論個人合伙的合伙人的權(quán)利和義務(wù)論文

1、 論個人合伙的合伙人的權(quán)利和義務(wù) - 論文關(guān)鍵字：權(quán)利 約定 合同 規(guī)定 承擔(dān) 合伙人 義務(wù) 合伙 個人合伙 合伙協(xié)議 摘 要本文對個人合伙的合伙人的權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行了較為詳細(xì)的論述，以期能使其法律化制度化，進(jìn)而減少合伙糾紛的發(fā)生，或使合伙糾紛的處理有明確的法律依據(jù)。 關(guān)鍵詞個人合伙；合伙人；權(quán)利；義務(wù) 合伙一般是指兩個以上的自然人、法人或其他組織以及相互之間為了共同的經(jīng)濟(jì)目的明確各自的權(quán)利義務(wù)，而共同出資，共同經(jīng)營，共擔(dān)風(fēng)險的行為。參與合伙的各自然人、法人或其他組織就是合伙人，明確其相互間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一般被稱為合伙協(xié)議或合伙合同。從廣義上講，聯(lián)營、合伙企業(yè)以及個人合伙等應(yīng)當(dāng)都是合伙，

2、聯(lián)營發(fā)生在企業(yè)之間或企業(yè)與事業(yè)單位之間，一般都訂立書面合同，使得其權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確化；合伙企業(yè)是經(jīng)國家工商機(jī)關(guān)登記核準(zhǔn)才成立的，其合伙人之間的權(quán)利義務(wù)會在企業(yè)章程上有明確的約定，即使是約定不明確，也有中華人民共和國合伙企業(yè)法來規(guī)范，而個人合伙中各合伙人多以口頭形式成立合同，我國民法通則又對合伙人的權(quán)利義務(wù)規(guī)定的不甚嚴(yán)密，一旦有糾紛，就會因其權(quán)利義務(wù)關(guān)系不明確而難以確定責(zé)任，所以對個人合伙中合伙人的權(quán)利義務(wù)規(guī)范化就顯得很有很必要，本文將從對內(nèi)和對外兩方面來說明合伙人的權(quán)利與義務(wù)。 我國民法通則第三十條規(guī)定：“個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動?！北疚?/p>

3、所稱的合伙人均為該個人合伙中的合伙人。合伙人的權(quán)利是合伙中的成員依合伙協(xié)議的約定或是法律的規(guī)定而應(yīng)當(dāng)享有的實(shí)現(xiàn)有關(guān)合伙利益的可能性；合伙人的義務(wù)是合伙中的成員依合伙協(xié)議的約定或是法律的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)為滿足其它合伙成員或與合伙有關(guān)的第三人的利益而應(yīng)履行一定行為的必要性。 一、合伙人在合伙體內(nèi)部的權(quán)利 （一）已按合伙協(xié)議出資的合伙人有權(quán)要求未出資的合伙人補(bǔ)足出資額。合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的數(shù)額如期提供資金或?qū)嵨?，如果有一合伙人沒有出資，其它已出資的合伙人可以合伙協(xié)議的約定要求其補(bǔ)足，因為合同既已成立，合同的各方當(dāng)事人均應(yīng)共同遵守，合伙協(xié)議作為合同的一種，合伙人作為這種合同的當(dāng)事人，當(dāng)然有權(quán)要求對方

4、去履行合同（合伙協(xié)議）約定的義務(wù)（提供資金或?qū)嵨铮Ｓ械膶W(xué)者認(rèn)為出資的合伙人甚至可以提起訴訟來訴請人民法院強(qiáng)制未出資的合伙人補(bǔ)足資金或?qū)嵨?，筆者稍有不同見解。個人合伙是典型的人合性的組織，是合伙人之間較為穩(wěn)定、長期的聯(lián)合，須由全體合伙人在相互信任的前提下就共同經(jīng)營合伙事業(yè)達(dá)成一致協(xié)議，彼此之間形成自愿、平等的合同關(guān)系，在合伙協(xié)議一經(jīng)簽訂，一方連出資義務(wù)都不愿履行時，這充分說明該合伙幾方已喪失了合伙的意義，無論于合伙人自己還是于社會都顯得沒有必要，使合伙體以后的合伙事務(wù)難以開展，合伙的目的難以實(shí)現(xiàn)，所以當(dāng)其不履行出資義務(wù)時，已出資的合伙人完全可以請求人民法院判令其賠償損失，并解除其與已出資合伙人

5、之間的合伙協(xié)議，但合伙協(xié)議在已出資合伙人之間應(yīng)為繼續(xù)有效。 （二）參與合伙事務(wù)的權(quán)利。這是合伙的一項重要權(quán)利，個人合伙的一個主要特征就是民法通則規(guī)定的“合伙經(jīng)營”。在個人合伙中參與合伙事務(wù)的方式一般為直接參與，即合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)。為更有效地共同執(zhí)行合伙事務(wù)，合伙人可以通過召開合伙人會議來達(dá)成共識，統(tǒng)一思想，形成決議；通過各合伙人行使互相監(jiān)督的權(quán)利來促進(jìn)決議的落實(shí)；通過行使對違法經(jīng)營的制止及舉報的權(quán)利來維護(hù)合伙體的長遠(yuǎn)利益。 （三）合伙人有了解合伙體經(jīng)營狀況的權(quán)利。這應(yīng)當(dāng)是合伙人的一項基本權(quán)利，如果對合伙體的經(jīng)營情況都不了解就根本談不上去行使其它權(quán)利。具體應(yīng)包括查看賬目，庫存情況和生產(chǎn)狀況

6、等等，其它合伙人或員工應(yīng)予協(xié)助。 （四）合伙人在財產(chǎn)方面的權(quán)利。 1、合伙人對合伙財產(chǎn)的所有權(quán)形式是一種共有形式。這種共有的財產(chǎn)所有權(quán)的對象是各合伙人入伙時的投資和合伙期間積累的財產(chǎn)。入伙時的財產(chǎn)一經(jīng)投入就不再是投資人一個人的財產(chǎn)，而是馬上轉(zhuǎn)化為合伙人共有的財產(chǎn)；在合伙期間積累的財產(chǎn)一經(jīng)出現(xiàn)，即成為合伙人的共有財產(chǎn)。有一種觀點(diǎn)認(rèn)為這些財產(chǎn)應(yīng)屬合伙體所有，在個人合伙中這種觀點(diǎn)頗為不妥，財產(chǎn)所有權(quán)的主體是人，法律上的人有三種，即自然人、法人和其他組織，而個人合伙不是自然人，也不是法人，雖然最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行）第45條規(guī)定：“起字號的個人合伙，在民事訴

7、訟中，應(yīng)當(dāng)以依法核準(zhǔn)登記的字號為訴訟當(dāng)事人，并由合伙負(fù)責(zé)人為訴訟代表人。合伙負(fù)責(zé)人的訴訟行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力。”但根據(jù)專門法優(yōu)于一般法和新法優(yōu)于舊法的原則，應(yīng)適用最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第47條的規(guī)定：“個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個人合伙有依法核準(zhǔn)登記的字號的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號。全體合伙人可以推選代表人；被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書?！币虼耍匣矬w不能以其他組織作為合伙財產(chǎn)的所有權(quán)人，而只能是各合伙人共同享有合伙財產(chǎn)的所有權(quán)。 2、有轉(zhuǎn)讓合伙投資權(quán)益的權(quán)利。合伙人行使這項權(quán)利實(shí)際上是將原合伙協(xié)議的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓于

8、他人，應(yīng)當(dāng)屬于合同的概括轉(zhuǎn)移，所以應(yīng)征得其他合伙人的同意。原合伙人轉(zhuǎn)讓其投資權(quán)益后，自轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效時起，不再享有關(guān)原合伙體的任何權(quán)利，但仍按轉(zhuǎn)讓協(xié)議的約定對舊的合伙期間的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，如協(xié)議約定原債務(wù)由原合伙人負(fù)擔(dān)，則原合伙人應(yīng)按約定的份額承擔(dān)責(zé)任，并對全部債務(wù)承擔(dān)連責(zé)任，新的合伙人則應(yīng)對原合伙人應(yīng)負(fù)之份額承擔(dān)連帶責(zé)任；如協(xié)議約定由新的合伙人對舊的合伙期間的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，則新的合伙人應(yīng)按份額承擔(dān)責(zé)任，并對全部債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任，原合伙人仍應(yīng)按民法通則的規(guī)定對原合伙期間的債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。 3、有優(yōu)先受讓財產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)的權(quán)利。經(jīng)全體合伙人協(xié)商決定轉(zhuǎn)讓某財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利時，作為合伙人有權(quán)在同樣條件下優(yōu)先購買

9、的權(quán)力。當(dāng)某合伙人經(jīng)全體合伙人同意，出讓其合伙的權(quán)益時，其他合伙人同樣有權(quán)優(yōu)先受讓。 4、有按約定取得利潤的權(quán)利。這是合伙人參與合伙，訂立合伙協(xié)議的目的所在，如果合伙體已經(jīng)贏利，各合伙人就有權(quán)按合伙協(xié)議的約定取得利潤。、有追償?shù)臋?quán)利。合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任大于其按合伙協(xié)議的約定或是出資比例確定的責(zé)任時，該合伙人有權(quán)就其承擔(dān)責(zé)任的超出部分向其他合伙人追償，各其他合伙人應(yīng)在各自應(yīng)擔(dān)的份額內(nèi)向該合伙人承擔(dān)賠償責(zé)任。 論文論個人合伙的合伙人的權(quán)利和義務(wù)來自 （五）有退伙的權(quán)利。在合伙協(xié)議約定的期限內(nèi)，合伙人提出退伙的申請，在其他合伙人同意的情況下該合伙人當(dāng)然可以退出合伙。在其他合伙人不同意其退伙的

10、情況下，該合伙人是否必須保持合伙人的身份，并一定履行合伙事務(wù)呢？不是，該合伙人可以通過訴訟來實(shí)現(xiàn)退伙之目的。他可以提起要求退伙之訴，盡管其他合伙人會要求繼續(xù)履行合伙協(xié)議，但合伙協(xié)議作為一種合同，是基于人身依賴關(guān)系而產(chǎn)生的合同，是因信任對方的特殊技能、業(yè)務(wù)水平等產(chǎn)生的，具有嚴(yán)格的人身性質(zhì)，如果強(qiáng)制一方繼續(xù)履行合同，則與合同的根本性質(zhì)是相違背的，不符合適用合同法規(guī)定的繼續(xù)履行合同的條件，所以該合伙人要求退伙的訴請應(yīng)得到支持。 二、合伙人在合伙體內(nèi)的義務(wù) （一）對合伙體的忠誠義務(wù)。忠誠要求民事活動的當(dāng)事人在行使權(quán)利和履行義務(wù)時，應(yīng)當(dāng)遵循忠誠的道德標(biāo)準(zhǔn)，在不損害他人利益的前提下追求自己的利益，進(jìn)而使當(dāng)

11、事人在其之間利益關(guān)系中實(shí)現(xiàn)平衡，也是我國民法的一項重要原則。合伙協(xié)議在某種程度上就是基于合伙的各方當(dāng)事人的互相忠誠而產(chǎn)生的，在呼喚誠信的當(dāng)今社會，合伙人的忠誠義務(wù)就顯得非常必要。試想如果合伙人之間沒有忠誠和信賴為基礎(chǔ)，合伙事務(wù)將如何開展，合伙利益將如何實(shí)現(xiàn)。根據(jù)筆者回憶，粗略估計了一下，所審結(jié)的合伙糾紛案件中，絕大多數(shù)合伙協(xié)議糾紛形成的根源都是合伙人之間互相不誠實(shí)，不信賴，從而引起合伙事務(wù)無法開展，矛盾日積月累導(dǎo)致糾紛，并形成訴訟，使合伙喪失了存在的基礎(chǔ)而不得不走向消亡。然而，該合伙人畢竟是在合伙協(xié)議約定的期限內(nèi)退伙的，違反了協(xié)議，未完全履行合伙協(xié)議約定的義務(wù)，所以應(yīng)對其退伙造成的損失承擔(dān)賠償

12、責(zé)任。 （二）有義務(wù)訂立合伙協(xié)議。這是一項法定的義務(wù)。中華人民共和國民法通則第三十條規(guī)定，“合伙人應(yīng)當(dāng)對出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、 退伙、合伙終止等事項，訂立書面協(xié)議?！睂τ趹?yīng)進(jìn)行工商登記的個人合伙，須提交協(xié)議后，工商部門才予以登記。對于無須進(jìn)行工商登記的個人合伙，由于上述規(guī)定并非強(qiáng)制性規(guī)定，不訂立書面協(xié)議也不會導(dǎo)致合同無效，但各合伙人亦應(yīng)本著認(rèn)真負(fù)責(zé)的態(tài)度訂立合伙協(xié)議，以免日后為協(xié)議的履行產(chǎn)生糾紛，或是產(chǎn)生糾紛以后無據(jù)可依。協(xié)議訂立以后，各合伙人還應(yīng)當(dāng)按合伙協(xié)議的約定履行出資義務(wù)，不履行出資義務(wù)的合伙人，除了應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足出資差額，也應(yīng)就其遲延履行給合伙體造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任；或是承擔(dān)

13、退出合伙，賠償損失的責(zé)任。 （三）參加合伙體的勞動的義務(wù)。參加合伙體的勞動，參與合伙體的經(jīng)營既是合伙人的權(quán)利，又是合伙人的義務(wù)。因為法律規(guī)定了個人合伙的主要特征就是共同經(jīng)營，不參加合伙體的勞動，就談不上共同經(jīng)營，就不成其為個人合伙。從各合伙人的角度上說，他們之所以成立合伙組織，是因為他們互相之間看中勞動技能和業(yè)務(wù)水平等，如果合伙體成立后，合伙人不參加者勞動，必使合伙協(xié)議的目的受阻，影響合伙體的利益，以至于使合伙體走向解體。 （四）接受其它合伙人的監(jiān)督的義務(wù)。由于各合伙人共同經(jīng)營合伙事務(wù)，但畢竟不能是人人管全面，必然有各自的分工，在執(zhí)行各自分工的事務(wù)時，實(shí)際上與其他合伙人之間形成了一種代理關(guān)系，

14、所以這種執(zhí)行應(yīng)符合合伙人共同的意思表示，須嚴(yán)格在合伙人授權(quán)的范圍之內(nèi)進(jìn)行，要認(rèn)真接受其他合伙人的監(jiān)督，避免超出代理權(quán)限給合伙體造成損失。遇有處分合伙體的財產(chǎn)或是財產(chǎn)權(quán)利等重大事項時應(yīng)主動報告，征得全體合伙人的同意，必要時提請全體合伙人會議討論決定。 （五）履行合伙人會議決議的義務(wù)。合伙人會議是合伙體的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，各合伙人都有應(yīng)向它負(fù)責(zé)。合伙人會議的決議制度，按協(xié)議的約定或是章程的規(guī)定，可以是一人一票也可以是按投資額的多少一股一票，以少數(shù)服從多數(shù)的原則作出決議，各合伙人必須服從。但法律規(guī)定應(yīng)是全體同意的，須意見一致后方可作出決議，如中途增加合伙人。 （六）退伙后保守合伙體的商業(yè)秘密的義務(wù)。商業(yè)

15、秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。作為一個經(jīng)濟(jì)組織的個人合伙，必然有不被外人所知悉的商業(yè)秘密，而各合伙人作為共同經(jīng)營者，必然知悉這些商業(yè)秘密，其所知悉的情況并不會因其退出合伙就會忘記，所以保守商業(yè)秘密的義務(wù)對原合伙體來說是十分必要的。我國法律對個人合伙的合伙人退伙后的保密義務(wù)，并未明文規(guī)定，但這種合同的附隨義務(wù)，應(yīng)當(dāng)被法律所確認(rèn)。 三、合伙人的對外權(quán)利 （一）合伙人有為合伙體起字號的權(quán)利。我國法律規(guī)定個人合伙可以起字號，從文字的表述來看是權(quán)利性規(guī)定，合伙人可以起字號，也可以不起字號，對已經(jīng)申請工商注冊的，有以字號進(jìn)行經(jīng)營活動的

16、權(quán)利，如憑營業(yè)執(zhí)照開立賬戶，訂立合同等等。但對經(jīng)營活動的后果，因為個人合伙不具有法律上的人格，所以不能以字號來承擔(dān)，而仍有各合伙人來承擔(dān)，所以沒有進(jìn)行訴訟的權(quán)利。另外，同樣因為不具備法律上的人格，一些活動受到限制，如不能以字號的名義作為股東。 （二）在征得合伙人的同意后，可代表合伙體進(jìn)行民事活動。合伙人可以合伙體的名義對外進(jìn)行經(jīng)營行為，這是法律賦于的權(quán)利，全體合伙人應(yīng)當(dāng)對這種經(jīng)營行為的后果承擔(dān)法律責(zé)任。這里，征得合伙人的同意與否，是合伙人內(nèi)部的約定，不影響合伙人對外為合伙體的經(jīng)營活動所為的法律行為的效力，如合伙人之一私自以合伙體的名義對外訂立合同，而未履行合同義務(wù)，其他合伙人不能以不征得同意為

17、由拒不承擔(dān)責(zé)任。因為，對第三人而言，不能要求其完全知曉內(nèi)部合伙合同約定或者全體合伙人決定的所有情況，除非他得以明示知道為該行為的合伙人不具備執(zhí)行合伙事務(wù)的權(quán)限。 （三）對外主張合伙體的債權(quán)。依合伙協(xié)議的約定，如合伙協(xié)議約定為各合伙人對合伙體的債權(quán)是連帶享有，則依據(jù)中華人民共和國民民法通則第八十七條的規(guī)定，“債權(quán)人或者債務(wù)人一方人數(shù)為二人以上的， 依照法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定，享有連帶權(quán)利的每個債權(quán)人，都有權(quán)要求債務(wù)人履行義務(wù)；”，各合伙人當(dāng)然可以對外主張合伙體的全部債權(quán)；如合伙協(xié)議對此未作約定，各單獨(dú)的合伙人并不能當(dāng)然取得這種權(quán)利，應(yīng)征得全體合伙人的同意，或經(jīng)合伙人會議討論通過，才可以合伙體

18、的名義向外主張全部債權(quán)。然而，如合伙人未經(jīng)其他合伙人同意，擅自以合伙體的名義，向外主張了債權(quán)且債務(wù)人履行的，應(yīng)認(rèn)為該債務(wù)人償還債務(wù)的行為有效，理由如上文合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)中所述，即合伙人的內(nèi)部約定不對抗第三人。 四、合伙人的對外義務(wù) （一）誠實(shí)信用，遵守社會公德，不進(jìn)行違法活動。這是任何社會的一員理應(yīng)遵守的原則，常常被稱為“帝王原則”，這是保持和弘揚(yáng)傳統(tǒng)道德和商業(yè)道德，維護(hù)社會交易秩序，平衡利益沖突的需要，個人合伙作為參與社會經(jīng)濟(jì)活動的一員，應(yīng)當(dāng)理所當(dāng)然地遵守這一原則。 （二）應(yīng)依法申請登記并依法納稅。我國民法通則規(guī)定，“依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營”，從該規(guī)定來看，對于進(jìn)行經(jīng)營活動的個人合伙，應(yīng)當(dāng)申請登記，否則不能進(jìn)行經(jīng)營活動。另外，從事經(jīng)營活動的個人合伙還應(yīng)依照稅法的規(guī)定，以個人或合伙體的名義繳納根據(jù)所從事的行業(yè)繳納增值稅、營業(yè)稅、所得稅和農(nóng)業(yè)稅等。 （三）以合伙體及各自的財產(chǎn)對外承擔(dān)債務(wù)，并互負(fù)連帶責(zé)任。各合伙人的出資及合伙期間積累的財產(chǎn)即為合伙財產(chǎn)，為合伙人所共有，以其共有的財產(chǎn)償還其共有的債務(wù)，是理所應(yīng)當(dāng)，勿庸置疑的。由于法律對合伙財產(chǎn)轉(zhuǎn)化為各合伙人的個人財產(chǎn)未作任何限制，所以合伙人可經(jīng)協(xié)商一致隨時隨地將合伙財產(chǎn)轉(zhuǎn)為化為個人財產(chǎn)，如果僅以合伙財產(chǎn)為限對外承擔(dān)責(zé)任，