一起醫(yī)療機(jī)構(gòu)非法施行計(jì)劃生育手術(shù)案例的法律適用探討

1、一起醫(yī)療機(jī)構(gòu)非法施行計(jì)劃生育手 術(shù)案例的法律適用探討 主 要 內(nèi) 容 第一部分第一部分 案 情 簡(jiǎn) 介 案情簡(jiǎn)介 2016年6月2日，某區(qū)衛(wèi)生監(jiān)督所執(zhí)法人員在某綜 合門(mén)診部進(jìn)行日常監(jiān)督檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)，該門(mén)診部婦 科門(mén)診電腦上的電子門(mén)診登記系統(tǒng)中有一例取環(huán) 術(shù)病歷（患者：張某，女，40歲，臨床診斷：宮臨床診斷：宮 內(nèi)節(jié)育器，治療：取環(huán)術(shù)，內(nèi)節(jié)育器，治療：取環(huán)術(shù)，就診日期：2016年5月 24日，醫(yī)師：劉某）。該門(mén)診部收費(fèi)處電子收費(fèi) 系統(tǒng)中查出該患者診療收費(fèi)清單。 陪同檢查人宗某提供該門(mén)診部醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè) 許可證一份（診療科目：內(nèi)科、外科、婦產(chǎn) 科：婦科專(zhuān)業(yè)、兒科、皮膚科、醫(yī)學(xué)檢驗(yàn)科、 醫(yī)學(xué)影像科、中醫(yī)

2、科）。宗某不能提供該門(mén)診 部計(jì)劃生育技術(shù)服務(wù)相關(guān)資質(zhì)證明?，F(xiàn)場(chǎng)未見(jiàn) 醫(yī)師劉某?，F(xiàn)場(chǎng)制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄一份，詢(xún) 問(wèn)筆錄兩份，拍攝照片兩張。 案情簡(jiǎn)介 本案違法事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿。該綜合門(mén)診部 違反了中華人民共和國(guó)人口與計(jì)劃生育法第三十 六條第（一）項(xiàng)、計(jì)劃生育技術(shù)服務(wù)管理?xiàng)l例第 二十二條， 依據(jù)中華人民共和國(guó)人口與計(jì)劃生育法第三十六 條第（一）項(xiàng)進(jìn)行處罰。 某區(qū)衛(wèi)生監(jiān)督所對(duì)該綜合門(mén)診部 給予警告警告，沒(méi)收違法所得沒(méi)收違法所得405.1 元，并處1萬(wàn)元的罰款罰款。責(zé)令該 單位立即停止違法行為。 法律適用的探討 第二部分第二部分 法律適用的討論 針對(duì)這一案件中違法行為的法律適用問(wèn)題，執(zhí)法人員產(chǎn)生 不同意見(jiàn)

3、，大致可以分為三種： 建議適用計(jì)劃生育技術(shù)服務(wù)管理?xiàng)l例及其實(shí)施細(xì)則 建議適用醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例 建議適用中華人民共和國(guó)人口與計(jì)劃生育法 （以下簡(jiǎn)稱(chēng)人口與計(jì)劃生育法） 法律適用的討論 建議適用計(jì)劃生育技術(shù)服務(wù)管理?xiàng)l例及 其實(shí)施細(xì)則者認(rèn)為： 該條例是計(jì)劃生育衛(wèi)生監(jiān)督專(zhuān)業(yè)的專(zhuān)業(yè)條例， 從事此類(lèi)案件處理應(yīng)首先考慮適用專(zhuān)業(yè)條例； 計(jì)劃生育技術(shù)服務(wù)管理?xiàng)l例雖然在2004年 修訂并實(shí)施后法條順序出現(xiàn)更改，但并不影響其 實(shí)施細(xì)則的適用； 取環(huán)術(shù)是一項(xiàng)計(jì)劃生育技術(shù)服務(wù)項(xiàng)目，可以 依據(jù)此條例及細(xì)則進(jìn)行處罰。 法律適用的討論 建議適用醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例者認(rèn)為： 醫(yī)療機(jī)構(gòu)開(kāi)展的一切診療活動(dòng)均應(yīng)以 醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例為首選適

4、用條例，超 出診療許可范圍即按超范圍予以處罰。 計(jì)劃生育技術(shù)服務(wù)管理?xiàng)l例調(diào)整的 對(duì)象是醫(yī)療、保健機(jī)構(gòu)以外的單位，不適合 醫(yī)療機(jī)構(gòu)的違法行為處罰。 法律適用的討論 天津市手術(shù)分級(jí)目錄（2016）中，子宮內(nèi)避孕器植入術(shù)（上 環(huán)）、取出宮內(nèi)避孕環(huán)（取環(huán)）等屬于婦產(chǎn)科一級(jí)手術(shù)。 常用計(jì)劃生育技術(shù)常規(guī)是從事計(jì)劃生育專(zhuān)業(yè)人員的診療標(biāo)準(zhǔn)， 該常規(guī)中明確規(guī)定取出宮內(nèi)節(jié)育器（取環(huán)術(shù)）的術(shù)前、術(shù)中及術(shù)后技術(shù) 要求，并要求填寫(xiě)手術(shù)知情同意書(shū)、手術(shù)記錄單等文字資料。 取環(huán)術(shù)作為一種常規(guī)術(shù)式，包含于計(jì)劃生育手術(shù)之中。 筆者認(rèn)為以上兩種觀點(diǎn)在適用該案時(shí)均有失偏頗，本案應(yīng)適用人口 與計(jì)劃生育法第三十六條第（一）項(xiàng)之規(guī)定進(jìn)行

5、處罰。理由如下： 第一，關(guān)于“非法開(kāi)展取環(huán)術(shù)”違法行為的認(rèn)定 第二，關(guān)于選擇適用法律的思考 法律適用的討論 一、法條競(jìng)合 “非法開(kāi)展取環(huán)術(shù)”作為擅自超出核定診療范圍的違法執(zhí)業(yè)行為，在 醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例、計(jì)劃生育技術(shù)服務(wù)管理?xiàng)l例及其實(shí)施細(xì)則、 人口與計(jì)劃生育法中均有涉及，屬于法條競(jìng)合中的重合競(jìng)合情況。 重合競(jìng)合，是指一事概念的外延是另一事概念外延的一部分。本案中 外延小的事項(xiàng)（某門(mén)診部未經(jīng)許可擅自開(kāi)展取環(huán)術(shù)的醫(yī)療執(zhí)業(yè)活動(dòng)）被包 含在外延大的事項(xiàng)（擅自擴(kuò)大診療項(xiàng)目或診療活動(dòng)超出登記的診療科目范 圍）中，法律作這種規(guī)定意在使外延小的事項(xiàng)的客體受到特別保護(hù)。 法條競(jìng)合的法律適用應(yīng)依據(jù)立法法第七十九條和

6、第八十三條之規(guī) 定處理，即遵循優(yōu)先適用上位法、新法。 法律適用的討論 二、上位法優(yōu)于下位法 上位法的確定是依照立法機(jī)關(guān)級(jí)別確定，法律是由全國(guó)人大常委會(huì)制定， 條例是由國(guó)務(wù)院制定，實(shí)施細(xì)則是由專(zhuān)業(yè)部委制定。人口與計(jì)劃生育法的 法律位階高于計(jì)劃生育技術(shù)服務(wù)管理?xiàng)l例及其實(shí)施細(xì)則、醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理 條例。故優(yōu)先適用人口與計(jì)劃生育法。 三、新法優(yōu)于舊法 人口與計(jì)劃生育法于2015年12月27日修訂并實(shí)施，比2004年的計(jì)劃 生育技術(shù)服務(wù)管理?xiàng)l例、2001年的計(jì)劃生育技術(shù)服務(wù)管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則、 1994年的醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例較新。故優(yōu)先適用人口與計(jì)劃生育法。 第二，關(guān)于選擇適用法律的思考 綜上所述，在處理此類(lèi)案件時(shí)，個(gè)人認(rèn)為非法開(kāi)展取環(huán) 術(shù)優(yōu)先適用人口與計(jì)劃生育法進(jìn)行處罰。 處理此類(lèi)案件的思考 第三部分第三部分 處理此類(lèi)案件的思考 在本案違法行為查處過(guò)程中，院方辯稱(chēng)是給患者治療婦科炎癥時(shí)順 便取環(huán)，應(yīng)屬于婦科診療行為。這一說(shuō)法是立不住腳的。依據(jù)醫(yī)療機(jī) 構(gòu)診療科目名錄（1994），婦產(chǎn)科為一級(jí)診療科目，下設(shè)婦科專(zhuān)業(yè)、 產(chǎn)科專(zhuān)業(yè)、計(jì)劃生育專(zhuān)業(yè)等二級(jí)科目。 婦科專(zhuān)業(yè)與計(jì)劃生育專(zhuān)業(yè)屬于并行科目，而非包含關(guān)系。筆者認(rèn)為 凡從事取環(huán)這項(xiàng)診療技術(shù)的均應(yīng)歸類(lèi)于計(jì)劃生育專(zhuān)業(yè)。 目前計(jì)生監(jiān)督尚處于起步階段，監(jiān)督員對(duì)計(jì)生案件的查處缺乏經(jīng)驗(yàn)， 在認(rèn)定違法行為、選擇適用法律方