個人財產與公司財產混同的法律風險研究

1、個人財產與公司財產混同的法律風險研究關鍵詞：財產混同; 有限責任公司; 人格獨立;中國的企業(yè)家尤其是民營企業(yè)家往往存在著企業(yè)就是我的, 企業(yè)的錢就是我的錢, 我想怎么花就怎么花的想法;, 這其實是一種不懂法的表現, 而且蘊藏著巨大的法律風險。企業(yè)家一定要意識到家庭財產、個人財產和企業(yè)財產需要進行獨立管理, 采取有效的措施, 否則會由于二者財產的混同給自己帶來巨大的法律風險, 輕則用自己的個人財產、家庭財產承擔企業(yè)的債務, 重則身陷囹圄。一、企業(yè)家個人財產和企業(yè)財產混同的理論依據公司具有獨立的人格, 是公司法制度的最基本特征, 公司一旦成立就在法律上獲得了獨立的人格, 公司自身擁有獨立的財產是公

2、司獲得獨立人格所必須具備的要素。公司的獨立財產不得混同于該公司的發(fā)起人或股東的財產。雖然公司所擁有的財產均來自于其成員對該公司的投資, 但該成員如果履行了相應的程序, 將自己的財產交給了公司, 那么該成員也就放棄了對其財產的所有權, 只享有公司相應的股權, 此時, 只有公司才有權支配該財產, 該成員沒有權利處分公司的財產。公司只有擁有獨立的財產才能獨立的承擔責任, 公司對外承擔責任以其擁有的獨立的財產為限, 公司的債權人也只能以公司的獨立財產為限向公司主張相應的債權。公司的財產權與股東的股權是公司法權利體系中兩項基本權利, 股東將自己的財產投入公司, 轉為公司財產, 公司對擁有的財產享有完全的

3、自主支配權, 這一權利行使方式的轉變對于公司而言就是獨立人格的實現。要使公司的獨立人格得以實現, 就應當將公司的財產權與股權分開, 也就是需要區(qū)分公司的財產和股東的財產, 使得公司的財產具有獨立性, 保證公司在經營過程中出現資本減少時, 股東不能抽回投入公司的財產, 以此保證公司債權人享有的合法權利。同時股東還必須放棄對其投入的財產直接的支配權, 與公司的經營權相分離, 目的是要使公司的債權人能夠相信與之交易的是公司而不是股東, 確保交易的安全。我國公司法第三條也以法律的形式確定了公司人格獨立制度。如果股東為了一己私利實施某些行為, 危害了公司債權人的利益或社會公共利益, 又企圖以公司的獨立人

4、格制度和股東的有限責任制度來躲避追究承擔責任, 濫用公司的獨立人格和股東的有限責任, 此時需要揭開公司的面紗, 通過否認公司的獨立人格和股東的有限責任, 將公司與股東連為一體, 讓濫用權利的股東對公司債權人直接承擔連帶責任, 以此震懾破壞規(guī)則的股東, 維護公司獨立法人制度有限責任。股東一旦混同個人財產和企業(yè)財產導致公司缺乏獨立財產, 也就缺乏作為獨立人格存在的基礎, 這是適用公司人格否認制度的先決條件。所以公司法人人格獨立制度和公司人格否認制度是企業(yè)財產和個人財產不能混同的法律理論基礎。二、企業(yè)家與企業(yè)財產混同的常見現象(一) 個人賬戶和企業(yè)賬戶混為一體, 個人賬戶資金和企業(yè)的資金任意調度。企

5、業(yè)是家庭生活支出的銀行, 企業(yè)家隨意從公司財務賬戶中支取錢財, 甚至是企業(yè)家的家庭成員的支出也隨意從公司賬戶支取, 旅游、日常開銷列入公司的差旅費、管理費項目。企業(yè)資金周轉不靈時, 企業(yè)家又將個人的財產投入到企業(yè)中去。個人賬戶和企業(yè)賬戶之間資金隨意周轉。(二) 企業(yè)在融資的時候往往會讓股東個人甚至其家庭承擔無限連帶保證責任。我國民營企業(yè)在發(fā)展中都存在融資難的問題, 通過銀行貸款渠道獲得貸款往往需要提供房屋抵押或者公司、個人的連帶保證。為了解決資金周轉的需要, 企業(yè)家往往就會由股東個人或者家庭財產承擔連帶保證責任。如企業(yè)最終無力償還欠款時, 債權人向借款的公司主張權利時, 也會把作為保證人的股東

6、或者股東的家庭成員作為共同被告, 從而導致股東個人或者家庭財產承擔了償還責任。(三) 企業(yè)財務制度的不健全, 財務人員的不專業(yè)。一些民營企業(yè)家為了節(jié)約日常開支, 或者是掌控財務管理的需要, 任用自己的親戚、配偶擔任財務人員, 這些人員有時沒有受過系統(tǒng)的財務培訓, 無法在經營過程中提供符合法律要求的財務記賬和財務管理, 往往也會在一定程度上引發(fā)公司的風險。三、個人財產與公司財產混同的法律風險(一) 企業(yè)家或公司股東因財產混淆, 可能產生需要對公司的債務承擔連帶責任的結果根據我國公司法的規(guī)定, 如果公司在經營過程中產生債務, 公司需要以其所擁有的全部財產承擔責任, 公司的股東僅以其出資為限承擔責任

7、。一般而言, 公司的債權人只能要求公司清償債務, 即使公司破產, 也不能因此起訴股東, 要求股東償還。理由是基于本文前面論述的公司人格獨立制度。但在司法實踐中, 由于各種原因導致的股東濫用股東權利, 在經營中將個人財產和公司財產混為一談, 嚴重侵害了公司債權人的利益。所以我國的公司法也規(guī)定了股東濫用權利和公司法人獨立地位損害債權人利益時要依法承擔的責任。即要對公司債務承擔連帶責任。在司法實踐中常見的股東濫用權利, 個人財產和公司財產混同的現象變現為以公司名義承擔股東個人債務, 隨意挪用公司的財產, 讓公司用公司的財產為個人債務承擔擔保責任等等。因此, 個人財產和公司財產混同, 首要的風險就是要

8、對公司債務承擔連帶責任。(二) 企業(yè)在發(fā)展過程中對外借貸或融資, 以家庭財產或個人承擔保證責任, 導致個人或家庭承擔了公司債務。(三) 個人賬戶收取公司往來款, 不僅引發(fā)民事法律風險, 更嚴重的誘發(fā)刑事法律風險1.首先, 個人財產和公司財產混同, 無法保證公司財產的獨立性, 導致股東自己的財產為公司的債務承擔連帶責任。2.用個人賬戶來收取公司應當收取的款項, 有逃避稅收的嫌疑, 如果符合我國稅法的相關規(guī)定, 將面臨行政處罰的風險。如果符合刑法規(guī)定的逃稅罪的構成要件, 還有可能構成刑事犯罪。而刑事犯罪追究的主體往往大都是法定代表人或公司的實際控制人還有直接負責人。3.個人財產混同于公司財產, 股

9、東可能會涉及職務侵占罪和挪用資金罪。我國刑法第271條規(guī)定:公司、企業(yè)或者其他單位的人員, 如果利用職務上的便利, 非法占有本單位財務, 數額較大的, 處五年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大的, 處五年以上有期徒刑, 可以并處沒收財產。刑法第272條規(guī)定, 公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員如果利用職務上的便利, 將本單位的資金挪用后歸個人使用或者借貸給他人, 數額較大超過三個月未還的, 或者雖未超過三個月, 但數額較大、進行營利活動的, 或者進行非法活動的, 處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數額巨大的, 或者數額較大不退還的, 處三年以上十年以下有期徒刑。在司法實踐中由于民營企業(yè)家有企

10、業(yè)的財產就是自己財產的想法, 有時會利用職權隨意處置公司財產, 這樣引發(fā)的后果就是得不償失。因此, 民營企業(yè)家一定要牢固樹立個人財產和公司財產獨立的法律觀念, 否則隨意憑個人意志處分公司財產, 就有可能觸到刑法的紅線。四、個人財產與公司財產混同法律風險防范對策(一) 牢固樹立公司法人財產獨立地位的觀念公司作為法律上獨立的法人主體, 其獨立性不僅體現在責任承擔上, 還體現在財產獨立上。公司的財產只屬于公司, 股東出資后, 其出資就轉移給公司所有了。作為公司管理層面, 處分公司財產, 需要經過股東會或董事會同意或者按照公司的章程規(guī)定處分財產, 不能隨便處分公司的財產, 否則就會發(fā)生個人財產和公司財

11、產混同的現象, 導致股東承擔相關連帶責任。(二) 避免用個人財產或家庭財產為公司的債務承擔保證責任一旦股東用個人財產或家庭財產為公司債務承擔了保證責任, 當發(fā)生公司無法償還欠款的情況時, 股東個人財產和家庭財產就會成為被主張甚至執(zhí)行的對象。(三) 要聘用專業(yè)的財務人員, 建立規(guī)范的財務管理制度作為股東而言的企業(yè)家一定要規(guī)范企業(yè)的運作, 尤其是財務管理制度, 這樣能最大程度上避免個人財產和公司財產的混同。另外作為一人獨資的有限責任公司, 一定要保存好充足的證據證明個人財產與公司財產沒有混同, 必要時債權人應及時對公司和股東提起訴訟, 要求股東清償債務, 也會在一定程度上降低風險。根據我國法律規(guī)定

12、和司法實踐, 一人有限公司需要對個人財產和公司財產沒有混同承擔舉證責任, 一旦無法證實二者之間的獨立, 股東肯定要承擔責任。該案例筆者在曾經代理的案件中屢見不鮮。(四) 運用其他家族財富管理手段降低風險近年來, 關于高凈值人群的財富管理如火如荼, 不僅為高凈值人群在財產保值增值上提供了良好的法律借鑒, 更有效的避免了個人財產和公司財產的混同。可以利用多種財富管理工具實現:比如夫妻婚內財產約定、家族信托、家族財務傳承、人壽保險合同等綜合手段。(五) 公司無法正常經營時應積極咨詢法律專家尋求司法救濟近年來經濟形式低迷, 企業(yè)生存壓力大, 很多企業(yè)無法正常經營, 如果出現資不抵債的情況, 一定不要采取隱匿、銷毀賬簿等方式, 而是要積極的尋求司法救濟, 咨詢專業(yè)人事。綜上, 公司在經營過程中會遇到