公司法訴訟緒論

1、公司法訴訟緒論本文所稱之“公司法訴訟”，是指在公司的內(nèi)部管理過程中，因公司及其內(nèi)部的機構(gòu)、人員違反公司法的有關(guān)規(guī)定，受害人依據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定所提起的訴訟，如公司訴董事侵犯公司利益、股東訴公司董事會決議無效等；而公司在對外交往中因違反合同法、票據(jù)法、擔(dān)保法等法律發(fā)生的、非基于公司法的糾紛訴訟不在本文的討論之列。公司是法律上擬制的虛構(gòu)體，其終極的根源及歸屬是眾股東。各股東間除了共同的利益外，必然還有著相互沖突的各自利益，而公司作為一個獨立的法人，其就某一特定事項只能作出一種決定，該決定有利于部分股東而不利于另一部分股東也是十分正常的；而公司非法轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、違規(guī)減資等違反公司法的行為，也必將損害債權(quán)

2、人的利益，諸如此類，因公司在內(nèi)部管理過程中違反公司法而引發(fā)的、以公司法為法律依據(jù)的訴訟即本文所討論的“公司法訴訟”。股票債券等作為公司運作中的一項重要內(nèi)容，有關(guān)該事項的糾紛因其內(nèi)容繁雜，作者將另撰專文論述。股份有限公司的公司法訴訟，因其往往與股票債券有關(guān)，故安排在證券訴訟一文中，本文僅討論有限責(zé)任公司的公司法訴訟。公司法訴訟的分類按原告來劃分，公司法訴訟大致可以分成以下四大類及一個衍生類別：一、股東訴訟公司的細(xì)胞不是董事會、股東會、監(jiān)事會、職能部門及分支機構(gòu)，公司是由眾股東合股聚集、或者說拼攏而成的有機體，股東才是真正意義上的公司之細(xì)胞。正因為股東是公司的細(xì)胞與基石，為了維護公司這個機體的健康

3、成長，公司法賦予了股東十分廣泛的權(quán)利，當(dāng)這些權(quán)利被人侵犯時，股東可以依據(jù)公司法對侵權(quán)人提起公司法訴訟，使自身的合法權(quán)益受到國家的司法保護。公司法中關(guān)于股東訴訟的條文大致有：1620222831333442557275147153166183二、法人訴訟董事、監(jiān)事、經(jīng)理及股東等公司內(nèi)部成員，在公司內(nèi)部管理過程中，往往會為了一己之私利而損害公司的利益，此時，公司就需要通過訴訟的方式來尋求司法救濟。這類訴訟由公司的法定代表人以公司的名義提起，訴訟的原告是公司（法人），故本文將之稱為法人訴訟。公司法中關(guān)于法人訴訟的條文大致有：20212831148149150186187190三、制約訴訟麻雀雖小而五

4、臟俱全。國家政權(quán)機構(gòu)中的監(jiān)督制約機制在公司中同樣存在。類似于政權(quán)架構(gòu)中的檢察院，公司在內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)中也設(shè)立了監(jiān)事（會），用來對公司內(nèi)部的成員進(jìn)行監(jiān)督。當(dāng)公司高管違反公司法、侵犯公司利益時，監(jiān)事（會）可以依據(jù)公司法對其提起訴訟。公司法中關(guān)于制約訴訟的條文大致有：54152四、債權(quán)人訴訟公司對內(nèi)部進(jìn)行管理，其目的是為了對外進(jìn)行商業(yè)往來，為股東謀取正當(dāng)合法之盈利；外人愿意與公司進(jìn)行商業(yè)往來，是基于其對公司內(nèi)部管理之信任。公司內(nèi)部管理的決定，無疑將對外部債權(quán)人的利益產(chǎn)生影響，當(dāng)公司違法作出某些決定時，有可能導(dǎo)致債權(quán)人的合法利益蒙受重大損失、或者嚴(yán)重誤導(dǎo)債權(quán)人作出不適當(dāng)?shù)臎Q定。為維護債權(quán)人的利益，公司法

5、在特定的情況下，賦予債權(quán)人起訴公司及其成員的權(quán)利。公司法中關(guān)于債權(quán)人訴訟的條文大致有：32026313664174178184186187190208五、衍生種類股東派生訴訟雖然公司的終極利益屬于股東，但公司作為一個有機體，被法律賦予了獨立的人格，在其對外交往中，公司只能以其法人的名義進(jìn)行民事活動，而股東在公司的對外交往中不具有直接的發(fā)言權(quán)與決定權(quán)；同時，以股東之身份，股東并不能對公司的日常運作進(jìn)行管理干預(yù)，依照公司法、公司章程及股董兩會的決議，公司中源自股東的權(quán)利最終都被授予了董事、監(jiān)事、經(jīng)理等公司管理者，他們享有和行使追究侵犯公司利益者的權(quán)利。如果公司管理者不能正當(dāng)和盡職地使用授權(quán)，則必將

6、侵犯公司與股東的權(quán)益。在正常情況下，公司依法應(yīng)由其法定代表人代表公司進(jìn)行訴訟。但如果是公司的法定代表人侵犯了公司的合法權(quán)益，公司要起訴這位法定代表人時，則該法定代表人一方面要坐在原告席上代表公司起訴，一方面又要坐在被告席上被公司追究責(zé)任，出現(xiàn)了一個人試圖去咬自己鼻子的滑稽場面。可以預(yù)料，當(dāng)侵權(quán)者與公司高管有利害關(guān)系時，公司高管很難公正無私、盡職盡責(zé)地去保衛(wèi)公司的利益。因此，當(dāng)公司及其成員怠于維權(quán)或者不合理的豁免他人時，股東可以直接代公司起訴。公司法中關(guān)于股東派生訴訟的條文大致有：152一、股東訴訟公司的細(xì)胞不是董事會、股東會、監(jiān)事會、職能部門及分支機構(gòu)，公司是由眾股東合股聚集、或者說拼攏而成的

7、有機體，股東才是真正意義上的公司之細(xì)胞。正因為股東是公司的細(xì)胞與基石，為了維護公司這個機體的健康成長，公司法賦予了股東十分廣泛的權(quán)利，當(dāng)這些權(quán)利被人侵犯時，股東可以依據(jù)公司法對侵權(quán)人提起公司法訴訟，使自身的合法權(quán)益受到國家的司法保護。公司法中關(guān)于股東訴訟的條文大致有：162022283133344255727514715316618316條：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定

8、的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。此條沒有規(guī)定董事的回避，而股東回避的法定范圍也比較窄，沒有涵蓋所有的有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東，也沒有包括投資行為。只要律師設(shè)計得當(dāng)，其實投資也可以發(fā)生利益轉(zhuǎn)移，故投資事項的表決和有關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事也都應(yīng)該回避。投資與擔(dān)保是公司中的重大事項，尤其是對外擔(dān)保，公司在擔(dān)保中獲利甚少但風(fēng)險巨大，可能發(fā)生重大的損失、甚至導(dǎo)致公司的破產(chǎn)。鑒于此，公司的部分股東會對公司的此類決定持堅決的反對意見，如果公司在做出此類決議時不能嚴(yán)格依照本條的規(guī)定程序進(jìn)行，股東可以依據(jù)公司法第22條之規(guī)定提起相關(guān)的公

9、司決議無效的訴訟，此時的被告是公司；如果根本就沒有經(jīng)過股董兩會的決議，經(jīng)辦人擅自操作，則股東可以對有關(guān)責(zé)任人以公司法第148、149、150條進(jìn)行起訴，此時的被告則為有關(guān)的責(zé)任人。如果公司章程對此沒有規(guī)定，而股東/董事會作出了有關(guān)的決定，此時問題就比較復(fù)雜了。一方面可以這樣認(rèn)為，在有公司章程規(guī)定的前提下，被授權(quán)的股東/董事會才能將有關(guān)的議題提交會議表決，此時屬于表決方式違反，決議是可以撤銷的。另一方面，也可以這樣理解，只有在公司章程規(guī)定的前提下，會議才有權(quán)作出有關(guān)的決議，此時系兩會對自己無權(quán)決定的內(nèi)容作出決議，屬于決議內(nèi)容的違法，該決議是無效的。而有人又可能認(rèn)為，會議的表決方式是指如何投唱計票

10、、多少票算通過，會議議案的選擇是議事方式而不是表決方式；而該決議的內(nèi)容是向誰投資擔(dān)保，這個內(nèi)容也不涉及是否違法；所以，該決議的內(nèi)容、會議的召集表決均沒有違法違章，決議是有效的。作者認(rèn)為，表決方式一詞的內(nèi)涵有待于有權(quán)解釋的進(jìn)一步釋明，但將是否有權(quán)決定排除在內(nèi)容合法性審查之外的主張是不能成立的，根據(jù)現(xiàn)代法制理念，任何單位、組織都只能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)活動，個人只能在法無禁止的范圍內(nèi)（這實際上就是個人的權(quán)利范圍）內(nèi)行使自己的權(quán)利，任何越權(quán)的行為都是違法和無效的。從22條中我們也可以看到，公司法沒有對監(jiān)事會的決議進(jìn)行審查，如果不對權(quán)利行使進(jìn)行審查，則監(jiān)事會可以很隨意地越權(quán)作出決議，任意地任免董事、決定

11、公司的重大事項，而他人卻沒有任何的救濟途徑，這顯然是無法想像的。所以作者認(rèn)識，在沒有公司章程明確規(guī)定的情況下，兩會作出的投資擔(dān)保決議因越權(quán)而違法、因違法而無效。20條：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。本條是兜底性條款，對股東的行為作了原則上的限制，警告股東不得濫用權(quán)利，如果侵犯了公司、其

12、他股東及債權(quán)人的合法權(quán)益，則要承擔(dān)法律責(zé)任。通常來講，股東、尤其是控股的大股東，其侵犯公司及債權(quán)人權(quán)益的事是比較常見的，但因為公司是獨立于股東而存在的，故大股東直接侵犯其他股東的情況比較少見。22條：公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，

13、公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。因為內(nèi)容違法，故該決議自始無效，不因時間的流逝而成為有效的決議，所以依據(jù)第一款申請確認(rèn)無效不受訴訟時效的限制，任何時間都可以申請法院宣告無效。依照第三款的表述，倒推，此訴訟的被告應(yīng)該是公司。第二款的時效規(guī)定是一大法律漏洞，應(yīng)從知道或者應(yīng)該知道之日起計算。揣測立法本意，第二款對會議程序的表述顯然遺漏了會議的議事方式這個環(huán)節(jié)，應(yīng)改為“會議召集程序、議事方式、表決方式”。28條：股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不

14、按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。法律本身對如何承擔(dān)違約責(zé)任并沒有明確的規(guī)定，故應(yīng)該在發(fā)起人協(xié)議中對此進(jìn)行明確。31條：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。一旦其他股東承擔(dān)了連帶責(zé)任，代人受過，則勢必引發(fā)追償之訴。實際價值與估價不符的，侵犯的是公司的利益，只能是由公司對該股東提起訴訟，要求其補足投資，其他股東不能直接起訴該股東，但可以依據(jù)派生訴訟來起訴。如果其他股東代其承擔(dān)了連帶責(zé)任，則可以直接起訴該股東來追償。如

15、果該欠資的股東已經(jīng)轉(zhuǎn)讓了投資，不再是公司股東了，此時怎么辦？作者認(rèn)為，因其在身為股東時的出資暇疵行為侵害了公司的利益，而受讓的新股東并沒有任何不當(dāng)行為，故仍然應(yīng)該由原股東來承擔(dān)補資的責(zé)任，本案的被告是原股東。如果沒欠資的股東已經(jīng)轉(zhuǎn)讓了投資，不再是公司股東了，此時怎么辦？作者認(rèn)為，因其在身為股東時的出資監(jiān)督行為不力侵害了公司的利益，而受讓的新股東并沒有任何不當(dāng)行為，故仍然應(yīng)該由原股東來承擔(dān)連帶的責(zé)任，其承擔(dān)責(zé)任后可以取得原告的身份，向欠資責(zé)任人追償。33條：有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：(一)股東的姓名或者名稱及住所；(二)股東的出資額；(三)出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，

16、可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。在公司實務(wù)中，投資轉(zhuǎn)讓后公司遲遲不變更股東名冊與公司登記資料的事并不少見。依據(jù)此條，受讓人的處境將極其危險，買了股份但卻不得對抗第三人，其合法權(quán)益被侵害的事實是顯然的，這勢必引起法律上的糾紛，但此時他應(yīng)該起訴誰呢？作者認(rèn)為，原告系其自認(rèn)為自己應(yīng)該具有股東身份，是以公司的股東身份來起訴的，但股東起訴公司，在公司法中缺乏明確的規(guī)定，不容易獲利法院的支持（通讀整部公司法，找不出公司侵犯股東利益后，股東可以起訴公司的規(guī)定），此時其應(yīng)以1

17、48條中的勤勉規(guī)定來起訴法定代表人為宜，佐以7、153條，因為申請變更登記是法定代表人的職責(zé)，其怠于職守的不作為導(dǎo)致了新股東的權(quán)益受損。此條中還隱蔽著一個訴訟導(dǎo)火索：本條規(guī)定股東“可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利”，是“可以”而不是“只能”，同時也沒有明文限制尚未變更到股東名冊中去的新股東在公司行使股東權(quán)，本條規(guī)定“未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人”，同樣也沒有規(guī)定新股東不能對抗第二人，相反，依據(jù)合同法，在其他股東批準(zhǔn)的情況下，股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議只要雙方簽字就成立了（生效則視股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議的具體約定），所以作者認(rèn)為，在沒有第三人對抗的情況下，新股東即使沒有記載進(jìn)入股東名冊和進(jìn)行工商登記，其在公司中

18、也有權(quán)行使自己的股東權(quán)利。如果公司以新股東沒有記載到股東名冊或者沒有在登記部門登記為由，拒絕其行使股東權(quán)利，則也將引發(fā)訴訟。同上，作者認(rèn)為該訴訟也應(yīng)以148條中的勤勉規(guī)定來起訴法定代表人為宜。如果出讓方一女多嫁，則此案就熱鬧啦：如果某個受讓方獲得了工商登記，則案件相對比較簡單，依據(jù)此條，登記者的股東權(quán)利得到了法律的認(rèn)可與保護，其他未登記的受讓人可以、也只能向出讓者追究。如果幾個受讓人均未得到登記，大家同時要求公司登記，公司或者法院該如何處理？從合理性來講，此時以時間在先者優(yōu)先登記為合理，但法律依據(jù)是什么？實踐中會發(fā)生這樣的情景，此時法定代表人因種種原因會將其中的一份轉(zhuǎn)讓合同申請公司登記機關(guān)登記

19、，使其他受讓人的權(quán)利落空，此時如果受讓人起訴公司或者法定代表人，法院怎么解決？因為登記行為沒有任何違反法律明文規(guī)定的地方，但結(jié)果卻是顯失公平的，尤其是在出讓人攜款潛逃，其他受讓人得不到賠償?shù)那闆r下。其他出讓人以登記行為顯失公平、侵害了自己的合法權(quán)益為由起訴公司或者其法定代表人，法院是否能夠受理？34條：股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求

20、之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。最明顯的一種“不正當(dāng)目的”就是股東參與了與公司有競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)時，通過查閱公司的帳簿，其可以獲得公司相關(guān)業(yè)務(wù)的客戶名單、價格等商業(yè)機密，并在自己的業(yè)務(wù)當(dāng)中加以利用而獲利。國人有國人的做事特點，如果公司拒絕查閱但又不書面答復(fù)，此時怎么辦？股東此時只能證明自己向公司提出過書面請求，但卻沒有辦法證明公司拒絕過自己？此時能否像行政訴訟一樣，過期后就可以向法院起訴？法院收案時是否要原告提供被告拒絕的證明？42條：召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除

21、外。股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。如果股東會會議違反了第一款關(guān)于通知的規(guī)定，股東可以依據(jù)22條以公司為被告起訴，請求法院撤銷股東會決議。55條：監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔(dān)。 依公司法第1條之規(guī)定，公司法并不直接保護監(jiān)事的權(quán)益，當(dāng)其董事會列席權(quán)被非法剝奪時（如董事長不通知其到會列席），則沒有直接的法律依據(jù)來保護其列席權(quán)。但除了職工監(jiān)事外，其他的監(jiān)事之所以能當(dāng)選監(jiān)事，肯定是得到了部分股東的支持，并在

22、公司中代表和維護著這一部分股東的利益，故此時其很可能會向支持他的股東進(jìn)行投訴來尋求支持，而支持他的股東則可以依據(jù)22條來起訴公司。這就是作者將此條列入可以導(dǎo)致股東訴訟的原因。72條：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例

23、；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 在公司實務(wù)中，股份投資轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先權(quán)糾紛是屢見不鮮的，這與我國沒有便捷的民事通知方式不無關(guān)系。此時，主張行使優(yōu)先權(quán)的股東應(yīng)以轉(zhuǎn)讓的雙方為被告，以股份投資轉(zhuǎn)讓合同無效和/或請求確認(rèn)優(yōu)先購買權(quán)為由，向人民法院提起訴訟。75條：有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東

24、會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 公司法并沒有明文規(guī)定“轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)”需要經(jīng)過股東會決議，如果公司章程沒有約定、約定不明、或者授權(quán)董事會來決定是否“轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)”，此時董事會作出了“轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)”的決定，但股東卻沒有機會投反對票，不具有對“該項決議投反對票的股東”身份，反對董事會該決議的股東該怎么辦？作者認(rèn)為，“轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)”是公司中最重大的事項之一，屬于公司經(jīng)營方針的改變，依38條應(yīng)為股東會的法定職權(quán)，即董事會決議“轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)”的行為是其對無權(quán)決議的事項進(jìn)

25、行了決議，此時股東可以依22條起訴。這里可能會出現(xiàn)是決議是可以撤銷還是無效的分歧，這既涉及到訴訟請求的選擇，同時也涉及到訴訟時效問題。作者傾向于認(rèn)為，董事會違反38條之規(guī)定，越權(quán)對股東會管理的事項作出決議，屬于內(nèi)容違法，因為該內(nèi)容不是董事會所能有權(quán)決定的，應(yīng)該無效。如果公司根本就沒有正式的兩會決議而直接由高管操縱進(jìn)行了“轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)”的行為，依據(jù)最高院對公司擔(dān)保所持的態(tài)度，要撤銷幾乎是不可能的，此時也沒有股東投票的機會，如何救濟？從本條第二款看，與股東發(fā)生糾紛的相對方是公司，所以本條的糾紛應(yīng)以公司為被告。此條規(guī)定的起訴期限是股東會后的第61天起至第90天止，如果沒有股東會，如何計算期限？作者認(rèn)

26、為，如果沒有股東會決議但卻發(fā)生了第一項的行為（國人有不按牌理出牌的傳統(tǒng)），此時直接使用該條可能不好使，此時可以先使用40及41條，然后回頭使用本條或者接下去使用183條，使用183條是因為公司此時的管理已經(jīng)嚴(yán)重不正常，兩會及高管的運作已經(jīng)嚴(yán)重失控，但40、41及183條有持股10的限制。147條：有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：(一)無民事行為能力或者限制民事行為能力；(二)因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；(三)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司

27、、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；(四)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；(五)個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。如果公司違反了本條，股東可以依22條起訴，請求法院確認(rèn)有關(guān)的決定無效。國有獨資公司在此則產(chǎn)生了程序上的麻煩，股東自然不可能起訴，因為委派決定本身就是其自己作出的，而股東外的其他人則又沒有明確的訴權(quán)

28、規(guī)定，誰來出面追究該違法行為？檢察院出面自然不存在法律上的問題，它是國家的法律監(jiān)督機關(guān)，但它愿意來管這類小事嗎？153條：董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。這是一條兜底條款，股東可以依據(jù)此條，以董事及高管個人為被告，向法院提起訴訟。166條：有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東。股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會年會的二十日前置備于本公司，供股東查閱；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財務(wù)會計報告。義務(wù)的主體是公司，故本條的糾紛訴訟，其被告也應(yīng)該是公司。183條：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼

29、續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。本條中的“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難”俗稱公司僵局。按公司法的規(guī)定，公司中的重要決定需要股東會/董事會多數(shù)通過，如果股東間產(chǎn)生嚴(yán)重矛盾，股東及其操縱的董事在表決時嚴(yán)重對立，則公司對任何事項都不可能形成多數(shù)表決權(quán)的共識，所有的議題都將議而不決，甚至于連議都不可能。商場如戰(zhàn)場，這種公司僵局顯然對公司是極為不利的。該類訴訟，原告是明確的，就是希望解散公司的股東，訴訟請求也是明確的，就是請求法院依法解散公司。但被告是誰？其他不愿意解散公司的股東及沒有表態(tài)的股東是第三人還是被告？公司

30、是第三人還是被告？二、法人訴訟董事、監(jiān)事、經(jīng)理及股東等公司內(nèi)部成員，在公司的內(nèi)部管理過程中，往往會為了一己之私利而損害公司的利益，此時，公司就需要通過訴訟的方式來尋求司法救濟。這類訴訟由公司的法定代表人以公司的名義提起，訴訟的原告是法人，故本文將這稱之為法人訴訟。公司法中關(guān)于法人訴訟的條文大致有：2021283114814915018618719020條：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股

31、東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 本條是兜底性條款，對股東的行為作了原則上的限制，警告股東不得濫用權(quán)利，如果侵犯了公司、其他股東及債權(quán)人的合法權(quán)益，則要承擔(dān)法律責(zé)任。最常見的股東侵犯公司的行為發(fā)生在大股東身上，大股東往往司私不分，把公司當(dāng)成自己的家，將司產(chǎn)當(dāng)私產(chǎn)，司產(chǎn)私用，損害公司的利益，此時公司可以以該股東這被告提起訴訟。21條：公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。關(guān)于關(guān)聯(lián)關(guān)系，公司法217條既有明確的列舉，也有概括性的兜底規(guī)

32、定，凡是可以導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的關(guān)系，都被裝進(jìn)了關(guān)聯(lián)關(guān)系這個筐，其涵蓋范圍是十分廣泛的。28條：股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。股東自然有足額出資的義務(wù)，如果沒有按時足額出資，則侵犯了公司的利益，公司可以起訴股東。31條：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時

33、的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。依27條，股東的非貨幣出資的價值以評估為準(zhǔn)，而評估自然會有誤差，這既是合理的，也是應(yīng)該允許的，但如果“非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額”則為法律所不能容忍了，股東必須補足差額，公司也可以以該股東出資不足、其他股東應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任為由起訴該股東及他們的發(fā)起人股東。如果該欠資的股東已經(jīng)轉(zhuǎn)讓股份，現(xiàn)在已經(jīng)不是股東了，但他此前的行為損害了公司的利益，公司現(xiàn)在發(fā)現(xiàn)后，仍可以向其追究。因為他的交付該出資的行為侵害了公司的利益。如果其他發(fā)起人股東已經(jīng)轉(zhuǎn)讓投資，不是現(xiàn)股東了，但按此條的規(guī)定，他是“公司設(shè)立時的其他股東”，他要對當(dāng)時的監(jiān)督不力承擔(dān)責(zé)任，故其仍然要承擔(dān)連帶責(zé)任。1

34、48條：董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。此條是原則性的概括規(guī)定，最好是能與其他的明確規(guī)定（如149條）配合使用，如此才能發(fā)揮更強的殺傷力，但并不是說本條就不能直接使用來訴訟，如：董事長出于非正當(dāng)?shù)哪康?，故意不申報年檢，導(dǎo)致公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，股東就可以以其不勤勉為由，追究他的責(zé)任。依據(jù)民法，因董事長未盡其應(yīng)盡的義務(wù)，導(dǎo)致公司損失，其應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。149條：董事、高級管理人員不得有下列行為：(一)挪用公司資金；(二)將公司資金以其個人名義或者以其他個人

35、名義開立賬戶存儲；(三)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；(四)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；(五)未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；(六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有；(七)擅自披露公司秘密；(八)違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。與150條配合，凡是高管對公司不忠不勤的，收入沒收歸公司，造成損失的要賠償，兩條各自表述不同的側(cè)面。15

36、0條：董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。與149條配合，凡是高管對公司不忠不勤的，收入沒收歸公司，造成損失的要賠償，兩條各自表述不同的側(cè)面。186條：清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償。如果因清算組工作失誤而發(fā)生提前進(jìn)行個別清償?shù)默F(xiàn)象，清算組可以以此條為依據(jù)追回已經(jīng)個別

37、清償?shù)呢斘?。此時的公司已經(jīng)被清算組所接管，雖說從法理上分析，公司的法律人格仍然存在，應(yīng)以公司為原告，但因為最高院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，司法實踐中均是以清算組為原告來起訴。187條：清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)。公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。如果因清算組工作失誤而發(fā)生提前分配

38、的現(xiàn)象，清算組可以以此條為依據(jù)追回已經(jīng)提前分配的財物。190條：清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 這是對清算組成員職業(yè)操守的概括性規(guī)定，凡是給公司造成損失的，公司均可依此條來起訴清算組成員，要求其承擔(dān)賠償責(zé)任。三、制約訴訟麻雀雖小五臟俱全。國家政權(quán)機構(gòu)中的監(jiān)督制約機制在公司中也同樣存在。類似于政權(quán)架構(gòu)中的檢察院，公司在其內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)中也設(shè)立了監(jiān)事（會），用來對公司內(nèi)部的成員進(jìn)行監(jiān)督。當(dāng)公司高管違反公司法、侵犯公司利益時，監(jiān)事（會）可以依據(jù)公司法對

39、其提起訴訟。公司法中關(guān)于制約訴訟的條文大致有：5415254條：監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：(一)檢查公司財務(wù)；(二)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；(三)當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；(四)提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；(五)向股東會會議提出提案；(六)依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；(七)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事（會）使用本條作為法律依據(jù)

40、來起訴，須具體引用152條。152條：董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為

41、了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。本條的規(guī)定十分明確，但是也十分不完善。在沒有股東書面請求的情況下，監(jiān)事（會）能否自行起訴？監(jiān)事（會）以什么名義起訴？即：監(jiān)事起訴董事時，誰是原告？在設(shè)立監(jiān)事會的公司，監(jiān)事不具有獨立的法律地位，只能以監(jiān)事會的名義集體行事，而監(jiān)事會則又不具有獨立的法律人格，不能以自己的身份起訴，同時，監(jiān)事會的主席甚至還不具備監(jiān)事會負(fù)責(zé)人的法律地位，其法律地位只不過是監(jiān)事會的會議召集人與主持人。所以，如果監(jiān)事會以公司的名義起訴，則公司的法定代表人不出面來代表公司參加訴訟

42、怎么辦？如果監(jiān)事會以自己的名義來起訴，則誰又來代表監(jiān)事會坐上原告席？當(dāng)然，如果法院能夠接受監(jiān)事以個人的名義、以公司監(jiān)事的身份來起訴，則該問題就可以解決了。四、債權(quán)人訴訟公司對內(nèi)部進(jìn)行管理，其目的是為了對外進(jìn)行商業(yè)往來，為股東謀取正當(dāng)合法之盈利；外人之所以與公司進(jìn)行商業(yè)往來，是基于其對公司內(nèi)部管理之信任。公司內(nèi)部管理的決定，無疑將對外面?zhèn)鶛?quán)人的利益產(chǎn)生影響，當(dāng)公司違法作出某些決定時，將導(dǎo)致債權(quán)人的合法利益蒙受重大損失、或者嚴(yán)重誤導(dǎo)債權(quán)人作出不適當(dāng)?shù)臎Q定。為維護債權(quán)人的利益，公司法在某些特定的情況下，賦予債權(quán)人起訴公司及其成員的權(quán)利。公司法中關(guān)于債權(quán)人訴訟的條文大致有：32026313664174

43、1781841861871902083條：公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。依據(jù)民訟法的規(guī)定，只有當(dāng)侵害行為與侵害后果有法律上的因果關(guān)系時，原告才能起訴，所以，如果公司能夠清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人是不能起訴股東的，因為股東的欠資行為沒有損害債權(quán)人的利益。當(dāng)公司破產(chǎn)時，毫無疑問地，如果股東沒有按章程中其自認(rèn)的出資額足額出資，則債權(quán)人可以依據(jù)此條來起訴有關(guān)的股東，要求其在差額內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。但是，如果股東依照章程正確地履行了出資義務(wù)，公司破產(chǎn)時其應(yīng)

44、該繳納的出資已經(jīng)足額到位，其余的部分，依照公司法第26條及章程的規(guī)定，破產(chǎn)時尚未到繳納的限期，該股東是否可以以此由，不再承擔(dān)未到期的那部分出資的繳納義務(wù)？作者認(rèn)為，從法理上講，公司的終極歸屬是股東的，股東本應(yīng)對公司的行為承擔(dān)責(zé)任，但因公司法對股東責(zé)任的限制與豁免，股東才得以享受有限責(zé)任的特別保護，即：股東的責(zé)任豁免應(yīng)以法律的明文規(guī)定為限。但本條的規(guī)定十分明確，公司法只豁免了其認(rèn)繳數(shù)額之外的責(zé)任，對其認(rèn)繳的部分，不論此時是否已經(jīng)到了出資期限，其都沒有被法律明文豁免，故其應(yīng)該提前補繳，以認(rèn)繳額為限承擔(dān)責(zé)任。在公司實務(wù)中，還會有這樣的情況發(fā)生，公司雖然有未到期債權(quán)等資產(chǎn)，但是卻已經(jīng)沒有可供執(zhí)行的財產(chǎn)

45、來償還到期的債務(wù)；或者公司雖然已經(jīng)資不抵債了，但卻因為種種原因而一直無法進(jìn)入破產(chǎn)程序。在這兩種情況下，股東可能會對債權(quán)人的訴訟提出如下的抗辯：對于第一種情景，股東會如此抗辯：債權(quán)人的債權(quán)之所以暫時得不到清償，是因為公司的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)所致，即使股東不欠資，股東所繳納的出資也會同樣地轉(zhuǎn)化為暫時無法償債的未到期債權(quán)資產(chǎn)，這是公司的經(jīng)營方式所決定的，該債權(quán)人的債權(quán)同樣會暫時得不到清償，故自己的欠資行為與債權(quán)人暫時得不到清償?shù)慕Y(jié)果沒有法律上的因果關(guān)系。對于第二種情景，股東會如此抗辯：現(xiàn)在公司的資產(chǎn)清償任何一個個別債務(wù)都綽綽有余，該特定的債權(quán)之所以得不到清償，是因為法院執(zhí)行的原因所導(dǎo)致的，即使我不欠資，現(xiàn)在就

46、補上所缺的那一份投資，該債權(quán)人也也不敢保證就能夠從補繳的投資中分得一份，因為法律規(guī)定，只有在破產(chǎn)程序中，債權(quán)人才有權(quán)按比例分享，現(xiàn)在公司還沒有進(jìn)入破產(chǎn)程序，所以我的欠資行為與他的債權(quán)得不到清償之間沒有直接的因果關(guān)系。20條：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。第三款在學(xué)界俗稱“揭開公司的面紗

47、”，在發(fā)達(dá)的資本主義國家、尤其是美國，對此在理論及實務(wù)中都已經(jīng)比較成熟了，但在我國尚屬于新生事務(wù)，有待進(jìn)一步的司法解釋和案例來完善補充。債權(quán)人在揭面紗時，可以依據(jù)第三款直接起訴該股東；債權(quán)人也可以同時起訴公司與股東，要求公司承擔(dān)責(zé)任，同時要求該股東對公司的該債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。按照國際慣例與學(xué)理，揭面紗是個案處理的，即使該公司此前被成功地揭開過面紗，法院判令股東承擔(dān)責(zé)任，但新的債務(wù)糾紛產(chǎn)生后，債權(quán)人仍需要重新再揭一次面紗。26條：有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東

48、自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 此條規(guī)定十分明確，認(rèn)繳與實繳是兩個不同的概念。依第三條，股東的責(zé)任限制是認(rèn)繳額。如果繳納期限未至，但公司已經(jīng)破產(chǎn)，則股東的責(zé)任豁免只能以認(rèn)繳額為限，超出認(rèn)繳數(shù)額的，股東才能不再承擔(dān)責(zé)任。31條：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。依27條，股東的非貨幣出資的價值以評估為準(zhǔn)，而評估自然會有誤差，這既是

49、合理的，也是應(yīng)該允許的，但如果“非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額”則為法律所不能容忍了，股東必須補足差額。此時如果公司破產(chǎn)，或者已經(jīng)資不抵債，只是因其他的原因一時進(jìn)入不了破產(chǎn)程序，則債權(quán)人可以以該股東出資不足、其他股東應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任為由起訴該股東及其他發(fā)起人股東。但如果公司沒有破產(chǎn)，也沒有資不抵債，則該股東的欠資行為只是侵犯了公司的權(quán)利，沒有對債權(quán)人造成損害，故此時債權(quán)人不得起訴欠資和承擔(dān)連帶責(zé)任的其他股東，只能對公司提起一般的商業(yè)訴訟。如果發(fā)起人股東已經(jīng)轉(zhuǎn)讓投資，不是現(xiàn)股東了，但按此條的規(guī)定，他是“公司設(shè)立時的其他股東”，故其仍然要承擔(dān)連帶責(zé)任。36條：公司成立后，股東不得抽逃出

50、資。如果公司破產(chǎn)，或者已經(jīng)資不抵債，只是因其他的原因一時進(jìn)入不了破產(chǎn)程序，則債權(quán)人可以以該股東抽逃資金為由起訴該股東。但如果公司沒有破產(chǎn)，也沒有資不抵債，則該股東的抽資行為在民事上只是侵犯了公司的權(quán)利，沒有對債權(quán)人造成損害，故此時債權(quán)人不得起訴訟抽資的股東，只能對公司提起一般的商業(yè)訴訟。64條：一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。此即學(xué)界俗稱的揭面紗。此內(nèi)容放在此處是公司法的一大漏洞，應(yīng)將此條股東前的定語去掉，將此條的內(nèi)容并入20條第三款。依據(jù)此條，債權(quán)人可以起訴公司與股東，要求公司承擔(dān)責(zé)任，股東承擔(dān)連帶責(zé)任；債權(quán)人也可以直接起訴股東，要求

51、股東承擔(dān)責(zé)任。174條：公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。未到期債務(wù)顯然也是債務(wù)的一種，不能因其未到期就認(rèn)為它不是債務(wù)。債權(quán)人有權(quán)選擇是清償還是擔(dān)保。通知債權(quán)人應(yīng)理解成通知所有能夠通知得到的債權(quán)人。此條可能引發(fā)兩類訴訟：一是未到期的債務(wù)如何換算成到期的債務(wù)，如合同的解除，其中的違約責(zé)任及其它損失理應(yīng)由公司來承擔(dān)，因為解除合同的債權(quán)人并沒有任何過錯，是公司的合并行為導(dǎo)致債權(quán)人對其的履

52、約能力失去了信心，公司又不能依此條來提供令人滿意的擔(dān)保，同時要求提前清償也是公司法賦予債權(quán)人的權(quán)力，依據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則，合同法90條不能抗辯公司法，解除合同的責(zé)任在于公司一方。二是違法合并，在沒有滿足債權(quán)人的清償或者擔(dān)保的要求的情況下，公司即擅自合并，此時債權(quán)人可以選擇對新公司的普通商業(yè)訴訟外，也可以依據(jù)此條進(jìn)行公司法訴訟，以合并導(dǎo)致了自己債權(quán)質(zhì)量下降、合并行為違法且侵害了自己的合法權(quán)益為由起訴法院，請求確認(rèn)公司的合并行為無效，將公司打回原形。此時的被告當(dāng)然是合并行為人，即合并前的各公司為共同被告。當(dāng)然，被告的問題，還待進(jìn)一步的有權(quán)解釋，因為從法理上講，原公司已經(jīng)注銷，在沒有撤銷登記前

53、，其法人資格已經(jīng)消失，只有撤銷登記后，其法人資格才能起死回生；但無論如何，總比新公司當(dāng)被告要恰當(dāng)些，新公司將因違法而被撤銷，其人格自始就不存在。178條：公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。未到期債務(wù)顯然也是債務(wù)的一種，不能因其未到期就認(rèn)為它不是債務(wù)。擔(dān)保與清償?shù)倪x擇權(quán)在債權(quán)人，由債權(quán)人決定。通知債權(quán)人應(yīng)理解成通知所有能夠通知得到的債權(quán)人。此條

54、可能引發(fā)兩類訴訟：一是未到期的債務(wù)如何換算成到期的債務(wù)，如合同的解除，其中的違約責(zé)任及其它損失理應(yīng)由公司來承擔(dān)，因為解除合同的債權(quán)人并沒有任何過錯，是公司的減資行為導(dǎo)致債權(quán)人對其的履約能力失去了信心，公司又不能依此條來提供令人滿意的擔(dān)保，同時要求提前清償也是公司法賦予債權(quán)人的權(quán)力，故解除合同的責(zé)任在于公司一方。二是違法減資，在沒有滿足債權(quán)人的清償或者擔(dān)保的要求的情況下，公司即擅自減資，此時債權(quán)人可以選擇對新公司的普通商業(yè)訴訟外，也可以依據(jù)此條進(jìn)行公司法訴訟，以減資導(dǎo)致了自己債權(quán)質(zhì)量下降、減資行為違法且侵害了自己的合法權(quán)益為由起訴法院，請求確認(rèn)公司的減資行為無效，將公司打回原形。此時的被告當(dāng)然有

55、公司，但投資的股東是被告還是第三人？作者認(rèn)為，股東的投資是被動的，是公司減資行為的被動接受者，不是減資行為人，其應(yīng)作為第三人參加訴訟。184條：公司因本法第一百八十一條第(一)項、第(二)項、第(四)項、第(五)項規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算。此條的原告限制為債權(quán)人，股東則沒有被授權(quán)可以請求法院進(jìn)行清算。不過，上有政策下有對策，去門口的復(fù)印店

56、復(fù)印一下，再以公司的名義欠個五毛錢，隨便就可以馬上制造一個債權(quán)人出來了，然后就可以請他做債權(quán)人來起訴，這樣不就可以繞開這個障礙了。186條：清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償。只有清算過程中發(fā)現(xiàn)公司資不抵債后，公司進(jìn)入破產(chǎn)時，債權(quán)人才能因債權(quán)得不到足額清償、合法權(quán)益受損而起訴。187條：清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清

57、算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)。公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。只有清算過程中發(fā)現(xiàn)公司資不抵債后，公司進(jìn)入破產(chǎn)時，債權(quán)人才能因債權(quán)得不到足額清償、合法權(quán)益受損而起訴。190條：清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。只有清算過程中發(fā)現(xiàn)公司資不抵債后，公司進(jìn)入破產(chǎn)時，債權(quán)人才能因