如何寫好法律文書法律意見書

1、如何寫好法律文書法律意見書（一）有什么用 盡管很多律師能夠口若懸河、 滔滔不絕地向客戶解釋， 但基于客戶需要經(jīng)過多個(gè)部門或老總 審批的緣故； 或基于客戶需要將這些飄忽不定的言語(yǔ)轉(zhuǎn)化成嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆山鉀Q方案；也可能基于政府部門審批條件的要求等等， 客戶就自然會(huì)向律師提出： 我需要一份完整的、 書面的法 律意見書。實(shí)踐當(dāng)中，法律意見的適用范圍很廣，小的如打官司、買賣房產(chǎn)或股票；大的如企業(yè)并購(gòu)、 資產(chǎn)重組等， 法律事務(wù)當(dāng)中的法律關(guān)系如何判斷？整個(gè)過程如何安排？程序如何操作？當(dāng)中 存在何等法律風(fēng)險(xiǎn)和如何規(guī)避等等眾多問題， 都需要通過法律意見書進(jìn)行詳盡分析和作出判 斷。根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定， 目前在我

2、國(guó)的各個(gè)主要經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域當(dāng)中涉及法律意見書的范圍 包括（具體內(nèi)容略） ：1、證券和金融領(lǐng)域2、國(guó)有資產(chǎn)領(lǐng)域3、招投標(biāo)領(lǐng)域4、其他領(lǐng)域?qū)τ诔鯇W(xué)者來說，通過學(xué)習(xí)撰寫法律意見書，能夠迅速提高自己的事實(shí)分析能力、邏輯思 維能力、 判斷能力和文字表述能力， 甚至于文字背后的溝通能力和靈活處理能力都能夠得到 迅速提升。（二）怎么寫1、首部和前言 首部主要有 2 兩項(xiàng)內(nèi)容：一是標(biāo)題，一般是居中寫明“法律意見書”即可，有時(shí)候?yàn)榱送怀?內(nèi)容，也可寫明“關(guān)于XX事宜的法律意見書”；二是主送對(duì)象，即客戶，要注意寫清楚客戶的全稱，不能使用簡(jiǎn)稱，這體現(xiàn)對(duì)客戶的尊重。擬進(jìn)行上市、 增發(fā)或配售股票、 回購(gòu)股份、 按照我國(guó)證券監(jiān)

3、管部門的有關(guān)規(guī) 律師及其所在的律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)對(duì)恢復(fù)上 就委托事項(xiàng)所發(fā)表的結(jié)論性意 1 為了規(guī)范上市前言部分與盡職調(diào)查報(bào)告的寫法大致相同，比較成熟的寫作模板是證券業(yè)務(wù)的法律意見書。 例如在我國(guó)證券交易所上市發(fā)行股票的證券公司， 恢復(fù)上市等市場(chǎng)集資行為以及其他重大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)決策行為， 定，應(yīng)當(dāng)委托律師事務(wù)所出具相應(yīng)的法律意見書。以股票發(fā)行上市為例， 律師 12 號(hào)和公開發(fā)行股票 （修訂）的規(guī)定， 出具市申請(qǐng)材料的真實(shí)性、 準(zhǔn)確性、 完整性承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任， 見應(yīng)當(dāng)包括是否合法合規(guī)、是否真實(shí)有效，是否存在糾紛或潛在風(fēng)險(xiǎn)等。 法律業(yè)務(wù)， 證券監(jiān)管部門發(fā)布了大量全面細(xì)致的具體操作規(guī)定。 依據(jù)我國(guó)證監(jiān)會(huì)頒

4、布的公開發(fā)行證券公司信息披露的編報(bào)規(guī)則 公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第六號(hào)法律意見書的內(nèi)容與格式 的法律意見書和律師工作報(bào)告一一對(duì)應(yīng)關(guān)系已經(jīng)細(xì)致到律師可以依葫蘆劃瓢的程度。 以下的例子是法律意見書當(dāng)中關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)限制和免責(zé)聲明的一般描述方法：【范本：法律意見書當(dāng)中的風(fēng)險(xiǎn)限制和免責(zé)聲明條款】通常還在一般的法律意見書當(dāng)中， 除了對(duì)出具法律意見書的法律和委托合同依據(jù)有說明外， 會(huì)有如下關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)限制或界定的陳述：l 本所已經(jīng)獲得委托人的保證，本所出具本法律意見書所需的原始材料、副本或者 口頭證言均真實(shí)、準(zhǔn)確和完整；文件上所有簽字與印章真實(shí)；復(fù)印件與原件一致。l 鑒于各個(gè)法律從業(yè)者對(duì)特定事實(shí)的認(rèn)定和對(duì)法律的

5、理解不可避免地存在差異，本 報(bào)告所認(rèn)定的事實(shí)以及得出的法律結(jié)論僅為本所做出的客觀陳述及獨(dú)立法律判斷， 不構(gòu)成對(duì) 相關(guān)法律事實(shí)、法律關(guān)系、法律效力或其他法律屬性的最終確認(rèn)、保證或承諾。l 對(duì)本報(bào)告部分或者全部的摘抄或引用，應(yīng)當(dāng)事先征得本所的書面同意。 本報(bào)告僅供貴行及貴行所代表的客戶參考， 不作為決策用途。 任何閱讀本報(bào)告的個(gè)人、 企業(yè) 或政府部門依據(jù)此報(bào)告所做出的任何行為，只能理解為以其獨(dú)立意志所做之判斷。2、全文結(jié)構(gòu) 作為解決法律問題的法律意見書，正文應(yīng)當(dāng)緊緊圍繞著客戶的目標(biāo)展開，在尋找法律依據(jù)、 剪裁事實(shí)和組織證據(jù)的基礎(chǔ)上， 對(duì)存在問題和風(fēng)險(xiǎn)的分析和判斷， 提出多個(gè)解決方案并進(jìn)行 對(duì)比，最

6、后得出結(jié)論。在徐家力律師主編的律師實(shí)務(wù)一書當(dāng)中提出的“涉外案件分析報(bào) 告正文內(nèi)容” 可供參考，該書提出一份分析報(bào)告應(yīng)當(dāng)包括如下內(nèi)容： 2llll 律分析；lll筆者根據(jù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，總結(jié)出一般法律事務(wù)的法律意見書應(yīng)當(dāng)具有如下結(jié)構(gòu)：l客戶目標(biāo)（包括咨詢的問題和具體要求）l事實(shí)概要（包括對(duì)通過書面審核、獨(dú)立調(diào)查和聽取客戶介紹所獲得的文件和資料的分析匯總、法律關(guān)系描述等）l l 算等）。l3、正文 描述目標(biāo)法律分析（包括存在的問題、瑕疵、風(fēng)險(xiǎn)和相應(yīng)的法律規(guī)定）方案對(duì)比（包括實(shí)體上的對(duì)策、建議和措施、操作程序和流程以及相應(yīng)的費(fèi)用預(yù)結(jié)論（對(duì)前述方案對(duì)比分析部分的總結(jié)）要注意的是， 在眾多的法律文書范本或指南

7、的書籍當(dāng)中， 你可能并不常見到有客戶的背景情況； 客戶所要完成的任務(wù)，或者說所要解決的問題； 案件 /事件的基本進(jìn)展情況； 所涉及的法律問題，包括實(shí)體問題和程序問題，所適用的法律條款以及相關(guān)的法 解決問題的工作方案和可能的結(jié)果，有可能的話還應(yīng)包括時(shí)間表； 有可能發(fā)生的費(fèi)用； 其他需要包含的內(nèi)容。上述全文結(jié)構(gòu)的第一項(xiàng)：客戶目標(biāo)，或者是將客戶目標(biāo)簡(jiǎn)單地濃縮在標(biāo)題或前言部分當(dāng)中， 這其實(shí)并不恰當(dāng)。 因?yàn)樽鳛橐环菘蛻糁付ǖ?“命題作文” ，你是否能夠正確理解題目的含義， 決定了你的法律意見書方向是否正確， 方向決定了法律意見是否有價(jià)值， 方向一旦錯(cuò)誤， 你 的法律意見價(jià)值就為零而不再有價(jià)值大小的可能性

8、存在。 如何清晰陳述你的理解？將客戶目 標(biāo)作為正文第一部分突出闡述， 既能夠體現(xiàn)你對(duì)客戶目標(biāo)的重視， 也表達(dá)了你對(duì)客戶目標(biāo)的 充分理解。 我的經(jīng)驗(yàn)，在出具法律意見書之前，我都會(huì)將我書寫的第一部分：客戶目標(biāo)發(fā)送 給客戶審核， 待客戶回復(fù)確認(rèn)后， 我才發(fā)出法律意見書， 這種做法能夠最大程度上避免無效 工作或者錯(cuò)誤工作。事實(shí)概要 如果法律意見書好比一座大廈， 事實(shí)概要就好比它的基礎(chǔ)， 如果搭建錯(cuò)誤或者 有所缺失，將導(dǎo)致整座大廈份法律意見的倒塌。首先，要理清法律關(guān)系的三大要素：主體、 客體和內(nèi)容， 即本案的當(dāng)事人有幾位？分別是誰(shuí)？他們?cè)诒景府?dāng)中的地位和作用分別如何？ 本案涉及的標(biāo)的是什么？具備何等權(quán)屬

9、證明？如何分清主體和客體之間存在何等關(guān)系？等 等；其次， 安排好描述事實(shí)的順序， 一般情況下， 以事實(shí)的發(fā)生時(shí)間為敘述線索是最為簡(jiǎn)潔 和準(zhǔn)確的方法之一； 其三，描述清楚我們通過何種渠道獲得文件、 資料和相關(guān)信息，由客戶自行提供還是獨(dú)立調(diào)查所得，這是判斷文件真實(shí)性、有效性的重要依據(jù)；其四，描述事實(shí)最 簡(jiǎn)單和最有效的方法之一是分類和獨(dú)立描述， 千萬不要隨意創(chuàng)造標(biāo)準(zhǔn)。 具體方法可以參考本 書“法律文書寫作語(yǔ)法篇”當(dāng)中的具體描述。法律分析 這是法律意見書最核心的部分。 開篇的第一件事情， 就是要對(duì)收集整理的法律 法規(guī)進(jìn)行研究、 分析和判斷。這種分析不能僅僅停留在法律層面上，在實(shí)踐當(dāng)中， 往往一個(gè) 具體

10、的部門規(guī)章能夠左右一個(gè)并購(gòu)模式的改變，一個(gè)細(xì)小的司法解釋能夠左右訴訟的結(jié)果。此外， 對(duì)判例的查詢也很重要。 雖然我國(guó)不是判例法國(guó)家，但在實(shí)踐當(dāng)中， 以往的判例尤其 是最高法院頒布的案例已經(jīng)成為司法機(jī)關(guān)辦理案件的重要考慮依據(jù)。 如果能夠舉出相應(yīng)的案 例，將大大增加勝算機(jī)會(huì)。如果在窮盡了法條和案例后， 仍然不能找到依據(jù)，你就應(yīng)該在如 下兩個(gè)方法當(dāng)中選擇一個(gè)：l 第一個(gè)選擇：回頭 雖然成文法無法窮盡全部的特殊情況，但截至目前為止， 我國(guó)法律法規(guī)體系已經(jīng)初步形成， 部分專業(yè)領(lǐng)域的法律規(guī)定已經(jīng)比較成熟， 所謂的 “真空地 帶”越來越少見，即使是憲法，也可能運(yùn)用在司法實(shí)踐的具體判例當(dāng)中3 。因此，在沒有找

11、到相應(yīng)法條或案例支持或者互有矛盾的情況下，不應(yīng)該輕易地沾沾自喜，自詡有新發(fā)現(xiàn)， 而應(yīng)當(dāng)及時(shí)先回頭審視，看自己當(dāng)初的判斷和立論是否有問題。l 第二個(gè)選擇：法理 在重新審定自己的立論沒有問題后，就應(yīng)該盡可能地查閱 有關(guān)的法學(xué)著述或法學(xué)論文， 尋求法理的支持。 尤其是在發(fā)現(xiàn)自己的立論與法理一致， 但與 具體法條有矛盾的情況下， 不應(yīng)該輕易地相信法條， 而應(yīng)當(dāng)深入探求法條背后的立法原理和 法理本源之意， 這是幫助你從一位普通律師的角度向?qū)I(yè)律師層次邁進(jìn)的機(jī)會(huì)， 例如在河北 大午集團(tuán)董事長(zhǎng)孫大午被控“非法吸收公眾存款罪”一案中， 律師就充分地運(yùn)用法理， 說明 了現(xiàn)行立法的漏洞和問題所在， 最終幫助當(dāng)事人

12、爭(zhēng)取到相當(dāng)滿意的 “判三緩四” 的結(jié)果。 4 方案對(duì)比 這部分具體包括實(shí)體上的對(duì)策、建議和措施以及程序上的操作方式和流程等， 主要是將各個(gè)方案列出，然后對(duì)比各自的風(fēng)險(xiǎn)、優(yōu)勢(shì)和劣勢(shì)，如下例（此略）4、行文風(fēng)格 法律意見書總體要求論點(diǎn)鮮明、論述簡(jiǎn)練和結(jié)構(gòu)嚴(yán)密。中文當(dāng)中有“惜墨如金”的說法，大 意是說，一個(gè)句子能夠表達(dá)的意思， 絕不用兩個(gè)句子；一個(gè)較短的句子能夠表達(dá)的意思，就 絕不用較長(zhǎng)的句子。 這點(diǎn)在法律文書要一分為二的看： 對(duì)于某些給當(dāng)事人看的法律文書， 例 如法律服務(wù)建議書， 對(duì)于當(dāng)事人已經(jīng)有一定了解的事實(shí)和證據(jù)， 一般都是采取簡(jiǎn)寫、 總結(jié)或 者濃縮的方法，力求簡(jiǎn)短。但是對(duì)于重點(diǎn)問題，則重點(diǎn)要

13、求準(zhǔn)確和完整，從多個(gè)側(cè)面、反面 等各個(gè)不同角度；從程序上、實(shí)體等各個(gè)領(lǐng)域；以及從時(shí)間、 經(jīng)濟(jì)成本等不同層面上來論證 問題。以本書基礎(chǔ)篇當(dāng)中提及的例子為例，改寫如下：【案例：如何突出法律意見書的鮮明、簡(jiǎn)潔和嚴(yán)密特點(diǎn)】律師思維與寫作技能 第一章當(dāng)中 “忽悠自己和別人的文書”當(dāng)中提出了一個(gè)例子， 長(zhǎng)達(dá) 1800 字的論述，竟然沒有一個(gè)分段和小標(biāo)題，當(dāng)中的論述旁征博引，內(nèi)容重復(fù)，看的人腦 袋發(fā)脹，不知所云，本處試改寫如下： 本案中，當(dāng)事人在不可撤銷擔(dān)保書第 12 條約定，“本擔(dān)保書受香港法律管轄及依據(jù)香港 法律作解釋。 ”對(duì)于該條款是否有效，我們可作如下分析：所以，本案是1781、本案應(yīng)為涉外法律關(guān)系

14、 根據(jù)司法實(shí)踐， 凡是涉外法律關(guān)系的案件才能允許當(dāng)事人自行約定適用法律。 否屬于涉外法律關(guān)系直接決定了當(dāng)事人是否有權(quán)選擇適用法律。 根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國(guó)民法通則若干問題的意見第 條規(guī)定，“凡民事關(guān)系的一方或者雙方當(dāng)事人是外國(guó)人、無國(guó)籍人、外國(guó)法人的；民事法律 關(guān)系的標(biāo)的物在外國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的； 產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在外國(guó)的，均為涉外民事關(guān)系” 。另外，根據(jù)最高人民法院于 1987年 10月 19日頒布的最高人 民法院關(guān)于適用涉外經(jīng)濟(jì)合同法若干問題的解答 （下稱“涉外經(jīng)濟(jì)解答 ”）第一條第 （二）項(xiàng)也規(guī)定， “涉外經(jīng)濟(jì)合同法也可以適用于港澳地區(qū)的企業(yè)、

15、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同內(nèi)地的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織之間訂立的上述經(jīng)濟(jì)合同”。從上述規(guī)定可知， 案件當(dāng)中的當(dāng)事人一方如果屬于港澳地區(qū)的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，則本案屬于涉外法律關(guān)系。本案中，債權(quán)人X洋銀行與被保證人永X公司均是在香港注冊(cè)成立的公 司，符合上述規(guī)定要求，因此本案屬于涉外法律關(guān)系。2、在一般情況下，涉外法律關(guān)系當(dāng)事人有權(quán)自行約定適用法律根據(jù)涉外經(jīng)濟(jì)解答第二條第（二）項(xiàng)規(guī)定： “當(dāng)事人在訂立合同時(shí)或者發(fā)生爭(zhēng)議后，對(duì) 于合同所適用的法律已有選擇的， 人民法院在審理該項(xiàng)合同糾紛案件時(shí)， 應(yīng)以當(dāng)事人選擇的 法律為依據(jù)。當(dāng)事人選擇的法律，可以是中國(guó)法，也可以是港澳地區(qū)的法律或者外國(guó)法。但是當(dāng)事人的選

16、擇必須是經(jīng)雙方協(xié)商一致和明示的”。由于本案屬于涉外法律關(guān)系， 根據(jù)上述規(guī)定， 在一般情況下， 當(dāng)事人有權(quán)自行約定適用法律。3、本案強(qiáng)制適用中國(guó)法律，雙方約定無效根據(jù)最高人民法院于 1987年10月 19日頒布的關(guān)于審理涉港澳經(jīng)濟(jì)糾紛案件若干問題的 解答（下稱“涉港澳解答 ”）第三條第（三）項(xiàng)規(guī)定： “審理涉港澳經(jīng)濟(jì)糾紛案件，按照 民法通則第八章涉外民事關(guān)系的法律適用和涉外經(jīng)濟(jì)合同法第五條的規(guī)定，應(yīng)適用香港、 澳門地區(qū)的法律或者外國(guó)法律的，可予適用，但以不違反我國(guó)的社會(huì)公共利益為限”。另外，根據(jù)最高人民法院于 1988 年頒布的最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干 問題的意見第 194 條明確規(guī)

17、定：“當(dāng)事人規(guī)避我國(guó)強(qiáng)制性或者禁止性規(guī)范的行為，不發(fā)生 適用外國(guó)法律的效力。 ”而根據(jù)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)外國(guó)外匯管理局于 1991年9月 9日公布的 境內(nèi)機(jī)構(gòu)對(duì)外提供外匯擔(dān)保管理辦法第六條第三項(xiàng)規(guī)定： “為境內(nèi)、外的外國(guó)機(jī)構(gòu)和外 資企業(yè)提供外匯擔(dān)保，由國(guó)家外匯管理局審批。 ” 據(jù)查， 本案中雙方當(dāng)事人于 1993 年簽署不可撤銷擔(dān)保書 ，并未向國(guó)家外匯管理局申請(qǐng)相 關(guān)的審批手續(xù)，依據(jù)上述規(guī)定，可以認(rèn)定為變相規(guī)避中國(guó)法律的行為。因此，雙方當(dāng)事人關(guān)于擔(dān)保書適用香港法律的約定因違反中國(guó)強(qiáng)制性法律規(guī)定而無效。經(jīng)過改寫后， 最顯著的改變是將雙方約定的條款提前到本文開頭， 讓讀者明確分析的對(duì)象和 目標(biāo)； 其

18、次，將一些重復(fù)表述的法律條文刪去，行文最大程度地得到簡(jiǎn)化； 將原來鐵板一塊 的結(jié)論分成了 3 個(gè)小點(diǎn)展開論述， 3 點(diǎn)之間層層推進(jìn)，結(jié)構(gòu)顯得更嚴(yán)密；標(biāo)題就是該點(diǎn)的觀 點(diǎn)或結(jié)論， 讓讀者一目了然， 毋須在字里行間推測(cè)和琢磨作者的用意； 每個(gè)段落之前加上中 心句，意思表達(dá)鮮明，方便閱讀。改寫完成后，字?jǐn)?shù)從 1800字大幅減少到 1100 字，簡(jiǎn)潔之 余不失清晰和明確。如果再簡(jiǎn)化，可以將第 1 點(diǎn)“中國(guó)法律允許當(dāng)事人選擇適用法律”和第 2點(diǎn)“擔(dān)保書是否有效不影響法律適用條款的有效性” 全部刪去， 因?yàn)榭蛻糁恍枰酪粋€(gè)結(jié)果： 就是法律適用 條款是否有效？本案的前 2 點(diǎn)分析雖然成立，但鑒于第 3 點(diǎn)是決定的因素，所