我國證券發(fā)行的審核制度論文

1、我國證券發(fā)行的審核制度（1）論文摘要證券發(fā)行是指發(fā)行人以籌集資金和調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)為目的做成證券并交付相對(duì)人的法律行為。各國對(duì)證券發(fā)行的審核制度主要有兩種做法：注冊(cè)制和核準(zhǔn)制，我國證券法確立的是核準(zhǔn)制。核準(zhǔn)制是我國證券市場(chǎng)由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市 場(chǎng)經(jīng)濟(jì)過渡時(shí)期的產(chǎn)物，帶有相當(dāng)?shù)男姓?，在提高發(fā)行公司質(zhì)量，維護(hù)投資 者合法權(quán)益的同時(shí)，存在問題。鑒于此，本文擬從注冊(cè)制和核準(zhǔn)制兩種模式的基 本理念及優(yōu)點(diǎn)與不足作為分析的切入點(diǎn)，總結(jié)分析我國證券發(fā)行審核制度的主要 內(nèi)容和存在的問題，對(duì)我國證券發(fā)行審核制度改革的方向及完善優(yōu)化提出建議， 以期對(duì)我國證券發(fā)行監(jiān)管制度的發(fā)展有所裨益。關(guān)鍵詞證券發(fā)行核準(zhǔn)制注冊(cè)制證券發(fā)行作

2、為發(fā)行人的一項(xiàng)權(quán)利，應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)，但任何權(quán)利都不是絕對(duì)的自由的，證券發(fā)行不具有任意性，因?yàn)樽C券發(fā)行人與投資者兩類市場(chǎng)主體之 間往往經(jīng)濟(jì)實(shí)力強(qiáng)弱十分懸殊，在交易過程中不能實(shí)現(xiàn)真正意義上的平等主體， 為了維護(hù)社會(huì)公共利益和良好秩序，國家以社會(huì)本位出發(fā)，制定法律，建立相關(guān) 行政機(jī)構(gòu)，對(duì)證券市場(chǎng)實(shí)施監(jiān)管手段，以國家強(qiáng)制力來保障證券市場(chǎng)的公平， 公 正，有序，將證券發(fā)行的法律監(jiān)管列為證券監(jiān)管的重要內(nèi)容， 建立和完善證券發(fā) 行的準(zhǔn)入制度，此即為證券發(fā)行審核制度。所謂證券發(fā)行審核制度是一國證券監(jiān) 管機(jī)構(gòu)對(duì)于證券發(fā)行活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)管的法律法規(guī)及相關(guān)制度的總稱。由于各國證券管理體制以及監(jiān)管機(jī)構(gòu)理念不同，根據(jù)發(fā)行人是

3、否受實(shí)質(zhì)條件的限制，證券監(jiān)管 機(jī)構(gòu)對(duì)發(fā)行申請(qǐng)的審查原則與方式，以及發(fā)行申請(qǐng)生效的確定原則，證券發(fā)行審 核制度可分為兩種：注冊(cè)制和核準(zhǔn)制，以下分述之。一、證券發(fā)行審核制度中的注冊(cè)制（一）注冊(cè)制的含義注冊(cè)制，又稱申報(bào)制，登記制，公開主義或形式主義，是指發(fā)行人在發(fā)行證券時(shí)，應(yīng)當(dāng)而且只需依法全面，準(zhǔn)確地將投資 者作出決策所需要重要信息資料予以充分完全地披露，向證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)申報(bào)；證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)不負(fù)有實(shí)質(zhì)審查義務(wù)，不對(duì)證券自身的價(jià)值做出任何判斷，而僅審查 信息資料的全面性，真實(shí)性，準(zhǔn)確性和及時(shí)性 ；發(fā)行人公開和申報(bào)有關(guān)信息材料 后，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)未提出補(bǔ)充或修訂意見或未以停止命令阻止注冊(cè)生效者，即視為已依法注

4、冊(cè)，發(fā)行人即可發(fā)行證券。（二）證券發(fā)行注冊(cè)制的制度基礎(chǔ)和理論基礎(chǔ)注冊(cè)制的代表是美國和日本等資本市場(chǎng)比較發(fā)達(dá)的國家。其制度基礎(chǔ)是高度發(fā)達(dá)的自治自律的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，其理論基礎(chǔ)是，證券監(jiān)管制度中的信息披露 制度是保護(hù)投資者利益的最為有效的手段之一，監(jiān)管機(jī)構(gòu)只能對(duì)其是否符合信息披露制度的要求做出判斷，而對(duì)于發(fā)行人的政權(quán)是否具有投資價(jià)值等實(shí)質(zhì)性問 題，應(yīng)由投資者自行判斷。證券發(fā)行只受信息公開制度的約束， 投資者依據(jù)公開 的信息做出選擇，風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)，在盡量減少政府對(duì)證券市場(chǎng)干預(yù)的前提下， 保護(hù)公 眾投資者的合法利益。但如果發(fā)行人違反信息公開義務(wù)和注冊(cè)制度，投資者有權(quán) 要求發(fā)行人承擔(dān)法律責(zé)任。注冊(cè)制的市場(chǎng)化程度較

5、高，像商品市場(chǎng)一樣，只要將 產(chǎn)品信息真實(shí)全面的公開，至于產(chǎn)品能否賣出去，以什么樣的價(jià)格賣出去，完全 由市場(chǎng)需求決定。（三）對(duì)注冊(cè)制的評(píng)價(jià)注冊(cè)制的優(yōu)點(diǎn)主要是:1.簡(jiǎn)化審核程序，減輕主管機(jī)關(guān)的負(fù)擔(dān)，提高工作效率 2節(jié)省募捐資金時(shí)間，有利于具 有發(fā)展?jié)摿惋L(fēng)險(xiǎn)性的通過證券市場(chǎng)及時(shí)募集到所需資金，獲取發(fā)展機(jī)會(huì);3促使投資者提高投資判斷力，提高市場(chǎng)整體水平，減少對(duì)政府的依賴；4.充分體現(xiàn)證券市場(chǎng)所要求的公開原則、公正原則、公平原則。但注冊(cè)制也有弊端:1.注冊(cè)制強(qiáng)調(diào)的是信息的真實(shí)性，過分的依賴公開信息披露制度也會(huì)使該制度建立 的初衷受到破壞;2.由于注冊(cè)制建立在信息公開的基礎(chǔ)上，這一理論假設(shè)投資者 能自由

6、獲取有關(guān)證券的信息，并自主決定投資，這不能實(shí)現(xiàn)對(duì)投資者利益的充分 保護(hù);3.發(fā)行手續(xù)簡(jiǎn)便使得證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)可能放任一些質(zhì)量較差的也進(jìn)入證券市 場(chǎng)，在一定程度上威脅證券市場(chǎng)的安全。二、證券發(fā)行審核制度中的核準(zhǔn)制（一）核準(zhǔn)制的含義核準(zhǔn)制，又稱實(shí)質(zhì)審查主義或?qū)嵸|(zhì)管理原則， 是指發(fā)行人不僅要依法全面，準(zhǔn)確，及時(shí)地將投資者作出投資決策所需要重要信息予以充分 披露，而且必須符合法律法規(guī)規(guī)定的實(shí)質(zhì)條件， 證券發(fā)行人只有在得到證券監(jiān)管 機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)后才能發(fā)行證券；證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)不僅審查發(fā)行人公開信息的真實(shí)性， 準(zhǔn)確性和完整性，而且對(duì)證券的投資價(jià)值進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查， 發(fā)行人必須符合法定 條件，否則發(fā)行申請(qǐng)將被否決。（二

7、）證券發(fā)行核準(zhǔn)制的制度基礎(chǔ)和理論基礎(chǔ)核準(zhǔn)制的代表是歐洲大陸多數(shù)國家， 美國部分州，我國大陸和臺(tái)灣地區(qū)也采取此 種審核制度。核準(zhǔn)制以實(shí)質(zhì)管理原則作為理論基礎(chǔ)，是國家干預(yù)在證券監(jiān)管的集 中體現(xiàn)，國家希望通過政府設(shè)置的特定機(jī)構(gòu)加強(qiáng)對(duì)證券市場(chǎng)入口的把關(guān)，以法定的條件衡量和審查發(fā)行人是否具備發(fā)行證券的資格，只要具備了這些條件，申請(qǐng) 人均可發(fā)行證券，從而在一定程度上排除行為者的行為自由， 排除公眾投資者的 自由選擇權(quán)，以制度上的硬性約束，尋求法律上的公共利益和社會(huì)安全。 機(jī)關(guān)法 律經(jīng)常通過嚴(yán)格的規(guī)則和固定的程序阻礙經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，但是其基本上是對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng) 提供了可預(yù)見性的保障措施，以精微的形式保證合理的預(yù)算。因

8、此，核準(zhǔn)制是國 家以法律的形式，將質(zhì)量差的公司排除在證券公開發(fā)行之外。 實(shí)踐上，新興市場(chǎng) 在證券發(fā)行上市監(jiān)管方面往往傾向于采取核準(zhǔn)制，其主要意圖是：通過政府干預(yù) 的加強(qiáng)，運(yùn)用實(shí)質(zhì)性的管理增強(qiáng)證券市場(chǎng)的進(jìn)入限制，彌補(bǔ)相對(duì)薄弱的法律環(huán)境和投資者素質(zhì)有待提高等因素所產(chǎn)生的監(jiān)管不足， 因?yàn)樽?cè)制的強(qiáng)制性信息公開披露制度和事后對(duì)發(fā)行欺詐的嚴(yán)厲處罰不足以規(guī)范新興的證券市場(chǎng)，而政府培育證券市場(chǎng)的強(qiáng)烈意識(shí)要求政府不僅是證券市場(chǎng)的“監(jiān)管者”，同時(shí)又是“監(jiān)護(hù) 者”，力求通過事前干預(yù)，將質(zhì)量差的公司拒于證券市場(chǎng)之外， 以降低證券市場(chǎng) 的整體風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)投資者的利益。（三）對(duì)核準(zhǔn)制的評(píng)價(jià)核準(zhǔn)制的主要優(yōu)點(diǎn)是:1.對(duì)擬發(fā)行

9、的證券進(jìn)行實(shí)質(zhì)上和形式上的雙重審查，獲準(zhǔn)發(fā)行的證券投資 價(jià)值有一定的保障2有利于防止不良證券進(jìn)入市場(chǎng)，損害投資者利益；3.提高證 券市場(chǎng)的整體質(zhì)量水平，保持證券市場(chǎng)的較高品質(zhì)信用，從而穩(wěn)定證券市場(chǎng)秩序。 對(duì)于新興市場(chǎng)而言，核準(zhǔn)制有其存在的必要性和重要性，因?yàn)樾屡d市場(chǎng)往往存在 機(jī)制不完善，中介機(jī)構(gòu)發(fā)育不成熟等問題，通過政府對(duì)證券市場(chǎng)的實(shí)質(zhì)控制管理， 可以在一定程度上避免證券市場(chǎng)的動(dòng)蕩，更有力保護(hù)廣大投資者的利益。但核準(zhǔn)制也非盡善盡美，其缺陷也是顯而易見的：1.主管機(jī)關(guān)負(fù)荷過重，在證券發(fā) 行種類和數(shù)量日益增多的情況下，可能導(dǎo)致證券質(zhì)量存在問題；2.容易造成投資者對(duì)監(jiān)管機(jī)構(gòu)形成依賴心理，不利于培養(yǎng)成

10、熟的投資人群 ；3.不利于發(fā)展新興事 業(yè)，具有潛力和風(fēng)險(xiǎn)性較高的公司可能因一時(shí)不具備較高的發(fā)行條件而被排斥在 外；4.以犧牲證券市場(chǎng)的效率為代價(jià)，證券市場(chǎng)是為了實(shí)現(xiàn)資源的有效配置而產(chǎn) 生，其重要衡量標(biāo)準(zhǔn)是效率，而實(shí)質(zhì)性審查可能曠日持久，影響市場(chǎng)的運(yùn)作效率。 三、我國的證券發(fā)行核準(zhǔn)制度（一）對(duì)我國現(xiàn)行證券發(fā)行核準(zhǔn)制度的評(píng)價(jià)注冊(cè)制和核準(zhǔn)制雖各有利弊，但在體現(xiàn)公開性，公平性，公正性以及效率性方面， 注冊(cè)制更有優(yōu)勢(shì)。我國證券發(fā)行審核應(yīng)采取何種制度，在證券法制定的過程 中就被廣泛關(guān)注，注冊(cè)制、核準(zhǔn)制、注冊(cè)制與核準(zhǔn)制相結(jié)合、審批核準(zhǔn)制等不同 的觀點(diǎn)都有其支持者，一個(gè)國家（地區(qū)）采取何種發(fā)行審核制度，既受到

11、當(dāng)?shù)刭Y本 市場(chǎng)發(fā)展水平的制約，又與本地的經(jīng)濟(jì)體制及其遵循的經(jīng)濟(jì)思想有關(guān)， 從本質(zhì)上 說是國家管理經(jīng)濟(jì)，調(diào)控市場(chǎng)，貫徹國家貨幣金融政策的重要手段。 必須承認(rèn)的 是，目前在我國證券市場(chǎng)尚不完善，經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平參差不齊的情況下，國家加大 宏觀調(diào)控的力度，實(shí)行核準(zhǔn)制實(shí)為明智之舉，加之我國證券市場(chǎng)的法律，財(cái)力， 會(huì)計(jì)，資產(chǎn)評(píng)估制度尚未成熟，投資者對(duì)審核機(jī)構(gòu)的審核結(jié)果報(bào)有較強(qiáng)的依賴心 理等因素使得我國證券發(fā)行審核制度的改革難以邁出實(shí)質(zhì)性的步伐，因此，證券法規(guī)定我國采取核準(zhǔn)制是符合我國當(dāng)前以至今后一段時(shí)間內(nèi)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展尤 其是證券市場(chǎng)發(fā)展的實(shí)際的。但隨著中國股市的規(guī)模發(fā)展和日益成熟， 尤其是加入世貿(mào)組織后，在

12、經(jīng)濟(jì)全球化和金融自由化的大背景下， 面對(duì)國際證券市場(chǎng) 的強(qiáng)力競(jìng)爭(zhēng)，核準(zhǔn)制這種效率低下，不利于市場(chǎng)資源有效合理配置的證券發(fā)行審 核制度，存在諸多不盡人意之處，從長遠(yuǎn)來看，證券發(fā)行核準(zhǔn)制“從本質(zhì)上和嚴(yán) 格性上來說是審批制到注冊(cè)制的一個(gè)過渡性選擇”（二）對(duì)我國證券發(fā)行審核制度的改革建議綜上所述，中國作為一個(gè)新興加轉(zhuǎn)軌的國家，必須采取以下具體措施，大力加強(qiáng)市場(chǎng)環(huán)境的基礎(chǔ)性建設(shè)。第一，建立健全證券發(fā)行市場(chǎng)的民事賠償制度。近幾年來，頻繁發(fā)生于我國的各類上市公司造假案，導(dǎo)致大批中小投資者深受其害，證券發(fā)行市場(chǎng)民事賠償制度應(yīng)是保護(hù)中小投資者利益的 最有效的法律手段。鑒于此，應(yīng)盡快建立以下制度 :a.建立證券發(fā)

13、行公司和證券 服務(wù)機(jī)構(gòu)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)等相關(guān)經(jīng)濟(jì)主體風(fēng)險(xiǎn)保證金制度，賠償和補(bǔ)償基金制度;b.建立相關(guān)經(jīng)濟(jì)主體的董事，監(jiān)事和高層管理人員的責(zé)任保險(xiǎn)制度和忠誠保 險(xiǎn)制度;c.建立行政罰款回?fù)苤贫?，確立民事賠償優(yōu)先的原則。第二，修訂證券發(fā)行審核委員會(huì)和證監(jiān)會(huì)的相關(guān)責(zé)任規(guī)則 ：1.為了體現(xiàn)證監(jiān)會(huì)對(duì)發(fā)審委委員 聘任的嚴(yán)肅性，科學(xué)性以及保證發(fā)身委員會(huì)委員發(fā)表意見的獨(dú)立性，建議將其解 聘條件修改為：或嚴(yán)重違反法律法規(guī)，需要移交司法機(jī)關(guān)依法處理；或本人提出辭 職申請(qǐng)，否則發(fā)審委委員在聘期內(nèi)不得被解職。2.加大對(duì)發(fā)審委委員違法違規(guī)行為的經(jīng)濟(jì)處罰力度，并制定相關(guān)的實(shí)施細(xì)則。3.我國當(dāng)前核準(zhǔn)制下的民事責(zé)任之規(guī)定了發(fā)行人和中介機(jī)構(gòu)的連帶責(zé)任，證監(jiān)會(huì)不需要負(fù)任何民事責(zé)任， 僅規(guī)定了行政責(zé)任和刑事責(zé)任，這樣的規(guī)定，導(dǎo)致證監(jiān)會(huì)的權(quán)力與責(zé)任不相稱， 筆者建議，應(yīng)建立證監(jiān)會(huì)因工作失誤致使不良證券發(fā)行給投資者造成損失的民事 責(zé)任制度。4.開展投資者教育，不斷提高投資者的素質(zhì)。為了防止投資者產(chǎn)生對(duì)政府和準(zhǔn)得過分依賴心理，證監(jiān)會(huì)各個(gè)派出機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)組織實(shí)施，并監(jiān)督, 指導(dǎo)轄區(qū)內(nèi)的證券公司積極開展教育工作， 通過必要的法律手段和宣傳媒介告知 公眾，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的審核制保證申請(qǐng)者申請(qǐng)時(shí)符合法定發(fā)行條件，發(fā)行權(quán)的授予，并不意味