如何制定好有限公司章程

1、如何制定好有限公司章程如何制定好有限公司章程 ?下面是給大家收集的相關(guān)材料， 供大 家閱讀參考。一、有限責任公司章程的必要內(nèi)容 有限責任公司的內(nèi)容，一般包括三個方面，一是絕對必要記載 事項;二是相對必要記載事項 ; 三是任意記載事項。 中華人民共和國 公司法（ xx 年修訂）（ 以下簡稱公司法 ）第二十五條規(guī)定了章程 的記載事項。 從該條的內(nèi)容可以看出， 它規(guī)定的事項屬于法定必要記 載事項。有限責任公司章程應當載明下列事項，并應當在相關(guān)細節(jié)處下 功夫：（ 一）公司名稱和住所。 公司名稱經(jīng)過工商登記機關(guān)預先核準后， 應當按照預先核準的名稱在章程中載明。 章程中載明的住所為公司的 主要辦事機構(gòu)所在

2、地。所謂“主要辦事機構(gòu)所在地”，是指執(zhí)行公司 的業(yè)務活動、 決定和處理公司事務的機構(gòu)所在地。 在公司的辦事機構(gòu) 有多個并位于不同地方時，則以“主要辦事機構(gòu)”為公司的住所。早 在 1997 年，筆者的一位朋友和他人注冊成立了一個實業(yè)公司，公司 旗下的兩個煤礦分別位于兩個相鄰的縣市， 在確定公司住所問題上當 時股東意見并不一致，經(jīng)過多方爭取，最終確定在朋友所在的城市， 在當?shù)毓ど叹滞瓿闪斯咀浴?事后證明， 住所地的選擇對確定訟訴 管轄、債務履行地、納稅機關(guān)、參加煤炭資源整合等事關(guān)公司重大利 益的事項均有著重大影響。（ 二） 公司經(jīng)營范圍。當前，公司的經(jīng)營范圍，屬于法律、行政 法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準的

3、項目，應當依法經(jīng)過批準，其他一律不作限制。 在筆者近期辦理的一起銀行不良資產(chǎn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件中， 作為 債權(quán)受讓人的河南某實業(yè)有限公司， 在工商登記機關(guān)備案的經(jīng)營范圍 為：“法律、行政法規(guī)禁止的，不得經(jīng)營 ; 應經(jīng)審批的，未獲批準前 不得經(jīng)營 ;法律行政法規(guī)未規(guī)定審批的，自主選擇經(jīng)營項目，開展經(jīng) 營活動?！惫P者建議，在專業(yè)化經(jīng)營成為企業(yè)的一種不可阻擋的潮流 時，經(jīng)營范圍在工商備案登記放開后， 并不意味著企業(yè)可以為所欲為， 而是應該專注于某一個專業(yè)領域做實做透， 萬不可“眉毛胡子一把抓” ， 要立足主業(yè)，穩(wěn)健發(fā)展。（ 三） 公司注冊資本。筆者建議，要特別注意公司法對公司 注冊資本規(guī)定的變化，

4、一是將注冊資本由全體股東“實繳的出資額” 修訂為“認繳的出資額” ; 二是允許分批出資，首次出資額不得低于 注冊資本的 20%， 也不得低于法定的注冊資本最低限額 ，其余部分 由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足， 其中，投資公司可以在五年內(nèi) 繳足。三是有限責任公司注冊資本的最低限額由原來的 10 萬元調(diào)整 為為 3 萬元。法律、 行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有 較高規(guī)定的，從其規(guī)定。（ 四） 股東的姓名或者名稱。 股東為自然人時， 要寫明股東的真 實姓名和住址， 要與身份證上的姓名一致， 還應載明股東個人的身份 證號碼。股東為法人時，除記載法人股東的名稱和住所，還應載明其 法定代表人

5、的姓名。在這里，不能回避的是，在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中存在 著大量的“公司實際控制人”，公司法將其定義為：“雖不是公 司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司 行為的人?！彪m然“實際控制人”并不在公司章程中予以記載，但在 個別公司中，卻控制著公司的經(jīng)營管理。 因此，處理好“實際控制人” 與每個股東之間的關(guān)系， 則是公司能否健康發(fā)展的基石， 而這需要更 多的是商業(yè)經(jīng)驗和法律智慧。（ 五） 股東的出資方式、出資額和出資時間。依據(jù)公司法第 二十七條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土 地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資 ; 但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定

6、不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的 非貨幣財產(chǎn)應當評估作價， 核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。 法律、 行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的， 從其規(guī)定。 全體股東的貨幣出資金額 不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。 公司章程在規(guī)定股東 出資時間時，需要注意的是， 公司法允許分期出資，要對每期的 出資額、出資日期作出明確規(guī)定，如果規(guī)定不明，很可能日后會給公 司及股東之間的糾紛埋下禍根。（ 六） 公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則。公司的機構(gòu) 設置有兩種模式，一種是規(guī)模較大的公司同時設立股東會、董事會、 監(jiān)事會，另一種是股東人數(shù)較少、 經(jīng)營規(guī)模較小的可以只設立股東會、 執(zhí)行董事、執(zhí)行監(jiān)事，執(zhí)行

7、董事可以兼任公司經(jīng)理。 公司機構(gòu)的職權(quán)、 表決程序、議事方式、會議日期等規(guī)則都應當結(jié)合公司的實際情況， 在公司章程里予以規(guī)定，但這些規(guī)定不得違背公司法對有關(guān)上述幾項規(guī)定的法定限制。 公司法第二章第二節(jié)對公司機構(gòu)的職權(quán)分 別作出了規(guī)定。須明確的是，在制定公司章程時，可以賦予公司機構(gòu) 法定職權(quán)以外的其他職權(quán)， 但是公司章程中不能有限制公司機構(gòu)所享 有的法定權(quán)利的規(guī)定，否則，該部分規(guī)定無效。（ 七） 公司法定代表人。有限責任公司的法定代表人因公司機構(gòu) 設置的不同而不同。按照公司法第十三條規(guī)定，公司法定代表人 依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登 記。公司法定代表人變更，應當辦

8、理變更登記。（ 八） 股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。公司章程還可以規(guī) 定股東會會議自己認為應當載明的其他事項， 所涉及的范圍很廣。 在 實際工作中， 這些事項因企而異， 往往被很多股東在制定章程時所忽 視，應當引起大家的重視。試舉例說明：1 、分公司的設立。股東發(fā)起設立有限責任公司時，還可以同時 設立分公司。 分公司不具有獨立的法人資格， 其民事責任要由總公司 承擔，所以分公司不必制定獨立的章程。 關(guān)于設立分公司的有關(guān)事宜， 可以在公司章程中予以規(guī)定。2 、公司對外投資和擔保的限制。 公司法第十五條規(guī)定：“ 公 司可以向其他企業(yè)投資 ; 但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投 資企業(yè)的債務

9、承擔連帶責任的出資人。”第十六條規(guī)定： “公司向其 他企業(yè)投資或者為他人提供擔保， 按照公司章程的規(guī)定由董事會或者 股東會、股東大會決議 ; 公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資 或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的， 不得超過規(guī)定的限額。 公司為公司股 東或者實際控制人提供擔保的， 必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。 前 款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東， 不得參加前 款規(guī)定事項的表決。 該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過 半數(shù)通過。”3 、關(guān)于公司內(nèi)部管理的規(guī)定。有限責任公司章程除規(guī)定股東會、 董事會、監(jiān)事會等組織機構(gòu)外，還可以就其他組織設置、規(guī)章制度等 作出規(guī)定。 如可在公司

10、章程中規(guī)定職工代表大會的設置、 職權(quán)和議事 規(guī)則，還可以規(guī)定獎懲制度、勞動用工制度等經(jīng)營管理的具體制度。4 、關(guān)于股東、董事開會代理出席的規(guī)定。公司召開股東會、董 事會時， 股東或者董事可能因另有他事無法參加， 這是就有委托他人 出席會議的必要。股東在制定章程時，可以就代理出席股東會、董事 會的辦法、要求、程序予以規(guī)定。二、公司章程條款設置中的法律風險 公司章程條款并不是簡單照抄法律規(guī)定就能夠起到作用的，法 律規(guī)定往往過于原則， 在實際運用時缺乏可操作性， 公司自身章程要 解決的問題就是將這些原則性的規(guī)定細化， 使其具有可操作性。 章程 規(guī)定的好壞， 直接關(guān)系著公司治理法律風險的大小， 尤其在

11、股權(quán)結(jié)構(gòu) 比較復雜的公司， 缺乏好的章程帶來的法律風險往往會引發(fā)嚴重的后 果。（ 一） 公司組織和活動規(guī)則條款的法律風險 公司法第四十四條、第四十九條規(guī)定，股東會和董事會的 議事方式和表決程序， 除公司法有規(guī)定的以外， 由公司章程規(guī)定。公司法第四十五條規(guī)定，董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章 程規(guī)定。公司法第四十六條規(guī)定：“董事任期由公司章程規(guī)定， 但每屆任期不得超過三年?！?公司法第五十一條第二款規(guī)定，執(zhí) 行董事的職權(quán)，由公司章程規(guī)定。公司法第四十三條第二款規(guī)定， 有限責任公司股東會定期會議應當按照公司章程的規(guī)定按時召開。 公司法第一百七十條規(guī)定： “公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務 的會計師

12、事務所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董 事會決定?！睂τ谏鲜銮樾危绻菊鲁讨幸矝]有具體規(guī)定，相應 的組織和活動將因無章可循而陷入混亂。（ 二） 出資條款的法律風險 長期以來，我國法律對于公司成立的出資形式限定較為嚴格， 只能以貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)五種方式出 資，而且出資時間限定為公司成立時一次性出資， 因此該條款的約定 較為簡單。 xx 年修訂的公司法對此問題作出修改，使出資條款 成為了章程一個重要的條款， 約定不完善產(chǎn)生的法律風險形式也變得 多樣起來。無論是出資形式還是出資時間都給了投資者更多的約定空 間。以非貨幣方式出資的形式，擴展到股權(quán)、債券、商

13、標權(quán)等一切可 以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)。為確定這種出資的估價， 公 司法規(guī)定應當進行評估。 但章程若無明確約定，股東因評估機構(gòu)選 任的權(quán)利同樣可能發(fā)生爭議。由于公司法允許股東出資時間長達 2 年，投資公司則長達5年。因此，分次出資問題發(fā)生爭議的概率較之一次性出資方式更高 另外，若股東每次出資并不是按照最終占出資份額的比例進行時， 因 此實際繳納出資和約定的出資份額不符， 股東按照實際繳納出資比例 還是按照約定的出資份額比例行使股東權(quán)利， 若缺乏約定很容易發(fā)生 爭議。如某位股東以知識產(chǎn)權(quán)作為出資， 其出資無法進行劃分而分次 繳納，只能一次性出資，其他股東分次出資，在兩年內(nèi)公司贏利按照 何

14、種方式分配只能依賴公司章程規(guī)定。 通常而言， 公司出資形式越簡 單，出資周期越短，法律風險越低 ; 反之，法律風險則越大。（ 三） 股東會決議事項條例款的法律風險 根據(jù)對公司經(jīng)營影響的重要程度不同，公司法列舉了若干 須經(jīng)特別決議的事項。 法律規(guī)定的特別決議事項， 僅僅是普遍認為對 公司有重大影響的事項。 諸如發(fā)行公司債券、 董事或者經(jīng)理可以同本 公司訂立合同或者進行交易等事項， 一些公司股東會認為這些事項非 常重大，但章程沒有列入股東會特別決議事項。一旦出現(xiàn)類似情況， 股東爭執(zhí)對公司經(jīng)營影響的法律風險不可忽視。公司法 規(guī)定,董事在任期屆滿前， 股東會不得無故解除其職 務，但并沒有進一步規(guī)定解除

15、職務的合理理由， 以及解除職務的程序 和方法。而沒有哪個公司的股東認為自己沒有權(quán)利解除董事的職務， 沒有章程具體規(guī)定解除董事的條件和程序， 發(fā)生糾紛或訴訟的概率就 會增大。股東會對公司重大事項不斷作出各種決議，隨著公司的發(fā)展， 公司不可能像剛起步創(chuàng)業(yè)時具有同樣的理念和思路， 股東會決議事項 條款安排不當?shù)姆娠L險會隨著公司的發(fā)展不斷增大。（ 四） 股東會和董事會權(quán)限劃分的法律風險 在公司事務中，股東會與董事會之間的關(guān)系并不是一個很容易 處理的問題。而且，能夠引發(fā)這兩個機構(gòu)之間的爭議，往往是一些事 關(guān)公司大局的事情。 公司章程一個重要作用就是劃分這兩個機構(gòu)的權(quán) 限。然而多數(shù)公司章程只簡單抄寫公司

16、法的規(guī)定，法律的規(guī)定具 有高度的概括性，往往難以直接進行操作。例如，公司法第三十八條規(guī)定股東會有權(quán)決定公司的經(jīng)營 方針和投資計劃 ; 第四十七條第 （ 三）項規(guī)定董事會有權(quán)決定公司的經(jīng) 營方針和投資方案。然而， 法律缺乏更明細的權(quán)限說明，到底何種程 度是經(jīng)營方針， 何種程度是經(jīng)營計劃在實踐中有時難以說清。 權(quán)限劃 分不清，發(fā)生爭議和糾紛的概率就會增加。（ 五） 法定的章程決定事項條款的法律風險 公司法第十六條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提 供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議。 公司法第一百七十條規(guī)定，公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的 會計師事務所，依照公司章程的規(guī)

17、定，由股東會、股東大會或者董事 會決定。關(guān)于上述事項法律僅僅為公司章程規(guī)定提供了選擇范圍， 并 沒有明確作出規(guī)定，章程若缺乏相應的規(guī)定，則法律風險必然存在。在解聘會計師事務所的問題上，法律還規(guī)定了會計師事務所陳 述意見的權(quán)利。關(guān)于該權(quán)利如何實現(xiàn)，并沒有具體規(guī)定。我們很難想 象公司召開股東會討論公司的重大事項時， 邀請一個自己擬解聘的會 計師事務所人員列席。 為避免這樣的情況出現(xiàn)， 必須在章程中提供其 他有效方式以實現(xiàn)會計師事務所陳述意見。一份好的公司章程需要在設置每一個條款時都充分考慮到公司 需要和實際操作。 xx 年公司法修訂后，允許公司章程規(guī)定更多 的事項，甚至排除公司法任意性規(guī)定內(nèi)容的適

18、用， 章程的意義進一步 得到提升。然而，幾乎所有的公司都存在章程規(guī)定不完善的法律風險， 只是這種法律風險轉(zhuǎn)化為法律危機的誘因發(fā)生概率較低， 大量的公司 對這種法律風險渾然不知。 因公司章程發(fā)生的糾紛， 對公司的損害無 疑是巨大的，這種法律風險是低概率、高損失的風險。三、制定公司章程應特別注意的問題 公司章程的制定，不僅關(guān)系到公司設立行為是否有效，而且直 接影響到有限責任公司設立后的運營效果。 因此，制定公司章程決不 能馬虎從事，而必須做到合法、周密、明確，應當特別注意以下四個 問題。（ 一） 法律規(guī)定的絕對必要記載事項必須予以載明 我國公司法第二十五條所規(guī)定的前十個方面的事項，都是 公司得以設

19、立和運營所必不可少的， 任何事項的遺漏， 都會造成公司 章程的無效，從而公司也就無法注冊登記，因此，在制定有限責任公 司章程時， 要特別注意將章程規(guī)定的內(nèi)容涵蓋所有必要記載事項。 另 外，關(guān)于這些必要記載事項的規(guī)定，還必須做到合法、真實、明確。 所謂合法，是指這些事項的規(guī)定不得與公司法及其他法律、法規(guī) 的規(guī)定相違背。如不得規(guī)定公司的注冊資本為 2 萬元。所謂真實，是 指這些事項的規(guī)定必須與實施情況相符，不得弄虛作假、捏造事實。 如不得虛報公司的注冊資本或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實， 否 則，將根據(jù)公司法第一百九十九條的規(guī)定承擔法律責任。所謂明 確，是指這些事項的規(guī)定必須清楚、明白、不能含混

20、不清。如章程必 須具體地寫明公司的全稱及詳細地址。（ 二） 我國公司法的有關(guān)規(guī)定是制定公司章程的依據(jù) 公司法對有限責任公司章程的內(nèi)容、公司命名規(guī)則、注冊 資本最低限額、股東出資方式、股東轉(zhuǎn)讓出資的條件、公司的組織機 構(gòu)、公司的合并與分立、 公司的解散與清算等問題都有較為詳細的規(guī) 定。這些規(guī)定有些是屬于強制性的規(guī)范， 公司章程必須依照法律的規(guī) 定制定，以保證其合法性。 公司法上還有不少任意性規(guī)范，這些 規(guī)范較為系統(tǒng)、合理，可以為公司章程的制定提供一個標準。如公司 章程中關(guān)于公司組織機構(gòu)、職權(quán)、議事規(guī)則等事項的規(guī)定，可以完全 根據(jù)公司法的規(guī)定來設計制定，這既簡便可行，又可做到合法、 周密、明確。（ 三） 制定公司章程，必須充分結(jié)合本公司的具體情況 公司法的規(guī)定只是為公司章程的制定提供了基本要求和框 架，它還需要根據(jù)擬設立公司的具體情況去充實具體內(nèi)容。 在現(xiàn)實經(jīng) 濟生活中，即使同屬于有限責任公司，公司與公司間的差異也很大。 如有兩個股東組成的注冊資本為 10萬元的服務公司，與有 40個股東 組成的注冊資本數(shù)百萬元的公司相比，情況就迥然不同。因此，制定