律師職業(yè)倫理與理想的重建(一)

1、律師職業(yè)倫理與理想的重建 （一 ） 【摘要】我國對律師的職業(yè)倫理有著嚴(yán)格的規(guī)定， 從律師法 到律 師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范 ，都對律師職業(yè)和執(zhí)業(yè)操守都有著細(xì)致的 規(guī)定。但是由于個別律師在執(zhí)業(yè)過程中，沒有潔身自好，恪守執(zhí)業(yè)紀(jì) 律，他們經(jīng)常在當(dāng)事人面前夸夸其談，信口開河，并與司法人員沆瀣 一氣、相互勾結(jié)，引誘和欺騙當(dāng)事人，結(jié)成一個穩(wěn)固的利益共同體， 喪失了律師的職業(yè)理想，日益走向庸俗，最后蛻化法律的工匠。這不 僅影響了司法獨(dú)立，妨害了司法公正，同時也導(dǎo)致民眾對律師行業(yè)產(chǎn) 生了諸多的誤解和不信任，降低了律師在社會大眾心目中的地位。因 此，如何重建律師的職業(yè)倫理和職業(yè)理想，是律師文化建設(shè)中一個非 常重

2、要的課題。本文從 “律師你為什么不爭氣？ ”到“律師，你要如何爭 氣？”提出了自己的一些想法?！娟P(guān)鍵詞】律師；職業(yè)倫理；職業(yè)理想 引子律師為何會被拋棄？ 2006年 11月，福建天衡律師事務(wù)所泉州分所準(zhǔn)備到華僑大學(xué)法學(xué)院的 2007 屆畢業(yè)生中招收幾名律師助理。由于我是法學(xué)院一個畢業(yè)班的班 主任，所以，律師事務(wù)所副主任汪衛(wèi)東律師讓我事先給學(xué)生發(fā)布招聘 信息。于是，我就通過法學(xué)院團(tuán)委的學(xué)生工作快報向全院的畢業(yè) 生發(fā)布了招聘信息。隨后，汪律師率領(lǐng)幾個律師事務(wù)所的同事來法學(xué) 院，利用召開畢業(yè)生大會的機(jī)會，花了半個多小時給畢業(yè)生講了有關(guān) 律師近年來的發(fā)展情況。他認(rèn)為，律師今后的主要發(fā)展方向是非訴訟 業(yè)

3、務(wù)，律師應(yīng)該成為政府決策人的智囊團(tuán)和咨詢團(tuán)，律師今后的發(fā)展 空間很大，而不再是傳統(tǒng)意義上的 “打官司 ”，鼓勵學(xué)生參與律師行業(yè)， 并加入城市現(xiàn)代化建設(shè)的隊(duì)伍中來，歡迎同學(xué)們加入天衡所的律師團(tuán) 隊(duì)。對于本次招聘，我是非常有信心。因?yàn)?，?jù)我了解，今年法學(xué)畢業(yè)生 的就業(yè)形勢非常嚴(yán)峻， 這些學(xué)生在 “走投無路 ”的情況下，應(yīng)該會加入律 師行業(yè)的，況且，天衡律師事務(wù)所泉州分所在泉州地區(qū)有著比較好的 聲譽(yù)和影響。但是，事后幾個月，我們律所竟然沒有收到幾份應(yīng)聘簡 歷，更不用說有學(xué)生來面試了。于是，有一天，汪律師開玩笑地對我 說： “我們律所被你們法學(xué)院的學(xué)生給拋棄了 ! ”說者無意，聽者有心， 我回答說：

4、“這說明我們律師在社會上還是沒有什么地位，對大學(xué)生沒 有多大的吸引力！畢業(yè)生還是喜歡到體制內(nèi)，不喜歡像律師那樣游走 在體制的邊緣。 ” 而后的一段時間，在我和畢業(yè)生的交談中，印證了我的看法。他們認(rèn) 為，雖然律師的整體收入比公務(wù)員高， 但是律師要整天 “東跑西竄 ”，比 較辛苦。而最關(guān)鍵是律師沒有什么社會地位，公眾對律師沒有多少社 會認(rèn)同感，許多人將律師職業(yè)比喻成是 “拉皮條 ”的皮肉生意。 因此，他 們認(rèn)為，為了當(dāng)好一名律師，首先要學(xué)會拉關(guān)系，學(xué)會喝酒，酒量大 小是衡量一個律師水平高低的重要標(biāo)準(zhǔn)，而一個律師的收入高低不是 看他的能力或者才華，而是他的人脈關(guān)系，尤其是和司法機(jī)關(guān)工作人 員的關(guān)系。

5、因此，他們在司法機(jī)關(guān)工作人員面前低三下四，沒有什么尊嚴(yán)可言！我聽后，恍然大悟！是??！這也許就是律師不能吸引畢業(yè) 生的主要原因。因此，我們應(yīng)該深刻反省的是，為何社會大眾對律師行業(yè)會有這樣的 負(fù)面評價呢？其中，有哪些是源于社會對律師行業(yè)的誤解，又有哪些 是因?yàn)槲覀冏约号Σ粔蚧蛘呗蓭熥约?作賤”自己？對于前者，我們應(yīng) 該積極努力地通過說理與行動，向社會大眾做出解釋，對于后者，我 們則應(yīng)該坦然面對，并引為自勵改進(jìn)的砥礪石。 于是，我發(fā)出了同 樣的詰難：律師，你為什么不爭氣？ ”并覺得有必要將部分律師丑惡的 一面揭示出來，以引起 療救”和自省的注意。因?yàn)樽允?，是重新贏得尊 敬的第一步。如果法律人還希望

6、通過反省，贏回社會對法律人的信任， 就必須先認(rèn)真地承認(rèn)法律人所犯的錯誤， 即便那是 其他的”、少部分” 的法律人所犯的錯誤，我們也應(yīng)有一體為謙的雅量。否則，律師這個行業(yè)將日益喪失自己的獨(dú)立品格和理想精神，嚴(yán)重蛻化成純粹的訟棍”或者訟師”！一、律師的角色一一法律解釋的技能工匠還是自然正義的擔(dān)當(dāng)者 律師，一直以來就是一個頗受人羨慕又頗受人非議的職業(yè)一一正義與功 利、經(jīng)濟(jì)與道德、程序與正義、技能與倫理，這些矛盾與范疇在律師 角色上交織著、沖突著。也正是這種矛盾的角色，使得律師的道德狀 況在一班人大眼光中是極為堪憂和充滿悲觀的色彩。而現(xiàn)實(shí)生活中， 律師的違規(guī)操作和違背職業(yè)倫理道德底線的行為本身又加劇了

7、公眾的 不良看法與情緒，以至于掩蓋了律師正常的執(zhí)業(yè)行為和律師職業(yè)倫理 本身的特殊性?？梢哉f，許多律師在執(zhí)業(yè)過程中，經(jīng)常扮演者道德 的敗壞者，他們在解釋法律的時候，不是 心中始終充滿著正義，目光 不斷往返于規(guī)范與事實(shí)之間?！倍?心中充滿著金錢的誘惑，目光不斷 地往返于假話與偽證之間?！彼麄兺耆逊赏媾诠烧浦g，善于鉆 法律的空子，打著正義與邪惡的擦邊球，滿足一些委托人的邪惡目的， 尤其是一些沒有受過法律專業(yè)訓(xùn)練半路出家的律師，他們只會簡單地 套用法律條文，將法律當(dāng)成牟取利益的工具，而不能詮釋法律背后所 隱含的 微言大義”，對法律沒有懷著深深的敬畏感，心中沒有一絲的自 然正義的理念。而這種糟

8、糕的法律人的盲點(diǎn)就是以為只要善于機(jī)械式 地詮釋法律條文，就可以違背自然正義，任意操弄法律。但其實(shí)真正 的法律人，不但要能精確地詮釋法律，也必須同時具備超然于法律哲 學(xué)思維。換言之，他不僅要學(xué)會正確地援引法條，更要懂得追問法條 規(guī)范的真義何在。因此，律師在執(zhí)業(yè)過程中，不能簡單機(jī)械地去詮 釋法律，以為自己找到了法律的空子或者漏洞，并信誓旦旦地向當(dāng)事 人作出各種各樣的承諾，從而容易造成以為不違法就是合理的”錯誤心 態(tài)，而是應(yīng)該懷著一種自然正義的理念，對每個法律條文作出善意的 詮釋，盡量培養(yǎng)自己真正的法律哲學(xué)的思維，以免造成公眾對律師的 假象一一律師是最善于鉆法律的空子，因?yàn)檎x與邪惡只有一步之遙，

9、以正義的名義從事邪惡，或者以邪惡的方式來解讀法律，同樣是非常 危險的行為。試問，就連以法律為職業(yè)的律師都可以隨意，甚至惡 意地解釋法律，那么，法律的尊嚴(yán)何以存在？法律的信仰如何樹立？公眾對法律以及對法律共同體的信賴又如何養(yǎng)成？ 二、律師的責(zé)任 當(dāng)事人利益的代言人 （忠實(shí)義務(wù)） 還是法律的堅定 維護(hù)者（誠實(shí)義務(wù)） 因?yàn)槁蓭?，作為法律職業(yè)者中的一員，作為法庭上平衡對抗格局的重 要力量的一方，肩負(fù)著維護(hù)法律正義與維護(hù)委托人利益的雙重任務(wù)。這就是表現(xiàn)出律師到底是要履行誠實(shí)的義務(wù)， 成為法律的堅定維護(hù) 者，還是要履行忠實(shí)義務(wù)，盡量維護(hù)當(dāng)事人最大利益這樣一種矛盾的 角色，換言之，就是表現(xiàn)為誠實(shí)義務(wù)與忠實(shí)義

10、務(wù)的沖突或者緊張關(guān)系， 而這種沖突或者緊張關(guān)系幾乎貫穿在律師執(zhí)業(yè)生涯的始終。只要有律 師，就難免會遇到這兩種義務(wù)的沖突。例如，在現(xiàn)實(shí)生活中經(jīng)常會遇 到這樣的例子：依照律師的倫理規(guī)范，律師一方面要對當(dāng)事人負(fù)忠實(shí) 義務(wù)，另一方面要對法官負(fù)誠實(shí)義務(wù)。有一天，有位律師在訴訟進(jìn)行 時，法官突然問他： 你的當(dāng)事人有無前科？ ”乍為律師面臨著這種 突如其來的提問，到底應(yīng)該如何回答呢？根據(jù)法理學(xué)中的義務(wù)沖突理 論，律師應(yīng)該選擇履行價值高的義務(wù)，即保守當(dāng)事人的前科信息，放 棄履行價值低的義務(wù)，即揭發(fā)當(dāng)事人前科信息。因?yàn)檫@兩種義務(wù)對于 律師而言，對當(dāng)事人的忠實(shí)義務(wù)高于對法律的誠實(shí)義務(wù)（律師這種忠 實(shí)于當(dāng)事人的義務(wù)

11、履行本身也是對法律的堅定維護(hù)，因?yàn)槁蓭煼?第 27 條和第 28 條以及律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范第 4 條就明 確指出，律師的職責(zé)就是維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益） ，只有當(dāng)律師對當(dāng)事 人履行了忠實(shí)的義務(wù)，才能維系當(dāng)事人對律師的信賴，律師的行業(yè)才能得到發(fā)展，否則，就會從根本上摧毀了律師行業(yè)存在的根基。這種放 棄”并不構(gòu)成刑法上的 包庇罪”，而是刑法中一種稱為 正當(dāng)?shù)臉I(yè)務(wù)行 為”，或者按照臺灣著名律師陳長文的說話：律師對當(dāng)事人的忠實(shí)義務(wù)并不是要求律師顛倒黑白、讓當(dāng)事人有罪變無罪，而是要以當(dāng)事人利 益為中心，在不違反誠實(shí)義務(wù)的情況下，為當(dāng)事人爭取最佳的法律待 遇?！泵绹蓭煿珪ι鲜龅幕卮鸾o律師提供了一

12、個模板：律師應(yīng)該向法官表示，當(dāng)事人有無前科，并不難知曉，法官可以向司法或者警政 單位調(diào)取數(shù)據(jù)?！币虼?，關(guān)于律師的責(zé)任，我們可以說，在維護(hù)法 律的前提下，盡量維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，當(dāng)忠實(shí)義務(wù)與誠實(shí)義務(wù)發(fā) 生沖突的時候，我們要維護(hù)的是前者，而不是后者。當(dāng)然，如果當(dāng)事 人利用律師的職務(wù)來從事一些不正當(dāng)行為的時候，律師則毫無疑問要 站在法律的一邊，作為法律忠誠的衛(wèi)士。三、律師的功能一一麻煩的制造者還是麻煩的消解者 在法院和檢察院等公權(quán)力機(jī)關(guān)看來，律師是 麻煩的制造者”或者司法 部分的下屬，遇到麻煩就找律師幫忙，成為政府部門的消防隊(duì)”。于是，法官和檢察官經(jīng)常認(rèn)為律師就是他們 死對頭”，律師經(jīng)常 找岔”,

13、 就是因?yàn)槁蓭煹拇嬖冢沟盟麄兊墓ぷ髁考颖兜卦黾?，因此，他們?律師經(jīng)常表現(xiàn)不是非常歡迎的態(tài)度，有時甚至表現(xiàn)出中國官僚特有的 官僚習(xí)氣，好像你欠他錢不還似的，這讓我們這些從事辯護(hù)和代理工 作的律師感到十分的嘔氣！這固然有社會公眾對律師職業(yè)的誤解，那 么，作為律師自己就沒有責(zé)任了嗎？我認(rèn)為，這是一些個別律師的行為所導(dǎo)致了，他們和司法人員沆瀣一 氣，形成緊密的利益共同體，喪失了律師自己的職業(yè)倫理和職業(yè)理想， 甚至喪失了律師獨(dú)立的人格，成了個別司法不公的幫兇，這樣的律師 不僅在公眾面前沒有良好的形象，就是在司法人員面前，也成了討飯” 似的的乞丐。當(dāng)然，更重要的，還是司法人員本身的心態(tài)和思維。他們不知

14、道，律 師的社會角色和功能決定了他是幫助司法機(jī)關(guān)的工作人員糾正錯誤或 者少犯錯誤。因此，在整個訴訟過程（不管是刑事訴訟、還是民事訴 訟抑或是行政訴訟，均是如此?。┲?，會先假設(shè)利益沖突的雙方都各有 一個代表他們的律師（在刑事案件中，初自訴案件外，原則是律師和 檢察官），雙方律師都盡最大能力為各自當(dāng)事人的利益辯護(hù) （代理）時， 信息就在雙方律師 全力以赴”的辯護(hù)（代理）過程中，得意充分地揭露， 從而使得法官或者仲裁員，在這更充分的信息揭露中，才能減低判斷 錯誤（違背真理）的可能性，律師的價值本身，不是在于 創(chuàng)造”一 個真理或者事實(shí)，而是協(xié)助法官或者仲裁者 發(fā)現(xiàn)”關(guān)鍵的事實(shí)或者真理, 讓他們可以作出合宜的判斷，可以說是律師很容易被忽視的 本體價值” 正是這種 平衡設(shè)計”的司法制度，使得當(dāng)事人雙方所聘請的律師能 夠在維護(hù)其利益的驅(qū)動下，盡力去挖掘有利于自己的信息，并揭露出 不利于對方的信息，這種律師所追求的片面社會功能，不是為了創(chuàng)造 己方的半面正義，而是通過雙方的努力，使得法官能夠結(jié)合雙方兩個 半面的正義，從而實(shí)現(xiàn) 全面的正義”。但是，有些檢察官或者法官卻不 這樣認(rèn)為，在他們的內(nèi)心深處，總是認(rèn)為，律師其實(shí)是一種擺設(shè)，是 他們辦案的阻力。尤其是在刑事案件中，他們經(jīng)常錯誤地認(rèn)為，律師 的存在削弱了國家打擊犯罪的力度。這是對律師功能和律師行業(yè)存在 必要性的誤解。在刑