3.2訂立合同有學(xué)問

1、3.2 訂立合同訂立合同有學(xué)問有學(xué)問 名詞點擊：合同的名詞點擊：合同的訂立訂立又稱又稱“締約締約”，是指當(dāng)，是指當(dāng)事人各方通過平等協(xié)商事人各方通過平等協(xié)商就合同條款達(dá)成意思表就合同條款達(dá)成意思表示一致的過程。示一致的過程。1 1、訂立合同的過程、訂立合同的過程b b2 2、合同的內(nèi)容、合同的內(nèi)容a a3 3、有效合同與無效合同、有效合同與無效合同b b （一）訂立合同的過程：兩步走（一）訂立合同的過程：兩步走（提出條件（提出條件)（接受條件（接受條件)1.要約要約要約是希望和他人訂立合同的意思表示要約是希望和他人訂立合同的意思表示 要約人一旦發(fā)出有效要約，就不應(yīng)要約人一旦發(fā)出有效要約，就不應(yīng)隨

2、意撤銷或變更。隨意撤銷或變更。 必須具有締約目的并表明經(jīng)承諾即受此意思表示的約束必須具有締約目的并表明經(jīng)承諾即受此意思表示的約束 要約的內(nèi)容必須明確、具體要約的內(nèi)容必須明確、具體 要約一般應(yīng)向特定的相對人發(fā)出要約一般應(yīng)向特定的相對人發(fā)出要約的范例要約的范例: 某機械公司向某機械公司向A A公司發(fā)出要約：公司發(fā)出要約：“我公司急需我公司急需aaaa型型鋼絲繩鋼絲繩100100噸，每噸價格噸，每噸價格25002500元，如貴公司有貨，請于元，如貴公司有貨，請于3 3日內(nèi)通知我方，并請發(fā)貨，貨到付款，轉(zhuǎn)帳支付日內(nèi)通知我方，并請發(fā)貨，貨到付款，轉(zhuǎn)帳支付”。根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含合同的主要條款確定根

3、據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含合同的主要條款確定 20082008年年3 3月月1 1日，某超市想要購進(jìn)一批毛巾，于是向幾家日，某超市想要購進(jìn)一批毛巾，于是向幾家毛巾廠發(fā)出電報，稱：毛巾廠發(fā)出電報，稱：本超市欲購進(jìn)毛巾，如果有全棉新款，本超市欲購進(jìn)毛巾，如果有全棉新款，請附圖樣與說明，我商場將派人前往洽談購買事宜。請附圖樣與說明，我商場將派人前往洽談購買事宜。于是有于是有幾家毛巾廠都回電，稱自己滿足該超市的要求并且附上了圖幾家毛巾廠都回電，稱自己滿足該超市的要求并且附上了圖樣與說明。其中一家毛巾廠甲廠寄送了圖樣和說明后，又送樣與說明。其中一家毛巾廠甲廠寄送了圖樣和說明后，又送了了100100條毛巾到

4、該超市，超市看貨后不滿意，于是決定不買甲條毛巾到該超市，超市看貨后不滿意，于是決定不買甲廠的毛巾。甲廠認(rèn)為超市發(fā)出的是要約，他送毛巾的行為是廠的毛巾。甲廠認(rèn)為超市發(fā)出的是要約，他送毛巾的行為是承諾，合同因為承諾而生效。超市拒絕購買是違約行為，應(yīng)承諾，合同因為承諾而生效。超市拒絕購買是違約行為，應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任。而超市認(rèn)為他的發(fā)出電報行為是一種要約該承擔(dān)違約責(zé)任。而超市認(rèn)為他的發(fā)出電報行為是一種要約邀請而不是要約，超市不受該行為約束。邀請而不是要約，超市不受該行為約束。 討論：你覺得該如何解決這個糾紛？討論：你覺得該如何解決這個糾紛？ （提示：找出雙方爭議的焦點）（提示：找出雙方爭議的焦點） 案

5、例分析案例分析雙方爭議雙方爭議的焦點：的焦點：超市認(rèn)為它的發(fā)出電超市認(rèn)為它的發(fā)出電報行為是一種報行為是一種要約邀要約邀請請而不是要約，超市而不是要約，超市不受該行為約束不受該行為約束。甲廠認(rèn)為超市發(fā)出甲廠認(rèn)為超市發(fā)出的是的是要約要約，他送毛，他送毛巾的行為是巾的行為是承諾承諾，合同因為承諾而生合同因為承諾而生效。超市拒絕購買效。超市拒絕購買是違約行為，是違約行為，應(yīng)該應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任承擔(dān)違約責(zé)任。區(qū)分區(qū)分要約要約與與要約邀請要約邀請最主要的區(qū)別是最主要的區(qū)別是: :要約的內(nèi)容具體要約的內(nèi)容具體而且確定而且確定。要約。要約包括足以使包括足以使合同合同成立的主要條款成立的主要條款。分析：分析： 這

6、個電報是超市發(fā)出的，即特定的這個電報是超市發(fā)出的，即特定的人發(fā)出的。但是，根據(jù)這份電報的內(nèi)容，人發(fā)出的。但是，根據(jù)這份電報的內(nèi)容，是是不具備一個合同應(yīng)該具備的主要條款不具備一個合同應(yīng)該具備的主要條款的。沒有標(biāo)的的數(shù)量，價款，也沒有履的。沒有標(biāo)的的數(shù)量，價款，也沒有履行的期限行的期限。因此這根本不是一份要約，。因此這根本不是一份要約，而是一項要約邀請。超市是不受該行為而是一項要約邀請。超市是不受該行為的約束的。超市和甲廠之間沒有法律上的約束的。超市和甲廠之間沒有法律上的關(guān)系，甲廠受到的損失應(yīng)該自己承擔(dān)。的關(guān)系，甲廠受到的損失應(yīng)該自己承擔(dān)。2.承諾承諾承諾則是受要約人同意要約的意思表示。承諾則是受

7、要約人同意要約的意思表示。（2 2）有效承諾須具備的條件）有效承諾須具備的條件 由受約人及時向要約人作出；由受約人及時向要約人作出； 承諾的內(nèi)容與要約保持一致；承諾的內(nèi)容與要約保持一致； 必須在要約的有效期限內(nèi)作出。必須在要約的有效期限內(nèi)作出。合同的成立：要約與承諾 案例：合同未加蓋公章是否成立。 案情某商場派業(yè)務(wù)員李甲到乙市礦泉壺廠訂貨，雙方簽訂了一份礦泉壺購銷合同，由礦泉壺廠供給商場礦泉壺1000件，總貨款15萬元。合同對標(biāo)的的質(zhì)量、規(guī)格、驗收、包裝及結(jié)算等都作了明確規(guī)定，由于李甲忘了帶合同專用章，所以合同上只有雙方代理人和礦泉壺廠的印章。李甲答應(yīng)把合同帶回加蓋公章后寄給礦泉壺廠。礦泉壺廠

8、去函催辦，商場只電告“速發(fā)貨”。礦泉壺廠即按合同規(guī)定發(fā)運500件，但剛辦完托運手續(xù)，又接對方電報；“請勿發(fā)貨” 。續(xù) 礦泉壺運到乙市車站后，商場拒收并向礦泉壺廠發(fā)了第三封電報；“退貨，速來人處理”商場擔(dān)心逾期不提貨，被鐵路部門罰款，便把礦泉壺暫時存放在車站附近。由于商場拒收貨物并拒付貨款，礦泉壺廠遂訴至法院要求對方支付貨款并賠償經(jīng)濟(jì)損失，對方則以未蓋公章否認(rèn)合同成立。 問題1、該合同是否成立。 2、商場第二封電報是否有效？答案與分析 該合同主要應(yīng)明確合同成立和撤回承諾兩個問題。 首先根據(jù)合同法規(guī)定，當(dāng)事入依法可以委托代理人訂立合同。當(dāng)事人訂立合同，有書面形式?？陬^形式和其他形式。當(dāng)事人采用合同

9、書形式訂立合同的自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。本案中合同已經(jīng)雙方代理人蓋章合同依法成立，且本案中的合同訂立后商場雖然沒有加蓋公章但當(dāng)?shù)V泉壺廠催辦時，已發(fā)電報要求礦泉壺廠發(fā)貨，“速發(fā)貨”不僅表明商場已完全同意了礦泉壺廠的要約，而且表明要求礦泉壺廠立即履行合同。因此商場以未加蓋公章為由否認(rèn)合同成立理由不足，合同已經(jīng)成立了。續(xù) 其次，商場第二封電報中的“請勿發(fā)貨”是撤回承諾的通知。承諾人發(fā)出承諾后用以將自己發(fā)出的承諾撤回。但撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾到達(dá)要約人之前或與承諾同時到達(dá)要約人方為有效。本案中合同已成立，承諾已生效，不能再被撤回故商場二封電報無效。 小結(jié)當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自

10、雙方當(dāng)事人（包括其代理人簽字或者蓋章時合同成立，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時到達(dá)要約人方為有效。 （二）合同的內(nèi)容（二）合同的內(nèi)容 合同法合同法第第12條規(guī)定：條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定人約定，一般應(yīng)包括以下條款：，一般應(yīng)包括以下條款：(一一)當(dāng)事人的名稱或者當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；姓名和住所；(二二)標(biāo)的；標(biāo)的；(三三)數(shù)量；數(shù)量；(四四)質(zhì)量；質(zhì)量；(五五)價款或者報酬；價款或者報酬；(六六)履行期限、地點和方式；履行期限、地點和方式；(七七)違約責(zé)任；違約責(zé)任；(八八)解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立解決爭議的方

11、法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。合同。” 合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達(dá)成補充協(xié)議的，可以協(xié)議補充；不能達(dá)成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照前述規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：不明確，依照前述規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： 質(zhì)量要求不明確的質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有

12、國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。行。 價款或者報酬不明確的價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。 履行地點不明確履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。所在地履行。

13、 履行期限不明確的履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。 履行方式不明確的履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。 履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。小資料小資料 甲乙雙方口頭約定購銷合同，甲方向乙方購買甲乙雙方口頭約定購銷合同，甲方向乙方購買2020萬瓶劣質(zhì)酒，貨款為萬瓶劣質(zhì)酒，貨款為2424萬元，交款提貨，并約定乙方萬元，交款提貨，并約定乙方須加貼名牌商標(biāo)，以便

14、甲方冒充名酒出售。在合同履須加貼名牌商標(biāo)，以便甲方冒充名酒出售。在合同履行時，甲方借口手頭一時緊，只付了行時，甲方借口手頭一時緊，只付了1515萬元即提走了萬元即提走了全部貨物。乙方一再催討無道，遂向人民法院起訴，全部貨物。乙方一再催討無道，遂向人民法院起訴，要求甲方如數(shù)支付拖欠的貨款。要求甲方如數(shù)支付拖欠的貨款。請根據(jù)以上情況，回答下列問題：請根據(jù)以上情況，回答下列問題：（1 1）該購銷合同是否有效？理由何在？）該購銷合同是否有效？理由何在？（2 2）雙方各自返還財物給對方，是否可以？為什么？）雙方各自返還財物給對方，是否可以？為什么？（3 3）人民法院在審理該案時，應(yīng)如何處理雙方的經(jīng)濟(jì)）人

15、民法院在審理該案時，應(yīng)如何處理雙方的經(jīng)濟(jì)責(zé)任？責(zé)任？（4 4）該購銷合同若為無效，其無效應(yīng)從何時開始？）該購銷合同若為無效，其無效應(yīng)從何時開始？案例分析案例分析分析提示：分析提示：（1）該購銷合同為無效合同。理由是：根據(jù)我國）該購銷合同為無效合同。理由是：根據(jù)我國合同法合同法第五十二條規(guī)定，凡損害社會公共利益，違反法律、行政法規(guī)第五十二條規(guī)定，凡損害社會公共利益，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同是無效合同，本案中的雙方當(dāng)事人約定以的強制性規(guī)定的合同是無效合同，本案中的雙方當(dāng)事人約定以劣質(zhì)酒冒充名牌酒的行為，不僅損害了社會公共利益，而且違劣質(zhì)酒冒充名牌酒的行為，不僅損害了社會公共利益，而且違

16、反了法律的強制性規(guī)定，所以應(yīng)確認(rèn)為該和同是無效合同。反了法律的強制性規(guī)定，所以應(yīng)確認(rèn)為該和同是無效合同。（2）在本案處理中，不能采取各自返還對方財物的方法，因）在本案處理中，不能采取各自返還對方財物的方法，因為雙方訂約時都是惡意，不僅違反了法律的強制性規(guī)定，而且為雙方訂約時都是惡意，不僅違反了法律的強制性規(guī)定，而且損害了社會公共利益。損害了社會公共利益。（3）人民法院在審理該案時，應(yīng)當(dāng)追繳）人民法院在審理該案時，應(yīng)當(dāng)追繳20萬瓶劣質(zhì)酒和乙方萬瓶劣質(zhì)酒和乙方的的15萬元以及甲方尚未支付的萬元以及甲方尚未支付的9萬元貨款。理由是：萬元貨款。理由是：合同法合同法第五十九條規(guī)定：當(dāng)事人惡意串通，損害國

17、家、集體或第三人第五十九條規(guī)定：當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。（4）該無效的合同，從其訂立的時候起就沒有法律約束力，）該無效的合同，從其訂立的時候起就沒有法律約束力，即從其訂立時起無效。即從其訂立時起無效。 （三）有效合同的要求（三）有效合同的要求無效合同的情形（有下列情形之一的，無效合同的情形（有下列情形之一的，合同無效）合同無效）訂立合同的行為人具有相應(yīng)的民事行為能力，訂立合同的行為人具有相應(yīng)的民事行為能力，外在表示與內(nèi)心意思相一致，外在表示與內(nèi)心意思相一致，遵守法律、行

18、政法規(guī)，尊重社會公德，遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序、損害社會公共利益。不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序、損害社會公共利益。一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益 惡意串通，損害國家、集體或第三人利益惡意串通，損害國家、集體或第三人利益 以合法形式掩蓋非法目的以合法形式掩蓋非法目的 損害社會公共利益損害社會公共利益 違反法律、行政法規(guī)的強行性規(guī)定違反法律、行政法規(guī)的強行性規(guī)定 1、關(guān)于合同的訂立，下列說法中正確的是（、關(guān)于合同的訂立，下列說法中正確的是（ ）是當(dāng)事人各方通過平等協(xié)商就合同條款達(dá)成意思表示一致是當(dāng)事人各方通過平等協(xié)

19、商就合同條款達(dá)成意思表示一致的過程。的過程。任何一份合同，都離不開提出條件任何一份合同，都離不開提出條件接收條件接收條件的過程。的過程。提出條件提出條件接收條件的過程稱為要約與承諾。接收條件的過程稱為要約與承諾。每份合同都要經(jīng)歷反反復(fù)復(fù)的要約與承諾才最終得以成每份合同都要經(jīng)歷反反復(fù)復(fù)的要約與承諾才最終得以成立。立。A. B. C. D.2、要約人一旦發(fā)出有效要約，就不應(yīng)隨意撤銷或者變更，主、要約人一旦發(fā)出有效要約，就不應(yīng)隨意撤銷或者變更，主要是為了（要是為了（ ）A.保護(hù)要約人的合法權(quán)益，維護(hù)穩(wěn)定的交易秩序。保護(hù)要約人的合法權(quán)益，維護(hù)穩(wěn)定的交易秩序。B.保護(hù)要約人和受要約人的共同合法權(quán)益，維護(hù)

20、穩(wěn)定的交易保護(hù)要約人和受要約人的共同合法權(quán)益，維護(hù)穩(wěn)定的交易秩序。秩序。C.保護(hù)受要約人的合法權(quán)益，維護(hù)穩(wěn)定的交易秩序。保護(hù)受要約人的合法權(quán)益，維護(hù)穩(wěn)定的交易秩序。D.中間人好說話。中間人好說話。AB3、明確合同內(nèi)容是訂立合同的重要環(huán)節(jié)，關(guān)于合、明確合同內(nèi)容是訂立合同的重要環(huán)節(jié)，關(guān)于合同內(nèi)容的說法正確的是（同內(nèi)容的說法正確的是（ ）合同的內(nèi)容就是合同的條款合同的內(nèi)容就是合同的條款是合同當(dāng)事人協(xié)商是合同當(dāng)事人協(xié)商一致所達(dá)成的具體協(xié)議一致所達(dá)成的具體協(xié)議合同的權(quán)利和義務(wù)就是合同的權(quán)利和義務(wù)就是通過合同的條款體現(xiàn)出來的通過合同的條款體現(xiàn)出來的我國合同法采用自我國合同法采用自愿原則，即合同的內(nèi)容由中間

21、人進(jìn)行協(xié)調(diào)愿原則，即合同的內(nèi)容由中間人進(jìn)行協(xié)調(diào)A. B. C. D.4、出現(xiàn)無效合同的主要原因是（、出現(xiàn)無效合同的主要原因是（ ）A.制定程序不嚴(yán)格制定程序不嚴(yán)格B.當(dāng)事人違反法律規(guī)定，出現(xiàn)某些不合法的情形當(dāng)事人違反法律規(guī)定，出現(xiàn)某些不合法的情形C.當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)無法實現(xiàn)當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)無法實現(xiàn)D.合同不具備法律約束力合同不具備法律約束力AB5、下列情形屬無效合同的是（、下列情形屬無效合同的是（ ）損害社會公共利益的合同損害社會公共利益的合同違反法律、行違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同十周歲以上十周歲以上的未成年人訂立的與自己年齡、智力和精的未成年人訂立的

22、與自己年齡、智力和精神健康狀況相適應(yīng)的合同神健康狀況相適應(yīng)的合同限制民事行為限制民事行為能力人自己訂立的未經(jīng)法定代理人追認(rèn)的能力人自己訂立的未經(jīng)法定代理人追認(rèn)的合同合同A. B. C. D.B6、小吳剛剛大專畢業(yè)，但是大專學(xué)歷在某些經(jīng)濟(jì)比較發(fā)達(dá)的大城市常、小吳剛剛大專畢業(yè)，但是大專學(xué)歷在某些經(jīng)濟(jì)比較發(fā)達(dá)的大城市常常被輕視。小吳本人想做管理和技術(shù)方面的工作，可一般的企業(yè)招管理常被輕視。小吳本人想做管理和技術(shù)方面的工作，可一般的企業(yè)招管理或技術(shù)人員，都要求最低學(xué)歷為本科以上，他根本不夠資格遞簡歷，而或技術(shù)人員，都要求最低學(xué)歷為本科以上，他根本不夠資格遞簡歷，而操作崗位的工作他又不愿意做，怎么辦呢？

23、小吳苦思冥想，決定采用投操作崗位的工作他又不愿意做，怎么辦呢？小吳苦思冥想，決定采用投機取巧的辦法，買了一個假的本科學(xué)歷證書和一個知名學(xué)校的碩士學(xué)歷機取巧的辦法，買了一個假的本科學(xué)歷證書和一個知名學(xué)校的碩士學(xué)歷證書。帶著這兩個假證書，小吳的求職順利多了，很快就被某企業(yè)錄用，證書。帶著這兩個假證書，小吳的求職順利多了，很快就被某企業(yè)錄用，月薪月薪5000元，雙方簽訂一個為期三年的勞動合同。元，雙方簽訂一個為期三年的勞動合同。 但是小吳工作一個月以后，他所在部門的經(jīng)理就找到人事經(jīng)理，說：但是小吳工作一個月以后，他所在部門的經(jīng)理就找到人事經(jīng)理，說：“你們說小吳是某某高校的碩士，我怎么覺得不像啊。平常工作的時候，你們說小吳是某某高校的碩士，我怎么覺