關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資的相關(guān)問題[共9頁]

1、關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資的相關(guān)問題一、境內(nèi)再投資審批限制放寬關(guān)于實施關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見的通知工商外企字2006第102號各省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市工商行政管理局：為了準確適用公司法、公司登記管理條例和有關(guān)外商投資的法律，保持我國利用外資法律和政策的連續(xù)性國家工商行政管理總局、商務(wù)部、海關(guān)總署、國家外匯管理局于2006年4月24日聯(lián)合印發(fā)了關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見（工商外企字200681號，以下簡稱執(zhí)行意見）。為了更好地貫徹落實執(zhí)行意見，現(xiàn)就有關(guān)事項通知如下。一、二、（三）關(guān)于外商投資的公司境內(nèi)投資資格，執(zhí)行意見根據(jù)行

2、政許可法和公司法明確公司登記機關(guān)不再審查相應(yīng)的投資資格證明。關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定第五條和第六條不再執(zhí)行。關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定第五條和第六條，如下：第五條：外商投資企業(yè)應(yīng)符合下列條件，方可投資： 1.注冊資本已繳清； 2.開始盈利； 3.依法經(jīng)營，無違法經(jīng)營記錄。第六條：外商投資企業(yè)境內(nèi)投資，其所累計投資額不得超過自身凈資產(chǎn)的百分之五十；投資后，接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。二、再投資企業(yè)的法律性質(zhì)1、根據(jù)關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定規(guī)定，再投資設(shè)立的企業(yè)的經(jīng)營范圍是屬于鼓勵類或允許類領(lǐng)域的，則無辦理審批手續(xù)，直接到工商行政部門辦理登記手續(xù)

3、，根據(jù)該法規(guī)的第八條，工商行政部門發(fā)給企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，并在企業(yè)類別欄目加注“外商投資企業(yè)投資”字樣。該法規(guī)第十五條第一款亦有類同規(guī)定。因此，該企業(yè)并不具有外商投資企業(yè)批準證書，不屬于外資企業(yè)。2、根據(jù)該法規(guī)第九條、第十五條第二款，所設(shè)立的公司經(jīng)營范圍涉及限制類領(lǐng)域的，外商投資企業(yè)應(yīng)按照規(guī)定的程序向省級審批機關(guān)辦理審批手續(xù)，然后再到工商局辦理變更登記手續(xù)。其中，根據(jù)該法規(guī)第十八條的規(guī)定，被投資公司注冊資本中外資比例不低于百分之二十五的，審批機關(guān)向申請人下發(fā)批準文件，頒發(fā)外商投資企業(yè)批準證書，并加注“外商投資企業(yè)投資”字樣。因此，若外資比例達不到25%的，則為內(nèi)資企業(yè);若外資比例達到25%的，則

4、該企業(yè)具有外商投資企業(yè)批準證書，屬于外資企業(yè)。3、結(jié)論：再投資設(shè)立的企業(yè)的經(jīng)營范圍是屬于鼓勵類或允許類領(lǐng)域的，則該企業(yè)為內(nèi)資公司;再投資設(shè)立的企業(yè)的經(jīng)營范圍涉及限制類領(lǐng)域的，若外資比例達不到25%的，則為內(nèi)資企業(yè);若外資比例達到25%的，則為外資企業(yè)。三、再投資不再退稅國家稅務(wù)總局關(guān)于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)原有若干稅收優(yōu)惠政策取消后有關(guān)事項處理的通知國稅發(fā)200823號關(guān)于原外商投資企業(yè)的外國投資者再投資退稅政策的處理：外國投資者從外商投資企業(yè)取得的稅后利潤直接再投資本企業(yè)增加注冊資本，或者作為資本投資開辦其他外商投資企業(yè)，凡在2007年底以前完成再投資事項，并在國家工商管理部門完成變更或注冊

5、登記的，可以按照中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法及其有關(guān)規(guī)定，給予辦理再投資退稅。對在2007年底以前用2007年度預(yù)分配利潤進行再投資的，不給予退稅。綜上，境外直接投資境內(nèi)設(shè)立外資企業(yè)與外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資設(shè)立公司相比，已無任何“資源上的優(yōu)勢”，相反在設(shè)立程序上要嚴格按外商投資企業(yè)法的要求進行，因此，采用境內(nèi)再投資的方式似乎更為簡潔。四、其他注意事項1、貨幣出資比例的限制國家工商行政管理總局、商務(wù)部、海關(guān)總署、國家外匯管理局關(guān)于印發(fā)關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見的通知第10條明確指出，外商投資的公司的股東的出資方式應(yīng)當符合公司法第二十七條、公司登記管理

6、條例第十四條和公司注冊資本登記管理規(guī)定的規(guī)定公司法第二章第二十七條：全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。22、人民幣出資的限制人民幣出資的情形：（1）投資者從境內(nèi)舉辦的其他外企業(yè)獲得的人民幣利潤；（2）投資者從所投資的外資企業(yè)清算后分配所得的人民幣資金；（3）投資者轉(zhuǎn)讓所投資的外資企業(yè)的股權(quán)所得的人民幣資金；（4）投資者從所投資的外資企業(yè)的先行收回投資所得的人民幣資金。根據(jù)對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部關(guān)于外商以人民幣投資有關(guān)問題的通知（1998外經(jīng)貿(mào)資綜函字第492號）,投資者從境內(nèi)其他舉辦的外資企業(yè)所獲人民利利潤，投資者需要出具其所投資企業(yè)的利潤分配證明及該企業(yè)納（免、減）

7、稅證明。國家外匯管理局關(guān)于外商以人民幣再投資外匯管理有關(guān)問題的復(fù)函（匯復(fù)2000129號）及所附對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部向國家外匯管理局資本項目管理司出具的復(fù)函，投資者從已投資的外資企業(yè)清算后分配所得、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得以及先行回收投資所得的人民幣再投資的，在政策上同外匯出資享有同樣的待遇，需經(jīng)外管局審批。3、注冊地與經(jīng)營地不一致的問題我國公司法規(guī)定公司應(yīng)以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。此外，公司登記管理條例還明確要求經(jīng)公司登記機關(guān)登記的公司的住所只能有一個。公司的住所應(yīng)當在其公司登記機關(guān)轄區(qū)內(nèi)。根據(jù)上述規(guī)定，公司必須在其登記注冊的住所地址從事經(jīng)營活動。但是，事實上很多公司出于經(jīng)營成本或稅收政策的考慮，公司

8、注冊地和實際經(jīng)營地往往不一致，公司注冊在開發(fā)區(qū)或者工業(yè)園區(qū)內(nèi)，開發(fā)區(qū)管委會可以為其提供全套的公司注冊、年檢、稅務(wù)申報繳納等全套服務(wù)，省去了很多日常開支，但是公司業(yè)務(wù)又不適合在園區(qū)內(nèi)經(jīng)營，于是又選擇在其他地方從事經(jīng)營活動。這種安排雖然解決了企業(yè)經(jīng)營與政府管理上的問題，但還是隱藏著很大的法律風(fēng)險。國家工商行政管理局對企業(yè)在住所外設(shè)點從事經(jīng)營活動有關(guān)問題的答復(fù)（工商企字2000第203號）第一條：依據(jù)公司登記管理條例和企業(yè)法人登記管理條例以及國家工商行政管理局關(guān)于企業(yè)增設(shè)經(jīng)營場所是否要登記管理有關(guān)問題的答復(fù)（工商企字2000第103號）等企業(yè)登記管理有關(guān)規(guī)定，經(jīng)工商行政管理機關(guān)登記注冊的企業(yè)法人的住

9、所只能有一個，企業(yè)在其住所以外地域用其自有或租、借的固定的場所設(shè)點從事經(jīng)營活動，應(yīng)當根據(jù)其企業(yè)類型，辦理相關(guān)的登記注冊。第二條：依照公司法和公司登記管理條例設(shè)立的公司在住所以外的場所從事經(jīng)營活動，應(yīng)當向該場所所在地公司登記機關(guān)申請辦理設(shè)立分公司登記。對未經(jīng)核準登記注冊，擅自設(shè)點從事經(jīng)營活動的，應(yīng)按公司登記管理若干問題的規(guī)定（國家工商行政管理局令第83號）第三十二條進行查處。國家工商行政管理局關(guān)于企業(yè)增設(shè)經(jīng)營場所是否要登記管理有關(guān)問題的答復(fù)也明確，根據(jù)企業(yè)法人登記管理條例和公司登記管理條例的規(guī)定，無論是依據(jù)企業(yè)登記管理條例登記注冊的企業(yè)法人，還是依據(jù)公司登記管理條例登記注冊的公司，住所均只能有一

10、個。依據(jù)企業(yè)登記管理條例登記注冊的企業(yè)法人設(shè)立或變更經(jīng)營場所均應(yīng)到登記機關(guān)辦理登記，經(jīng)營場所沒有數(shù)量限制；公司登記管理條例未規(guī)定“經(jīng)營場所”為登記事項，公司在住所之外設(shè)立的經(jīng)營場所應(yīng)按分公司進行登記。根據(jù)上述規(guī)定，公司注冊地和實際經(jīng)營地不一致存在的法律風(fēng)險主要有： 經(jīng)工商行政管理機關(guān)查出，可能被課以1萬元以上10萬元以下的罰款。（處罰依據(jù)公司登記管理條例第七十三條：公司登記事項發(fā)生變更時，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。 接受警告、限期辦理登記、責(zé)令停業(yè)整頓、扣繳營業(yè)執(zhí)照甚至吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政處罰（處罰依據(jù)企業(yè)法人

11、登記管理條例實施細則第63條第(二)項：擅自改變主要登記事項，不按規(guī)定辦理變更登記的，予以警告，沒收非法所得，處以非法所得額倍以下的罰款，但最高不超過萬元，沒有非法所得的，處以萬元以下的罰款，并限期辦理變更登記；逾期不辦理的，責(zé)令停業(yè)整頓或者扣繳營業(yè)執(zhí)照；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。 如果企業(yè)涉及訴訟事項，對企業(yè)法人提起的訴訟，由公司住所地法院管轄，而法院的文書也將送達住所地址，如果因為企業(yè)經(jīng)營地址變更而未收到法院文書失去出庭辯護機會，經(jīng)由法庭缺席判決可能要承擔敗訴風(fēng)險。（法律依據(jù)民事訴訟法第22條） 在債務(wù)履行上，如果履行地點不明確的債務(wù)，給付貨幣的，在接受方的所在地履行，其他標的在履行義務(wù)一

12、方的所在地履行，上述所在地即為公司住所，即注冊登記地，如果注冊登記地和經(jīng)營地不一致，可能導(dǎo)致債務(wù)履行困難。(法律依據(jù)民法通則第88條、合同法第62條)為了避免上述法律風(fēng)險，建議企業(yè)選擇如下應(yīng)對策略： 變更工商登記，將公司注冊地址變更為經(jīng)營所在地； 設(shè)立分公司，即將經(jīng)營所在地業(yè)務(wù)設(shè)立分公司； 若涉及稅收優(yōu)惠，流轉(zhuǎn)稅可以在經(jīng)營地繳納，也可以由總公司匯算清繳，所得稅由總公司匯算清繳； 注冊地址應(yīng)有文書信函收發(fā)聯(lián)絡(luò)人，簽收的文書信函能及時轉(zhuǎn)發(fā)至公司經(jīng)營所在地。愛人者，人恒愛之；敬人者，人恒敬之；寬以濟猛，猛以濟寬，政是以和。將軍額上能跑馬，宰相肚里能撐船。最高貴的復(fù)仇是寬容。有時寬容引起的道德震動比懲

13、罰更強烈。君子賢而能容罷，知而能容愚，博而能容淺，粹而能容雜。寬容就是忘卻，人人都有痛苦，都有傷疤，動輒去揭，便添新創(chuàng)，舊痕新傷難愈合，忘記昨日的是非，忘記別人先前對自己的指責(zé)和謾罵，時間是良好的止痛劑，學(xué)會忘卻，生活才有陽光，才有歡樂。不要輕易放棄感情，誰都會心疼；不要沖動下做決定，會后悔一生。也許只一句分手，就再也不見；也許只一次主動，就能挽回遺憾。世界上沒有不爭吵的感情，只有不肯包容的心靈；生活中沒有不會生氣的人，只有不知原諒的心。感情不是游戲，誰也傷不起；人心不是鋼鐵，誰也疼不起。好緣分，憑的就是真心真意；真感情，要的就是不離不棄。愛你的人，舍不得傷你；傷你的人，并不愛你。你在別人心里

14、重不重要，自己可以感覺到。所謂華麗的轉(zhuǎn)身，都有旁人看不懂的情深。人在旅途，肯陪你一程的人很多，能陪你一生的人卻很少。誰在默默的等待，誰又從未走遠，誰能為你一直都在？這世上，別指望人人都對你好，對你好的人一輩子也不會遇到幾個。人心只有一顆，能放在心上的人畢竟不多；感情就那么一塊，心里一直裝著你其實是難得。動了真情，情才會最難割；付出真心，心才會最難舍。你在誰面前最蠢，就是最愛誰。其實戀愛就這么簡單，會讓你智商下降，完全變了性格，越來越不果斷。所以啊，不管你有多聰明，多有手段，多富有攻擊性，真的愛上人時，就一點也用不上。這件事情告訴我們。誰在你面前很聰明，很有手段，誰就真的不愛你呀。遇到你之前，我

15、以為愛是驚天動地，愛是轟轟烈烈抵死纏綿；我以為愛是蕩氣回腸，愛是熱血沸騰幸福滿滿。我以為愛是窒息瘋狂，愛是炙熱的火炭?；橐錾顮渴肿哌^酸甜苦辣溫馨與艱難，我開始懂得愛是經(jīng)得起平淡。愛人者，人恒愛之；敬人者，人恒敬之；寬以濟猛，猛以濟寬，政是以和。將軍額上能跑馬，宰相肚里能撐船。最高貴的復(fù)仇是寬容。有時寬容引起的道德震動比懲罰更強烈。君子賢而能容罷，知而能容愚，博而能容淺，粹而能容雜。寬容就是忘卻，人人都有痛苦，都有傷疤，動輒去揭，便添新創(chuàng)，舊痕新傷難愈合，忘記昨日的是非，忘記別人先前對自己的指責(zé)和謾罵，時間是良好的止痛劑，學(xué)會忘卻，生活才有陽光，才有歡樂。不要輕易放棄感情，誰都會心疼；不要沖動

16、下做決定，會后悔一生。也許只一句分手，就再也不見；也許只一次主動，就能挽回遺憾。世界上沒有不爭吵的感情，只有不肯包容的心靈；生活中沒有不會生氣的人，只有不知原諒的心。感情不是游戲，誰也傷不起；人心不是鋼鐵，誰也疼不起。好緣分，憑的就是真心真意；真感情，要的就是不離不棄。愛你的人，舍不得傷你；傷你的人，并不愛你。你在別人心里重不重要，自己可以感覺到。所謂華麗的轉(zhuǎn)身，都有旁人看不懂的情深。人在旅途，肯陪你一程的人很多，能陪你一生的人卻很少。誰在默默的等待，誰又從未走遠，誰能為你一直都在？這世上，別指望人人都對你好，對你好的人一輩子也不會遇到幾個。人心只有一顆，能放在心上的人畢竟不多；感情就那么一塊