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1、國(guó)際私法,責(zé)任教師:葉林,第十一章涉外侵權(quán)行為的法律適用,一、侵權(quán)行為及其法律沖突 (一)對(duì)侵權(quán)行為的認(rèn)定: 大陸法系:“侵權(quán)行為”是指“違反約定義務(wù)的行為”和“直接違反法律的行為”。 英美法系:所有的違反法律規(guī)定的義務(wù)導(dǎo)致他人損害的都?xì)w結(jié)為侵權(quán) 。 我國(guó):侵害他人財(cái)產(chǎn)權(quán)利或者人身權(quán)利應(yīng)依法承擔(dān)民事責(zé)任的行為。,(二)競(jìng)合下的法律選擇 侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的競(jìng)合,是指行為人實(shí)施的某一違法行為,具有違約行為和侵權(quán)行為的雙重性質(zhì),從而在法律上導(dǎo)致了侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的共同產(chǎn)生。 我國(guó): 合同法第122條規(guī)定:因當(dāng)事人一方的違約行為,侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的,受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任
2、或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 合同法解釋第30條規(guī)定:債權(quán)人依照合同法第一百二十二條的規(guī)定向人民法院起訴時(shí)作出選擇后,在一審開庭以前又變更訴訟請(qǐng)求的,人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。,二、侵權(quán)行為之債的法律適用 (一)傳統(tǒng)適用: 1、侵權(quán)行為地法說 2、法院地法說 3、重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法 (“雙重可訴原則” ),(二)當(dāng)代法律適用 1、侵權(quán)行為自體法 侵權(quán)行為自體法由莫里斯于1951年提出。 侵權(quán)行為適用與之有最密切聯(lián)系的法律。 2、有限意思自治原則 3、當(dāng)事人的共同屬人法原則,(三)我國(guó)的法律適用 中華人民共和國(guó)民法通則、最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國(guó)民法通則若干問題的意見(試
3、行)、中華人民共和國(guó)海商法 具體: “侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。(侵權(quán)行為地原則) 當(dāng)事人雙方國(guó)籍相同或者在同一國(guó)家有住所的,也可以適用當(dāng)事人本國(guó)法律或者住所地法律。(共同屬人法原則) 中華人民共和國(guó)法律不認(rèn)為在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理。(重疊適用原則),三、幾種特殊的侵權(quán)行為法律適用 (一)、海上侵權(quán) 國(guó)際公約主要有三個(gè): 1.1977年統(tǒng)一船舶碰撞中有關(guān)民事管轄權(quán)、法律選擇、判決的承認(rèn)和執(zhí)行方面若干規(guī)則的公約 2.同61年統(tǒng)一海上客運(yùn)若干規(guī)則的國(guó)際公約 3.1974年海上旅客及其行李運(yùn)輸?shù)难诺涔s,侵權(quán)的表現(xiàn): 1、船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為:
4、適用侵權(quán)行為地法-船舶的船旗國(guó)法。 如果影響了東道國(guó)領(lǐng)海適用東道國(guó)法。 2、船舶碰撞的侵權(quán)行為: 發(fā)生在公海的,適用受害人船旗國(guó)法; 都有過錯(cuò)適用法院地法, 如果是共同國(guó)籍適用共同本國(guó)法。 發(fā)生在領(lǐng)海的,適用領(lǐng)海國(guó)的法律。,我國(guó):海商法 1船舶碰撞的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。 2船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償,適用受理案件的法院所在地法律。 3同一國(guó)籍的船舶,不論碰撞發(fā)生于何地,碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國(guó)法律。 4對(duì)于其他海上侵權(quán)行為,則應(yīng)根據(jù)前述民法通則的有關(guān)規(guī)定處理。 5共同海損理算,適用理算地法律。 6海事賠償責(zé)任限制,適用受理案件的法院所在地法律。,1994年8月,一俄羅斯貨
5、船“斯大林號(hào)”停泊在我國(guó)渤海海域,等候進(jìn)入天津港卸貨,海上突然刮起八級(jí)大風(fēng),另一艘俄羅斯“列寧號(hào)”貨船恰好駛過,兩船相撞。兩艘貨船及其所載貨物都受到不同程度的損失,雙方就由此而引起的損害賠償問題發(fā)生爭(zhēng)議,協(xié)商未果?!八勾罅痔?hào)”所屬的輪船公司將此案交由天津海事法院審理,要求法院判決“列寧號(hào)”由于操作不當(dāng)而給“斯大林號(hào)”造成的經(jīng)濟(jì)損失。 請(qǐng)問:本案應(yīng)適用何國(guó)法律作為準(zhǔn)據(jù)法?為什么?,1989年7月10日,許某被大連甲公司聘為外派船員,雙方簽定了外派船員合同書。甲公司的和大連某拆船公司乙公司簽訂有雇用船員合同,同年7月25日許某即被外派受雇于乙公司所屬的巴拿馬籍惠頓輪任該輪大管輪之職,期限為一年。許
6、某受雇后,即隨船工作。1989年11月28日,“惠頓輪在土耳其漢杰港卸貨,許某在機(jī)倉緊固舵機(jī)底座螺絲時(shí),左手食指被砸傷,中指亦受傷。經(jīng)當(dāng)?shù)蒯t(yī)院簡(jiǎn)單處理后,于同年12月1日被送回北京。經(jīng)國(guó)內(nèi)醫(yī)院治療,終因傷勢(shì)過重,受傷的左手食指被截掉一節(jié)。許某出院后,多次找乙公司解決傷害賠償之事,均被拒絕。許某遂于1991年7月1日向大連海事法院起訴,認(rèn)為甲公司與乙公司簽訂的雇用船員合同第13條的規(guī)定,是甲公司為了船員利益而爭(zhēng)取到的船東對(duì)此種雇主責(zé)任的承諾。故要求乙公司支付保險(xiǎn)賠償金,工資損失和醫(yī)療費(fèi)。請(qǐng)問:本案應(yīng)適用何國(guó)法律,依據(jù)是什么?,中國(guó)甲公司與法國(guó)乙公司簽訂了進(jìn)口一批儀器的國(guó)際貨物買賣合同,合同約定有
7、關(guān)合同的一切爭(zhēng)議適用法國(guó)法。此批貨物由巴拿馬籍貨輪“萊西”號(hào)承運(yùn),并投保了一切險(xiǎn)?!叭R西”號(hào)在印度洋公海航行時(shí)與新加坡籍貨輪“尼娜”號(hào)相撞。 請(qǐng)問:(1) 若該船舶碰撞案在中國(guó)法院審理,應(yīng)適用何種法律? (2) 若有關(guān)貨物買賣合同的爭(zhēng)議在中國(guó)法院審理,應(yīng)適用何種法律?,(二)空中侵權(quán) 實(shí)體法:華沙公約海牙議定書瓜達(dá)拉哈拉公約 沖突規(guī)范: 其一:是發(fā)生在航空器內(nèi)部的侵權(quán)行為,多數(shù)國(guó)家主張適用航空器登記國(guó)法 其二:是因航空器碰撞或航空器與其他物件碰撞所發(fā)生的侵權(quán)行為;一般是主張適用被碰撞或受害方的航空器登記地法。如碰撞雙方皆有過錯(cuò),也可適用法院地法;同一國(guó)家登記的航空器相撞,則可適用它們的共同登記國(guó)法。 其三
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