘時為止）評殘后:護(hù)理費(fèi)賠償金額有三種情況：1，進(jìn)食2，翻身3，大小便4穿衣洗漱5，自我移動 滿以上5項(xiàng)為完全不能自理，滿以上三項(xiàng)為大部分不能自理，滿其中一項(xiàng)為部分不能自理完全不能自理的計(jì)算公式：護(hù)理費(fèi)=統(tǒng)籌地區(qū)上年度平均月工資*護(hù)理期限（月）*50%大部分不能自理的計(jì)算公式：護(hù)理費(fèi)=統(tǒng)籌地區(qū)上年度平均月工資*護(hù)理期限（月）*40%部分不能自理的計(jì)算公式：護(hù)理費(fèi)=統(tǒng)籌地區(qū)上年度平均月工資*護(hù)理期限（月）*30%評殘后的護(hù)理期限計(jì)算到職工恢復(fù)生活治理能力為止，最長不超過20年7， 各級傷殘待遇的計(jì)算公式性傷殘補(bǔ)助金=本人工資*月數(shù)一次性傷殘補(bǔ)助金：一級傷殘補(bǔ)助金=本人工資*24個月二級傷殘補(bǔ)助金=本人工資*22個月三級傷殘補(bǔ)助金=本人工資*20個月四級傷殘補(bǔ)助金=本人工資*18個月五級傷殘補(bǔ)助金=本人工資*16個月六級傷殘補(bǔ)助金=本人工資*14個月七級傷殘補(bǔ)助金=本人工資*12個月八級傷殘補(bǔ)助金=本人工資*10個月九級傷殘補(bǔ)助金=本人工資*8個月十級傷殘補(bǔ)助金=本人工資*6個月回復(fù)者：徐濤律所：湖北珞珈律師事務(wù)所 解答積分：88540分湖北省工傷保險(xiǎn)條例第十一條工傷保險(xiǎn)待遇的以下項(xiàng)目由用人單位支付：（一） 受傷職工停工留薪期工資福利待遇；（二） 受傷職工停工留薪期護(hù)理費(fèi)和住院伙食補(bǔ)助費(fèi)；（三） 受傷職工外地就醫(yī)交通、食宿費(fèi)；（四） 五至六級傷殘職工傷殘津貼；（五） 一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。第三十三條職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的，按照條例第三十四條規(guī)定享受相關(guān)待遇，保留勞動關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工 作，難以安排工作的，由用人單位按條例規(guī)定發(fā)給傷殘津貼。在領(lǐng)取傷殘津貼期間，用人單位和職工個人應(yīng)以傷殘津貼為基 數(shù)，按規(guī)定繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)，扣除個人繳納的各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)后，傷殘津貼實(shí)際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由用人單位 補(bǔ)足差額。職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的，經(jīng)本人提出，該職工可與用人單位解除或終止勞動關(guān)系，由用人單位支付 一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，停發(fā)傷殘津貼。一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金的標(biāo)準(zhǔn)：五級傷殘為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平 均工資的18個月，六級傷殘為16個月；一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的標(biāo)準(zhǔn)：五級傷殘為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的34個月，六 級傷殘為28個月。第三十四條職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的，按條例第三十五條的規(guī)定由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性傷殘補(bǔ)助金。勞動合同期滿 終止或職工提出解除勞動合同的，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金的標(biāo)準(zhǔn)：七 級傷殘為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的14個月，八級傷殘為12個月，九級傷殘為10個月，十級傷殘為8個月；一次性傷殘就業(yè) 補(bǔ)助金的標(biāo)準(zhǔn)：七級傷殘為