與兗煤集團(tuán)合作的有關(guān)法律問題

1、與兗礦集團(tuán)合作的有關(guān)法律問題1 .彬煤總公司的法律地位2 . 下溝煤礦的法律地位問題3 .合作的主體問題4 .合作的法律程序問題5 .合作需解決的障礙問題彬縣縣委 2003 年元月 6 日下發(fā)“彬字20033 號文件”關(guān)于印發(fā)彬縣與山東兗礦集團(tuán)經(jīng)濟(jì)開發(fā)與合作項目工作實施方案 的通知，為與兗礦集團(tuán)合作， 縣委縣政府為此組織了有縣級各部門主管領(lǐng)導(dǎo)參與的項目協(xié)調(diào)領(lǐng)導(dǎo)小組。從咨詢顧問的立場看問題， 與兗礦集團(tuán)合作有許多的法律和技術(shù)問題需要解決， 不能僅靠政府的指令來實施合作， 政府可以也有責(zé)任為企業(yè)之間的合作牽線搭橋， 幫助企業(yè)或幫助投資者協(xié)調(diào)解決合作當(dāng)中的問題， 但決不能代替企業(yè)來行使本當(dāng)是企業(yè)的權(quán)

2、利， 政府可以對企業(yè)施加影響，但決不能搞包辦代替?？v觀彬煤與兗礦的合作，有以下的法律問題需各方面考慮：1 彬煤總公司的法律地位彬煤總公司自 1998 年改制以后， 就不再是傳統(tǒng)意義上的國有企業(yè)，而是一個按照有限責(zé)任公司形式注冊的股份合作制企業(yè)， 按照 1998 年改制的文件規(guī)定， 盡管國有資產(chǎn)還沒有徹底退出，但只是一個支付的問題。有限責(zé)任公司和股份合作制企業(yè)，其最高權(quán)利歸股東大會，政府已無權(quán)干預(yù)企業(yè)行為。目前彬縣縣委和政府的文件中，絲毫沒有這個概念， 這是典型的違法行為，這在21 世紀(jì)的中國社會當(dāng)中也是罕見的。2 下溝煤礦的法律地位問題下溝煤礦是彬煤總公司的下屬礦井，雖然作為一個核算單位，但不

3、具有獨立法人地位，不能對外承擔(dān)民事責(zé)任。根據(jù)公司資料，下溝煤礦的投資來源于兩個方面， 1. 百子溝煤礦的積累； 2.銀行貸款。 1998 年公司第一次改制時，下溝煤礦作為在建工程已進(jìn)入改制后的公司資產(chǎn)，因此，不存在下溝資產(chǎn)的歸屬和評估問題。3 合作的主體問題任何具體項目的合作，政府都只能是裁判，至多是搭臺，唱戲的主角是企業(yè)。因此，兗礦集團(tuán)要在彬縣投資建設(shè)，彬縣政府有責(zé)任為投資創(chuàng)造條件， 但若涉及與企業(yè)合作， 應(yīng)征詢企業(yè)的意 見，企業(yè)之間合作的主體是企業(yè)，企業(yè)有自主權(quán)，尤其是彬煤總公司這樣已經(jīng)成為股份合作制的企業(yè)。目前彬縣政府不通過企業(yè)、不征求企業(yè)意見、完全代替企業(yè)來進(jìn)行對外合作，是嚴(yán)重的違法行

4、為。4 合作的法律程序問題根據(jù)兗礦集團(tuán)在彬縣的投資意向，主要的投資項目為建設(shè)煤化工工廠，建設(shè)煤坩石電廠，控股下溝煤礦。在上述項目中，前兩項尚未立項，未作可行性研究方案，這不符合建設(shè)投資的程序，只有控股下溝是實在可行的方案， 其實這也正是兗礦集團(tuán)的真實目的所在，很可能，前兩項投資只是幌子，因為如要投資煤化工，完全不必在陜西，不必在彬縣，完全可以在兗州。彬縣的煤是以熱值高、含硫低為特點，是以燃燒為主的環(huán)保煤。因此，公司需注意保護(hù)自己，不要輕易相信別人的許諾，而要看實際的行動，要注意合同的條款，要注意合作的程序。通常情況下，投資項目都要經(jīng)過立項、考察、編制商業(yè)計劃（國內(nèi)稱之為可行性研究報告， 作為立

5、項的依據(jù)） 的必要程序， 合作項目，則需經(jīng)過合作意向的確定、 合作條件的大體設(shè)定、 發(fā)生費用的承擔(dān)原則、確定資產(chǎn)確認(rèn)（評估）的原則，合作條件的細(xì)則談判，合作文件的制定。彬煤目前所面臨的合作形式是非正常的， 程序上是違規(guī)的， 合作方?jīng)]有到場，由政府來包辦一切，對企業(yè)有搞突然襲擊的嫌疑。5 合作需解決的障礙問題兗礦集團(tuán)要收購下溝煤礦， 有以下障礙需要克服， 否則收購活動無法延續(xù)，這些障礙包括：1）百子溝四礦、五礦已面臨資源枯竭的狀況，四礦、五礦的近 2000 工人需要補償和安置， 否則將會產(chǎn)生不穩(wěn)定因素；2）彬煤總公司已為下溝煤礦的第二次技改作了很大的努力，爭取 12000 萬貼息貸款的工作已有眉目，這將給公司帶來 6000 萬的實際利益，如要放棄，將在一定程度上影響公司的價值；3）彬煤總公司已與北京煤科院、省煤炭運銷（集團(tuán)）總公司簽署了合作協(xié)議，如若放棄合作，影響企業(yè)形象，甚至引起訴訟；4）關(guān)于公司資產(chǎn)的價值認(rèn)定，即資產(chǎn)評估的原則，通常在合作當(dāng)中是爭議最大的，下溝煤礦的建設(shè)歷時10 年，其中公司 （前身為百子溝煤礦） 用歷年積累投入達(dá)6000萬元之巨， 該項投入的資金成本和機(jī)會成本帳面上反映 不出，因此，對下溝資產(chǎn)的價值認(rèn)定，不能僅僅依據(jù)帳由于目前還