國際私法教案：第六章民事能力的法律適用

1、第六章 民事能力的法律適用 第一節(jié) 屬人法的含義及其發(fā)展趨勢 第二節(jié) 自然人權(quán)利能力的法律適用 第二節(jié) 自然人行為能力的法律適用 第三節(jié) 法人權(quán)利能力和行為能力的 法律適用一、屬人法制度（一）屬人法的發(fā)展階段1、以種族或民族為連結(jié)點的階段（5-10世紀） 各民族只適用本民族的法律。如拉丁民族遵 守羅馬法，日耳曼民族遵守日耳曼法。2、以住所為連結(jié)點的階段 （11世紀-1804年法國民法典頒布）3、以國籍和以住所為連結(jié)點并存的階段4、國籍、住所和慣常居所混合適用的階段20中（二）采用住所地法的理由與缺陷理由：1、住所地與當(dāng)事人有更為密切的聯(lián)系。 2、接受移民的國家采用住所地法可擴大 法律的適用范圍

2、。 3、不受準據(jù)法所屬國家結(jié)構(gòu)性質(zhì)的限制。缺陷：1、當(dāng)事人選擇住所的主觀意向很難斷定。 2、各國關(guān)于住所的規(guī)定差異較大，容易 產(chǎn)生沖突。 3、容易出現(xiàn)法律規(guī)避的現(xiàn)象。（三）采用本國法的理由與缺陷理由：1、向外移民的國家可擴大本國法的適用范圍。2、本國法具有永久固定性、穩(wěn)定性和易確定性。缺陷：1、本國法難以對移民國外的國民實施管轄控制。2、只有準據(jù)法所屬國為單一法域國家時，以國 籍為連結(jié)點才有意義。3、本國法有時與當(dāng)事人并無密切的聯(lián)系。（四）屬人法的發(fā)展趨勢以慣常居所為主，以國籍和住所為輔確定 屬人法成為屬人法新的發(fā)展方向。1、慣常居所的含義 共同點：強調(diào)實際居住英國法院在克魯斯訴奇滕案中所下定

3、義： “持續(xù)一定時間的經(jīng)常的實際居住”美國學(xué)者所下定義： “慣常居所意為事實居所，具有頻繁性和持 續(xù)性特征” 2、采用慣常居所的理由（1）慣常居所克服了國籍與住所的缺陷。 國籍往往與當(dāng)事人沒有真正的聯(lián)系。 如：亞洲公民在歐洲工作，適用本國法麻煩。 確定住所的主觀意向很難判定。 （2）慣常居所的采用符合現(xiàn)代國際私法的最密 切聯(lián)系原則。3、國際公約對慣常居所的采用 以慣常居所為主，國籍和住所為輔綜合確定屬人法的方法是屬人法國際統(tǒng)一化的方向。 1902年海牙未成年人監(jiān)護公約以本國法為主，慣常居所為輔。 1956年海牙扶養(yǎng)兒童義務(wù)法律適用公約“子女可在何種程度上并可向何人要求扶養(yǎng)， 應(yīng)依子女慣常居所地

4、法律決定” 慣常居所地成為主要連結(jié)點。 1961年海牙保護未成年人的管轄權(quán)和法律適用公約 慣常居所為主要連結(jié)點 1965年海牙收養(yǎng)管轄權(quán)、法律適用和判決承認公約 慣常居所為主要連結(jié)點 1988年海牙死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約 繼承適用被繼承人死亡時慣常居所地國家的法律，只要被繼承人具有該國國籍，或者被繼承人死亡時在該國居住不低于5年。 慣常居所為主，本國法為輔。二、自然人權(quán)利能力的法律適用（一）法律沖突 自然人能夠依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。始于出生，終于死亡。1、各國法律對出生的不同規(guī)定 露頭說、陣痛說、出生完成說、獨立呼吸說、存活說（西班牙規(guī)定存活24小時）。2、各國法律對死亡的不

5、同規(guī)定 生理死亡（呼吸停止、脈搏消失、心臟停止跳動）。腦死亡問題。 “推定存活”制度 一般規(guī)定年幼者后死 3、對失蹤宣告和死亡宣告的不同規(guī)定時間不同。7年2年。法律后果不同。 宣告的撤消、第2次婚姻。（二）權(quán)利能力的法律適用1、適用當(dāng)事人的屬人法。2、適用該涉外民事關(guān)系的準據(jù)法。 如締約能力適用合同關(guān)系的準據(jù)法。（三）失蹤宣告和死亡宣告的管轄權(quán)和法律適用管轄權(quán)1、由失蹤人本國法院管轄。2、由失蹤人住所地法院管轄。3、原則上由本國法院管轄，一定條件下也 可由住所地或居所地法院管轄。如：在住所地國有財產(chǎn)。 對本國或住所地國作出的宣告予以承認 法律適用1、依失蹤人本國法。2、依失蹤人住所地法。3、原

6、則上適用本國法，在法院地國有財產(chǎn)及應(yīng) 依法院地法的法律關(guān)系，也可適用法院地法。 示范法的規(guī)定： 第65條：自然人的權(quán)利能力，適用住所地法或慣常居所地法。（建議稿相同） 本國法律或者住所地法律 室內(nèi)稿 第66條：自然人的宣告失蹤或者宣告死亡，適用被宣告人的住所地法或者慣常居所地法，但中華人民共和國法院也可以就其在中華人民共和國境內(nèi)的財產(chǎn)，或者對應(yīng)由中華人民共和國法院決定的法律關(guān)系，依照中華人民共和國法律進行宣告失蹤或者宣告死亡。 “但自然人的財產(chǎn)所在地法院或者法律關(guān)系決定地法院亦可依法院地法律宣告其失蹤或者死亡?！?建議稿室內(nèi)稿 法律適用法第十一條 自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律。第十

7、三條 宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律。 三、自然人行為能力的法律適用（一）法律沖突 自然人通過自己的行為享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。 法律沖突主要表現(xiàn)在成年年齡的規(guī)定不同。（二）法律適用原則 依當(dāng)事人的屬人法。 1804年法國民法典第3條： 關(guān)于個人身份和能力的法律適用于全體法國人，即使其居住于國外時亦同。 大陸法系國家以本國法作為屬人法。 英美法系國家以住所地法作為屬人法。 適用屬人法的例外：1、依屬人法無行為能力而依行為地法有行為能 力者，視為有行為能力。2、對不動產(chǎn)的行為能力，適用不動產(chǎn)所在地法。中國的規(guī)定： 民法通則第143條 中華人民共和國公民定居國外的，他的民

8、事行為能力可以適用定居國法律。 民法通則解釋 第179條 定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用其定居國法律。 第180條 外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認定為有民事行為能力。 第181條 無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律；如未定居的，適用其住所地國法律。2002年司考題：62甲國公民湯姆19歲，1989年在我國境內(nèi)購買了一件民間工藝品，價值1500元，現(xiàn)湯姆以其本國法上20歲為成年才具有行為能力為由，要求解除合同。我國法院在審理此案時應(yīng)如何處理? A湯姆的

9、行為無效，可以解除合同，買賣不成立 B湯姆的行為有效C法院可以適用1980年國際貨物買賣合同公約處理該案 D合同成立2005年司考題37某國公民杰克遜18歲，在上海某商店購買一款手機，價值4000元人民幣。三天之后，杰克遜在另一商店發(fā)現(xiàn)該款手機的價格便宜許多，便到前一商店要求退貨，被拒絕。杰克遜遂向上海某法院起訴，理由是根據(jù)其本國法，男子滿20歲為成年人，自己未屆成年，購買手機行為應(yīng)屬無效。對此，下列哪一種說法是正確的？ A認定杰克遜的行為無效，手機可以退貨 B認定杰克遜的行為有效，手機不能退貨 C認定杰克遜為限制行為能力人，但因本案所涉金額不大，判購買行為有效D法院應(yīng)根據(jù)1980年聯(lián)合國國際

10、貨物銷售合同公約處理該案 示范法第67條 自然人的行為能力適用其住所地法或者慣常居所地法。 外國人在中華人民共和國進行法律行為，如依照其住所地法或者慣常居所地法無行為能力或者僅有限制行為能力，而依中華人民共和國法律有行為能力的，應(yīng)適用中華人民共和國法律，視其有行為能力，但關(guān)于婚姻家庭、繼承以及處理不動產(chǎn)的法律行為除外。 建議稿第22條 自然人的權(quán)利能力和行為能力，適用其住所地法或者慣常居所地法。 自然人依其住所地法或者慣常居所地法為無行為能力或者限制行為能力，而依行為地法有完全行為能力的，適用行為地法，但關(guān)于婚姻家庭、繼承以及處分不動產(chǎn)的行為能力除外。 室內(nèi)稿第20條 自然人民事權(quán)利能力與行為

11、能力，適用自然人本國法律或者住所地法律。 外國人、無國籍人在中華人民共和國進行民事活動，依照住所地法律為無民事權(quán)利能力或者無民事行為能力，而依照中華人民共和國法律為有民事權(quán)利能力或者有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認定為有民事權(quán)利能力或者有民事行為能力。 問題：依本國法無能力時如何？法律適用法 第十二條 自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。四、法人權(quán)利能力與行為能力的法律適用 一般原則：依法人屬人法解決。法人登記地法、法人管理中心所在地法。 主事務(wù)所所在地法。 中國的規(guī)定：解釋第184條 外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人