國際商法案例及解析

1、案例一 1986年7月27日我國某公司應(yīng)荷蘭A商號的請求，報出某初級產(chǎn)品100噸，每噸鹿特丹到岸價格（CIF）人民幣3900元即期裝運的實盤。對方接收到我方報盤后，沒作承諾表示，而是再三請求我方增加數(shù)量，降低價格一并延長要約有效期。我方曾將數(shù)量增至300噸，價格每噸鹿特丹GIF減至人民幣3800元，并兩次延長了要約的有效期，最后延至8月30日。荷蘭于8月26日來電接受該盤。我方公司在接到對方承諾電報時，發(fā)現(xiàn)巴西因受旱災(zāi)而影響到該產(chǎn)品的產(chǎn)量，國際市場價格暴漲，從而我方拒絕成交，并復(fù)電稱：由于世界市場價格變化，貨物在接到承諾電報前已售出?！暗煞讲煌膺@一說法，認為承諾是在要約有效期內(nèi)作出，因而是

2、有效的，堅持要求我方按要約的條件履行合同，并提出，要么執(zhí)行合同，要么賠償對方差價損失40余萬元人民幣，否則將提起訴訟?！眴栴}（1）如果A商號對我國的這家公司提起訴訟，有無正當理由？（2）雙方間的買賣合同是否成立？參考答案（1）A商號可以向法院提起訴訟。因為我國的公司違約在先，A商號可以通過起訴的方式進行救濟。（2）雙方間的買賣合同已經(jīng)成立。 本案的關(guān)鍵問題是如何認識合同訂立的程序。一般說來，訂立合同必須經(jīng)過兩個程序，即要約和承諾。要約是向一個或一個以上的特定的人提出的訂立合同的建議，其內(nèi)容必須十分確定，并且表明對方一旦接受，要約人就愿受其約束。因此，一項要約必須具備下列條件：1.應(yīng)清楚表明愿意

3、按要約所列條件與對方訂立合同的目的，并表明一旦對方接受，要約人就愿受其約束。2.原則上應(yīng)向一個或一個以上特定的人提出，凡不是向一個或一個以上特定人提出的建議，僅視為要約邀請。3.內(nèi)容必須十分確定。所謂十分確定，即所標明貨物的名稱、明示或默示地規(guī)定貨物數(shù)量或價格，或者規(guī)定如何確定數(shù)量和價格。承諾即受要約人作出聲明或以其他行為對要約表示同意。構(gòu)成一項承諾也必須具備一定條件：4.承諾必須由受要約人以聲明或其他行為作出。5.承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致，而不能有所添加、限制或更改，但如果所作限制、添加或更改并未實質(zhì)上變更要約的內(nèi)容，要約人又末在過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面方式提出反對，則該項承諾仍然

4、可以視為有效。6.承諾必須在要約規(guī)定的期限內(nèi)送達要約人，如果要約人末規(guī)定時間，則必須在一段合理的時間內(nèi)送達，對于口頭發(fā)出的要約，必須立即作出承諾。承諾一旦送達要約人，就發(fā)生效力，合同即告成立。 本案中，經(jīng)過推遲的要約有效期是8月30.日，荷蘭A商號的承諾于8月26日到達，是有效承諾，合同應(yīng)于8月26日成立。我方公司以“由于世界市場價格變化，貨物在接到承諾電報前已售出”為由不履行合同，是完全沒有法律依據(jù)的違約行為。1、明示代理所謂明示代理是指被代理人以明示的方式指定某人為代理人的代理。 明示代理中的代理權(quán)是被代理人以口頭或書面形式明確授予代理人的，有的代理權(quán)限作了明確的表述，也有的對代理權(quán)限大小

5、沒有作具體規(guī)定，指示泛泛指出一個合理的范圍。2 帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案（1971） 被告公司一秘書以公司名義租了輛車子，但用于私事，被告認為秘書雇車私用，非公司業(yè)務(wù)，拒絕付款，法院認為公司的秘書有暗示的合理權(quán)限為公司目的訂車，原告只認為秘書為被告的代理人，故公司應(yīng)付款，至于私用問題只能由公司內(nèi)部處理。 3任特訴佛蘭威克案（1893）A是被告酒吧的經(jīng)理，被告已禁止A用信用卡去買香煙，但A仍然在原告處用信用卡買了香煙，被告想以已禁止A用信用卡買香煙為由拒絕付款。法院認為：A作為被告酒吧的經(jīng)理，按常規(guī)有權(quán)用被告的信用卡買煙，原告只認為A為被告的代理人至于禁止沒，原告并不知曉，故被告應(yīng)

6、付款所謂暗示代理是指除明示代理以外的因雙方存在的關(guān)系或特別的行為而產(chǎn)生的代理，如A與B是夫妻關(guān)系，B在外面用A的信用卡買東西，A就應(yīng)付款，除非A告訴店主不要以信用卡形式賣東西以B。案例里奧德訴葛內(nèi)斯斯密斯公司案（1912） 被告指派一公司職員從事了幾項業(yè)務(wù)外事項，即幫助用戶轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，后來這個職員使客戶大受損失，這一客戶告了被告，法院認為，這個職員受被告指派從事非業(yè)務(wù)事項，這就是從被告的指派行為中獲得了暗示代理權(quán)，故被告應(yīng)對客戶負責(zé)案例 馬里蘭鋼鐵有限公司訴名特納案（1978原告雇了被告從事廢舊鋼鐵的買賣交易，當生意興隆時，被告與公司另一名職員準備也創(chuàng)立一個類似的鋼鐵公司，并在業(yè)余時間積極準備，

7、后兩人辭職并于一年后正式成立了一家鋼鐵公司，原告認為被告在任職期間不忠實，所以應(yīng)賠償損失，并要求法院禁止被告開業(yè)，法院認為，被告在任職期內(nèi)并未開辦類似的公司與被代理人競爭，業(yè)余時間的準備是合理的，辭職一年后才開業(yè)，也違反商業(yè)信譽原則，故不涉及不忠實問題，原告敗訴。案例二 2009年11月6日，張立強以北京遠景公司（以下簡稱“北京遠景”）的名義與北方傳媒公司（以下簡稱“北方傳媒”）簽訂廣告合同一份，約定：北方傳媒為北京遠景發(fā)布“柯林龍安84除菌系列”廣告，廣告金額為573460元。該份合同上留有北京遠景的電話、廠址等，但沒有加蓋公章。合同簽訂后，張立強通過現(xiàn)金形式支付部分廣告費后，該廣告即在遼寧

8、1、2、3、4頻道予以播放。后在北方傳媒催促張立強支付剩余廣告款時，張立強用寫有“北京遠景“字樣的公文用紙出具“廣告費延付說明”一份，并加蓋北京遠景公章，確認該公司未能及時支付廣告代理費305811元，并要求延期付款。北方傳媒在多次催要未果后，訴訟至法院，要求北京遠景支付廣告費。北京遠景以張立強非本公司職員、無授權(quán)委托關(guān)系、該產(chǎn)品雖系該公司生產(chǎn)，但該公司不負責(zé)銷售，銷售商為張立強所在單位等抗辯理由，認為應(yīng)由張立強個人承擔責(zé)任，并提供一份由張立強所在單位出具給北京遠景的授權(quán)委托書，證明張立強的身份及其所在單位委托北京遠景生產(chǎn)該廣告產(chǎn)品的事實。本案在審理中，北京遠景向法院提出鑒定申請，要求對北方傳

9、媒提交的“廣告費延付說明”上的印鑒真實性進行鑒定。經(jīng)公安部鑒定后結(jié)論為：印章與工商局預(yù)留樣本印文不同。本案爭議的焦點為張立強的行為是否構(gòu)成表見代理。基于以下法律和事實，我認為張立強的行為并不構(gòu)成表見代理。一、張立強的行為不符合表見代理的概念和構(gòu)成要件。表見代理是無權(quán)代理的一種，在商法上具有廣泛的適用空間，其意指代理人之代理雖無代理權(quán)，但有可使相對人其有代理權(quán)的事由，因而法律強使本人(名義上的被代理人)對于無過失的相對人承擔被代理人責(zé)任的一種特殊的無權(quán)代理。1由事實可知，張立強的行為不具有授權(quán)的表象(二)，不足以使北方傳媒公司產(chǎn)生合理信賴(三)，且相對人存在過失(四)，所以張立強的行為不構(gòu)成表見

10、代理。二、張立強的行為不具有授權(quán)的表象。1、電話、廠址”不具有授權(quán)的表象張立強在以“北京遠景公司”的名義和“北方傳媒公司”簽訂合同時并沒有出具授權(quán)委托書等表明張立強有代理權(quán)的憑證，而只是在合同書中留下了北京遠景公司的電話、廠址等，更甚者，這份合同沒有加蓋公章。一個公司的電話、廠址等都是對外公開的，并不是僅有代理人才能獲取的信息，“電話、廠址”這些并不能當然產(chǎn)生任何授權(quán)的表象。2、加蓋公章的公文紙不具有授權(quán)的表象雖然在后來的“廣告費延付說明”中，張立強采用了加蓋公章的北京遠景公文紙，但是這仍不能產(chǎn)生授權(quán)的表象。因為一個公司的公文紙沒有任何權(quán)利證明的效力，且和北京遠景有過絲毫聯(lián)系的一般人都能拿到該

11、公文紙，現(xiàn)實生活在我們學(xué)生使用有關(guān)公司、政府機關(guān)單位的公文紙來做草稿紙的也不在少數(shù)，并且該公章已被鑒定為不是北京遠景的公章。3、公告產(chǎn)品為北京遠景生產(chǎn)不具有授權(quán)表象雖然北京遠景是廣告產(chǎn)品的制造者，也有可能因廣告效應(yīng)獲得經(jīng)濟利益，這只能說與合同的標的有一定關(guān)聯(lián)，不能由此推斷與無權(quán)代理人之間存在牽連?；谝粋€合理人的思維并不難知道現(xiàn)實生活中有很多銷售商都為自己的產(chǎn)品做廣告，并不是只有生產(chǎn)者才會做廣告。廣告的產(chǎn)品雖然是北京遠景生產(chǎn)的，但這并不能表明張立強是代理人。三、張立強的行為不足以使北方傳媒公司產(chǎn)生合理信賴。合理信賴即是客觀的權(quán)利外觀，并能夠使相對人根據(jù)客觀事實在主觀上形成該代理人不容懷疑的具有

12、代理權(quán)的認識。它是構(gòu)成表見代理的基礎(chǔ)，也是相對人利益得以保護的前提。所謂權(quán)利外觀即具有授權(quán)行為的外表或假象，使相對人相信無權(quán)代理人已經(jīng)獲得授權(quán)。信賴的產(chǎn)生只能根據(jù)客觀事實，而不能憑借主觀判斷。而由前面所述可知，張立強的行為并不具備授權(quán)的表象，北方傳媒公司只是完全憑借主觀上的判斷而認定張立強為代理人，這只能說是誤信，不能產(chǎn)生表見代理的效果。四、相對人北方傳媒公司存在過失過失既包括相對人未盡到審查和進一步核實義務(wù)，也包括不應(yīng)當產(chǎn)生合理的信賴而主觀上陷入一種錯誤的認識和判斷。北方傳媒公司在與張立強締約過程中，未要求對方出具任何證明文件，也沒有要求在合同上加蓋北京遠景的公章，對張立強所留電話號碼是否是

13、北京遠景的辦公電話未進行核實，僅通過名片、公文用紙、北京遠景為廣告產(chǎn)品的制造者等就主觀臆斷認為張立強為北京遠景的業(yè)務(wù)員，這種基于非正當信賴產(chǎn)生的判斷，明顯存在主觀過錯。所以張立強的行為不構(gòu)成表見代理。五、結(jié)語 綜上所述，本案不構(gòu)成表見代理，北京遠景公司不承擔民事責(zé)任。表見代理制度的出發(fā)點在于維護交易安全、保護相對人的利益，換個角度講也是對本人責(zé)任的加重。如果我們不當?shù)財U張表見代理的適用，過度保護相對人，有違背民法的公平原則和矯枉過正之嫌。表見代理任意擴張適用的話，很可能會造成不法分子到處冒充代理人招搖撞騙，這就反而會擾亂了社會市場的交易秩序，人人而危之，與表見代理的初衷也是不符的。所以表見代理

14、的適用，本人覺得即是在商人之間也不能過于寬松，但也不能與普通民事代理不無區(qū)別。案例三 A公司委托其業(yè)務(wù)員B與C公司簽訂一份合同，于是寫了一份委托書，說明從5月8日至5月18日由B處理一批服裝出賣事宜，并交給B一份蓋好A公司合同專用章的空白合同書。C公司遲至5月20日才派人來簽訂合同，B出示了委托書與空白合同，于是在5月21日雙方簽訂了買賣合同并即時錢貨兩清。后公司認為服裝出賣價格低于向業(yè)務(wù)員B交待的最低價格，于是否認合同有效，要求B賠償A公司損失。案例思考 ：1該合同是否對A公司有效？為什么？2B應(yīng)否承擔賠償責(zé)任？為什么？ 3假設(shè)合同未履行給C公司造成損失，C可否要求有關(guān)當事人承擔賠償責(zé)任？為

15、什么？4如果沒有委托書,只是給了B蓋有合同專用章的空白合同書，結(jié)果會怎樣呢?1、該合同對A公司無效。根據(jù)合同法規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責(zé)任。2、B應(yīng)該承擔賠償責(zé)任。法律依據(jù)同上條，結(jié)果由行為人自己承擔。3、C可以要求有關(guān)當事人承擔責(zé)任。合同法第五十八條，合同無效后，有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責(zé)任。4、合同法第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！币?/p>

16、此，該合同是有效的。CIP和CIF的選擇2000.5，中國江西出口方（賣方甲）與美國進口方（買方乙）簽訂購買一批瓷器合同，價格條件CIFLOSANGLES,支付方式為不可撤銷信用證，出口方而提供已閉裝船提單等。賣方隨即與承運人丙訂立運輸合同。8月初甲將貨物裝上丙的貨車。案例四 某年某出口公司，對加拿大魁北克某進口商出口500噸核桃仁，合同規(guī)定價格為每噸4800加元 CIF 魁北克，裝運期不得晚于10月31日，不得分批和轉(zhuǎn)運并規(guī)定貨物應(yīng)于11月30日前到達目的地，否則買方有權(quán)拒收，支付方式為90天遠期 信用證 。對方于9月25日開來 信用證 。我方于10月5日裝船完畢，但船到加拿大東岸時已是11

17、月25日，此時魁北克已開始結(jié)冰。承運人擔心船舶駛往魁北克后出不來，便根據(jù)自由轉(zhuǎn)船條款指示船長將貨物全部卸在哈利法克斯，然后從該港改裝火車運往魁北克。待這批核桃仁運到魁北克已是12月2日。于是進口商以貨物晚到為由拒絕提貨，提出除非降價20%以彌補其損失。幾經(jīng)交涉，最終以我方降價15%結(jié)案，我公司共損失36萬加元。案例分析本案中的合同已非真正的CIF合同。CIF合同是裝運合同，賣方只負責(zé)在裝運港將貨物裝上船，越過船舷之后的一切風(fēng)險、責(zé)任和費用均由買方承擔。本案在合同中規(guī)定了貨物到達目的港的時限條款，改變了合同的性質(zhì)，使裝運合同變成了到達合同，即賣方須承擔貨物不能按期到達目的港的風(fēng)險。吸取的教訓(xùn)：（

18、1）在CIF合同中添加到貨期等限制性條款將改變合同性質(zhì)。（2）像核桃仁等季節(jié)性很強的商品，進口方往往要求限定到貨時間，賣方應(yīng)采取措施減少風(fēng)險。（3）對貨輪在途時間估算不足；對魁北克冰凍期的情況不了解。案例五 買賣雙方按照 FOB 條件達成一筆大麥種子的買賣合同。合同規(guī)定大麥種子的發(fā)芽率必須在90%以上。賣方在裝船前對貨物進行了檢驗，結(jié)果符合合同的規(guī)定。然而，貨到目的港，賣方提貨后由指定的檢驗機構(gòu)進行檢驗，卻發(fā)現(xiàn)大麥種子發(fā)芽率不到60%。于是，買方要求退貨，并提出索賠。賣方予以拒絕，其理由是：賣方在裝船前進行檢驗，證明所交貨物是合格的;買方在目的地檢驗發(fā)現(xiàn)質(zhì)量有問題，說明貨物品質(zhì)的變化是在運輸途

19、中發(fā)生的。按照 國際貿(mào)易 慣例，在 FOB 條件下，貨物在裝運港裝船時越過船舷，風(fēng)險轉(zhuǎn)移，運輸途中貨物品質(zhì)變化的風(fēng)險，應(yīng)該由買方承擔。雙方協(xié)商后無法達成一致意見，遂將爭議提交仲裁。仲裁庭審理時發(fā)現(xiàn)，大麥種子包裝所用的麻袋上粘有蟲卵，正是這些蟲卵在運輸途中孵化成蟲，咬壞了種子胚芽，造成發(fā)芽率降低。但應(yīng)由誰來承擔這一后果，買賣雙方仍各執(zhí)一詞。案例分析 本案中的賣方引用國際貿(mào)易慣例，以貨物越過船舷風(fēng)險既已轉(zhuǎn)移給買方為由拒絕賠償，其主張是不能成立的。因為貨物品質(zhì)中途發(fā)生變化，其損失是由于包裝不良造成的，這說明致?lián)p的原因在裝船前就已經(jīng)存在，貨物發(fā)生損失已帶有必然性，這屬于賣方履約過程的過失，應(yīng)構(gòu)成違約。

20、雖然根據(jù)國際貿(mào)易慣例對FOB的風(fēng)險轉(zhuǎn)移的解釋，如途中由于突發(fā)的意外事件導(dǎo)致貨物的損失由買方承擔，但是本案所說的情況不屬于慣例規(guī)定的范圍，而是包裝不良造成的，故賣方拒賠是沒有道理的，他應(yīng)當承擔自己違約的后果。案例六 我某公司以CFR術(shù)語出口一批瓷器，我方按期在裝運港裝船后，即將有關(guān)交易所寄交買方，要求買方支付貨款。過后，業(yè)務(wù)人員才發(fā)現(xiàn)忘記向買方發(fā)出裝船通知。此時，買方已來函向我方提出索賠，因為貨物在運輸途中因海上風(fēng)險而損毀。 問：我方能否以貨物運輸風(fēng)險是由買方承擔為由拒絕買方的索賠？答案： 1、 我方不能以風(fēng)險界點在裝運港船舷為由而拒絕買方的索賠要求。 2、 這個案例涉及CFR術(shù)語，根據(jù)CFR術(shù)

21、語，買賣雙方的風(fēng)險界點在裝運港船舷，貨物在裝運港越過船舷以前的風(fēng)險由賣方承擔，貨物越過船舷以后的風(fēng)險由買方承擔。有鑒于此，賣方為了保證自己在遭到風(fēng)險時能夠?qū)p失減低，可以通過向保險公司辦理貨運保險手續(xù)將風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給保險公司，但是買方能否及時辦理保險取決于賣方在裝運港裝船后是否即時向買方發(fā)出裝船通知，根據(jù)CFR術(shù)語，賣方在貨 物裝船后及時向買方發(fā)出裝船通知是其重要義務(wù)，如果賣方未及時向買方發(fā)出裝船通知導(dǎo)致買方未能及時辦理保險手續(xù)，由此引起的損失由賣方負擔。 3、 就本案例而言，很顯然賣方?jīng)]有及時向買方發(fā)出裝船通知，結(jié)果買方未辦理貨物保險，而貨物卻因海上風(fēng)險而損毀，故此我方理應(yīng)對該項貨物損失負責(zé)，而

22、不能以風(fēng)險已轉(zhuǎn)移給買方為由而拒絕賣方的索賠。問：（1）如果我方已及時向買方發(fā)出裝船通知，我方能否拒絕買方的索賠？（2）如果業(yè)務(wù)人員由于業(yè)務(wù)上的疏忽，忘記向買方發(fā)出裝船通知，我方能否拒絕買方的索賠？1） 裝運條件為CFR，保險由買方自理。如果我方按時發(fā)出裝船通知，貨物發(fā)生海上風(fēng)險而損毀，買方如果已辦理海運保險，就應(yīng)該向保險公司申請索賠。 如果沒辦理保險，那么風(fēng)險就應(yīng)由買方自己承擔。我方可拒絕買方索賠。2）如果買方?jīng)]有及時發(fā)出裝船通知，由此導(dǎo)致買方?jīng)]有來得及辦理海運保險，那么我方對此貨物的損失也將負有一定的責(zé)任。案例七 甲公司于2002年3月1日給乙公司發(fā)出電報稱：“現(xiàn)有當年產(chǎn)玉米50噸，每噸10

23、00元。如貴方需購，望于接到電報之日起一周內(nèi)回復(fù)為盼”。1、假設(shè)3月3日乙公司給甲公司復(fù)電稱：“接受貴方條件，但望以每噸800元成交”，則甲乙之間的合同關(guān)系是否成立？為什么2、假設(shè)乙公司在3月10日復(fù)電給甲公司稱：“完全接受貴方條件？，則甲乙公司的合同關(guān)系不否成立？為什么3、假設(shè)乙公司在接到甲公司的電報后，于3月3日派人直接去付款提貨時，甲公司已將這50噸玉米高價賣給了丙公司，甲公司是否需對乙公司承擔責(zé)任。答 1 甲乙之間合同關(guān)系不成立.甲公司于2007年3月1日給乙公司發(fā)出電報稱：“現(xiàn)有當年產(chǎn)玉米50噸，每噸1000元，如貴方需購，望于接到電報之日起一周內(nèi)回復(fù)為盼?！边@屬于要約3月3日乙公司

24、給甲公司復(fù)電稱：“接受貴方條件，但望以每噸800元成交。” 這屬于反要約而不是承諾,承諾是受要約人完全同意要約的意思表示 合同成立時間是承諾生效的時間,這里沒有承諾,合同當然不成立 2 甲乙之間合同關(guān)系不成立.因為甲公司提出在一周內(nèi)回復(fù),而乙公司在3月10日回復(fù),根據(jù)合同法第28條 受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的,除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外,為新要約 這樣就不是承諾 合同當然不成立 3 需要承擔責(zé)任,因為甲公司于2007年3月1日給乙公司發(fā)出電報稱：“現(xiàn)有當年產(chǎn)玉米50噸，每噸1000元，如貴方需購，望于接到電報之日起一周內(nèi)回復(fù)為盼?！边@一行為是要約,而且是確定承諾期限的要約,根

25、據(jù)合同法第19條 要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤消的,要約不能撤消,這就表示甲的要約生效了,題目中乙是在承諾期限內(nèi)直接去付款提貨時(這一行為表示承諾) 而甲公司已將這50噸玉米高價賣給了丙公司沒有遵守要約 所以要承擔責(zé)任案例八 我國A公司應(yīng)荷蘭B公司請求，報出某初級產(chǎn)品200公噸，每公噸CIF鹿特丹人民幣1950元，即期裝運的實盤，對方接到我方報盤后，沒有表示承諾，而再三請求我方增加數(shù)量，降低價格，并延長有效期，最后延至7月25日，B公司于7月22日來電接受該盤，但附加了包裝條件為“需提供良好適合海洋運輸?shù)拇b”，A公司在接到對方承諾電報時復(fù)電稱：“由于世界市場的變化，貨物在

26、接到承諾電報前已售出?！钡珜Ψ讲煌獯苏f法。認為承諾是在要約有效內(nèi)作出，是有效的，合同是成立的，要求A公司按要約的條件履行合同。分析雙方理由的合法性?；纠碚撆c其它一般合同的成立一樣，雙方當事人的簽約意志是國際貨物買賣合同成立的實質(zhì)要件。一項國際貨物買賣合同的訂立，是雙方當事人經(jīng)過要約、承諾，或反要約的反復(fù)磋商而最后達成的結(jié)果。 要約對受要約人沒有拘束力，受要約人只有承諾的權(quán)利，沒有承諾的義務(wù)。但要約對于要約人來說，則是具有拘束力的，要約人不得隨意撤銷要約。要約原則上可以撤回，但須附一定條件。要約邀請是容易與要約相混淆的概念，是指一方向另一方提出表示愿意交易的意向，邀請對方提出具體條件。在國際

27、貿(mào)易實務(wù)中常使用的實盤概念是指確定的要約，對發(fā)盤人具有約束力，而虛盤則只是一種要約邀請，對發(fā)盤一方不具有約束力。反要約和承諾是國際貿(mào)易實踐中經(jīng)常發(fā)生混淆的又一對概念，區(qū)它們的標準視對要約是否作了實質(zhì)性修改。對要約中所提出的有關(guān)貨物價格、付款、貨物數(shù)量和質(zhì)量、交貨的時間和地點，以及賠償責(zé)任范圍或解決爭端方法所作的修改，均視為對要約的實質(zhì)變更，構(gòu)成反要約。反之，凡未對要約做出實質(zhì)性修改而做出的承諾，是有效承諾。 案例分析本案的焦點問題在于荷蘭方面對我方公司的實盤附加了包裝條件，中方應(yīng)已外方對承諾附加了實質(zhì)性修改條件為由，否認承諾的有效性，主張反要約的構(gòu)成。而中方對該反要約又未予以承諾，合同因此不能

28、成立。中方由此可解除一切責(zé)任，合法地解除合同。但在該案中，由于中方人員缺乏外貿(mào)業(yè)務(wù)的法律知識，未能抓住要害和關(guān)鍵點。以市場價格變動為由撤回要約的理由缺乏說服力，自然就顯得牽強乏力，以致于坐失良機，在爭議中完全處于被動地位，使財產(chǎn)遭受損失。解析：對方接到我方報盤后，沒有表示承諾，而再三請求我方增加數(shù)量，降低價格，并延長有效期，最后延至7月25日”，造成實質(zhì)性變更，原發(fā)盤無效，若A接受修改形成新發(fā)盤案例九 出口商甲向進口商乙出售小麥1000公噸，CFR價格條件。但在裝運港裝船的小麥共計3000公噸，賣方準備當貨物運抵目的港后再分撥1000噸給買方。但小麥在路途因高溫天氣發(fā)生變質(zhì)，共損失1200公噸

29、，其余1800噸得以安全運抵目標的港。賣方向買方聲明其出售1000噸小麥在途中全部損失，且認為根據(jù)CFR合同，風(fēng)險從貨物越過船舷時已轉(zhuǎn)移給買方，故賣方對以上損失不應(yīng)承擔任何法律責(zé)任，買方則要求賣方繼續(xù)履行合同。雙方遂提起仲裁。判決結(jié)果仲裁庭認為，賣方應(yīng)承擔貨物在途中滅失的一切風(fēng)險，其不能推卸責(zé)任，應(yīng)向買方交付1000噸小麥。 案例分析 本案使用的是CFR價格條件，按照國際慣例的規(guī)定，此條件下當事人的風(fēng)險劃分是以裝運港船舷為界。該案中貨物在運輸途中遭受風(fēng)險損失，貨物損失看似應(yīng)由買方承擔，但實際上賣方在裝船時是將3000公噸小麥混裝的，在貨物抵運目的港后，再將其中1000公噸分撥給買方。根據(jù)以上理

30、論分析中所闡述的有關(guān)“劃撥”情況下風(fēng)險轉(zhuǎn)移的一種特殊原則，在貨物海運途中，合同項下屬于買方的1000公噸貨物尚未從賣方的其它貨物中劃撥出來，因此不具備風(fēng)險轉(zhuǎn)移的前提條件，即使貨物在裝運港越過船舷仍不發(fā)生風(fēng)險的轉(zhuǎn)移，有關(guān)風(fēng)險損失仍應(yīng)由賣方承擔。本案因賣方未對合同項下的貨物進行劃撥，因此不具備風(fēng)險轉(zhuǎn)移的前提。請運用貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移理論分析本案例。案例十 2005年2月8日，香港某電業(yè)有限公司A與珠海拱北某公司B簽訂購銷合同。合同規(guī)定：拱北公司向香港公司訂購日產(chǎn)佳能復(fù)印機200臺，價格為CIF九州港1499美元一臺，交貨期限為4月15日，付款方式為信用證付款。在合同履行時，4月13日B公司收到

31、裝船電報通知，電報稱所有貨物與4月12日往珠海九洲港并注明合同號及信用證號。4月19日B公司收到九州港碼頭提貨通知，碼頭方面向公司出示隨船提單一份。提單上的裝船日期為4月13日，到貨是4月16日，B公司認為香港公司A未按合同交貨期限規(guī)定的4月15日交貨，電報所稱4月12日裝船不真實，因而沒有馬上提貨。5月2日，B公司接到中國銀行珠海分行承付通知，B公司提出拒付，理由是香港公司延期交貨，并于當天電告香港公司，宣告解除合同。香港公司不同意解除合同并提出異議，從而產(chǎn)生糾紛。1什么叫根本違反合同，2什么情況下可以采用解除合同的救濟。評析：本案中B公司認為A公司延期交貨一天即構(gòu)成根本違反合同，因此希望采

32、取解除合同的救濟。根據(jù)公約第25條規(guī)定，如果一方當事人違反合同的結(jié)果，使另一方當事人蒙受損失，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即屬于根本違反合同。本案B公司是延遲了一天，此種延遲當然也屬于違約行為，給B公司造成損害，但沒有達到致使實際上剝奪了買方依合同規(guī)定有權(quán)期待得到的嚴重程度，對于季節(jié)性的敏感貨物，遲到一天可能會導(dǎo)致非常嚴重的后果，而對于復(fù)印機這種辦公設(shè)備，遲到一天引起的損失一般不會嚴重影響守約方訂立合同時期望的經(jīng)濟利益。因此，本案A公司的違約行為并沒有達到根本違反合同的程度，因此，買方采取的救濟方式不是解除合同，而應(yīng)是損害賠償。案例十一 中國的甲公司與美國的乙公司訂立一份國

33、際貨物買賣合同。合同約定：甲公司出售一批衣料給乙公司，履行方式為：甲公司于7月份將該批衣料自重慶交鐵路發(fā)運至大連，后由大連船運至美國紐約，乙公司支付相應(yīng)對價。但7月份，甲公司沒有履行。8月3日，乙公司通知甲公司，該批衣料至遲應(yīng)在8月20日之前發(fā)運。8月10日，甲公司依約將該批衣料交鐵路運至大連。但該批衣料在自大連至紐約的運輸途中因海難損失80%。由于雙方對貨物滅失的風(fēng)險約定不明遂發(fā)生爭執(zhí)。乙公司認為，甲公司未于7月份履行合同違約在先，應(yīng)承擔損害賠償責(zé)任。合同因甲公司未按時履行義務(wù)已終止，故貨物損失的風(fēng)險理應(yīng)由甲公司承擔。 1乙公司是否有權(quán)要求甲公司承擔損害賠償責(zé)任，為什么？ 2乙公司認為本案合

34、同因甲公司違約已經(jīng)終止的觀點是否正確，為什么？ 3本案中，貨物損失的風(fēng)險應(yīng)由誰承擔，為什么？(1) 有權(quán)。因為甲公司已經(jīng)遲延履行合同，構(gòu)成違約。 (2) 不正確。根據(jù)國際貨物買賣合同公約的規(guī)定，如果賣方不在合同規(guī)定的時間內(nèi)履行其義務(wù)，則可以給賣方規(guī)定一段合理的額外時間，在此時間內(nèi)，買方不能采取與此相沖突的救濟方法。在本案中賣方即可以在買方規(guī)定的“至遲不超過8 月20 日”的合理時間內(nèi)履行義務(wù)。合同依然有效。 (3) 由買方承擔。根據(jù)國際貨物買賣合同公約的規(guī)定，合同雙方對風(fēng)險承擔沒有約定的情況下，如果貨物涉及運輸，則在自貨物按照合同交付給第一個承運人以運交買方時起，風(fēng)險就轉(zhuǎn)移給買方承擔。本案中，

35、即貨物交由鐵路運輸時起就將風(fēng)險移轉(zhuǎn)買方承擔。 47.(1) 具有滅火的義務(wù)。因其具有防止或減少損失的責(zé)任。 (2) 沒有請求賠償?shù)臋?quán)利。因防止其得到兩次的補償或不當?shù)美陌l(fā)生。 (3) 從支付了保險金后開始。 案例十二 中國某出口商A公司與美國B進口商在貨物買賣合同中約定CIF西雅圖價格條件銷售潑紋綢，合同價款共計514.50美元。但在產(chǎn)品接受出口檢驗時被發(fā)現(xiàn)其中混有不合格產(chǎn)品，約占貨物全部39.4%，且賣方未予清理。因賣方在合同與信用證上均未標明在貨物中混有不合格產(chǎn)品的比例。分析買方如何救濟其權(quán)利案例分析： 國際貨物買賣合同的違約是指合同當事人無正當合法理由不履行或不按合同約定履行合同項下義

36、務(wù)的行為。合同違約分為實際違約和先期違約。實際違約又分為根本性違約和一般違約。對于根本性違約，受損害方有解除合同之權(quán)，但對于未構(gòu)成根本性違約的違約行為，受損害方則無權(quán)解除合同。 賣方違約的救濟方法包括：要求賣方實際履行，減少價金，解除合同，損害賠償?shù)?。買方違約的救濟方法有三種，即要求買方實際履行，解除合同，請求損害賠償。 本案所涉及的請求減少價金的救濟方法，是指賣方交貨不符合同規(guī)定時，買方提出的要求把合同價金減低，并按新價格計算價款后收取貨物的一種救濟方法。通過該種救濟方法，買方達到了與請求賠償損失同樣的索賠目標。 本案的賣方雖在產(chǎn)品出口檢驗時發(fā)現(xiàn)大量不合格產(chǎn)品，但未作任何清理即裝船出口，且合

37、同中未約定允許貨物中混有不合格產(chǎn)品，致使賣方交貨品質(zhì)與合同不符，構(gòu)成違約的賣方應(yīng)承擔相應(yīng)法律責(zé)任。減少價金的救濟方法值得提倡。通過該種方式不僅補償了買方因賣方違約遭受之損失，同時，因賣方不必向本國主管機關(guān)申請準許賠償?shù)膮R款手續(xù)，使今后的交易能夠順利進行，不受任何影響。 案例十三 甲國A公司2004年1月10日致電乙國B公司：“長期求購汽車配件，請按本公司提供的樣品生產(chǎn)10000件，每件FCA 500美元。該批貨物請于2004年4月10日至20日交貨?！?004年1月20日A公司收B公司電：“接受你方來電，因生產(chǎn)能力所限，2004年4月25日至30日方能交貨?！?004年1月26日，B公司收A公

38、司電：“請貴公司按你方所述日期交貨為盼?！盉公司未能按時交貨，A公司為此給予其20天寬限期。2004年7月10日A公司收到該批貨物。A公司將裝有該配件的汽車上市銷售后，2004年9月甲國C公司起訴控告A公司生產(chǎn)的汽車上所用上述配件侵犯專利權(quán)和商標權(quán)，并要求賠償。A公司認為該配件系乙國B公司生產(chǎn)，自己不應(yīng)承擔責(zé)任，應(yīng)由B公司承擔責(zé)任。上述甲、乙兩國均為聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約成員國。 （1）A公司與B公司之間的合同是什么時候成立的，為什么？ （2）B公司不按時交貨，A公司能否立即宣告合同無效，為什么？A公司能否行使其他權(quán)利？ （3）C公司提出侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)訴訟請求，A公司和B公司誰應(yīng)承擔責(zé)任？為

39、什么？1）合同成立于1月26號。B公司電：“接受你方來電，因生產(chǎn)能力所限，2004年4月25日至30日方能交貨。這構(gòu)成實質(zhì)修改，為反要約。A公司電：“請貴公司按你方所述日期交貨為盼?！睘槌兄Z。2）不按時交貨不能立即宣告合同無效。只存在解除合同的可能。合同有效無效不是雙方宣告的，而是由法院宣告。如果B公司不按時交貨，在A公司給予寬限期后仍不能，則B可以行使解除合同權(quán)，和損害賠償權(quán)。3）這個是憑樣品買賣，如果合同雙方在合同中沒有約定被人起訴侵犯知識產(chǎn)權(quán)的風(fēng)險分擔，則對C公司而言，雙方都負責(zé)任，然后二者之間再進行分配責(zé)任。案例十四 某船公司于冬季自北歐某港口裝上一批打印用的卷筒紙運往遠東地區(qū)。在北歐

40、裝貨的時候是冰天雪地，卷筒紙的溫度亦很低，裝船時簡直是冰塊一般，但在運往途中經(jīng)過炎熱的地區(qū)，溫度相關(guān)很大，結(jié)果抵達目的港后，發(fā)現(xiàn)絕大多數(shù)紙張由于吸入濕氣而起皺。貨主以承運人未能妥善照料和保管貨物為由，要求賠償損失。承運人則抗辯稱，全船船員為了照料和保管這批紙幾乎不分晝夜守信在卷筒紙旁邊，可謂已盡妥善和謹慎照料、保管貨物的義務(wù)。損失的產(chǎn)生純系紙張易吸水這一內(nèi)在貨物特性使然。加之，該批貨在北歐閉時正是嚴冬，紙的溫度亦很低，而在遠東途中卻要經(jīng)過炎熱的地區(qū)，溫度相關(guān)甚大，這樣就使得暖空氣和濕氣遇冷凝聚成水，如此造成貨損的原因?qū)嵟c承運人無關(guān)問：船方是否妥善和謹慎地保管和照料貨物？“妥善”與“謹慎”之間的

41、區(qū)別體現(xiàn)在哪些方面？ 答： 1）船方并未妥善保管和照料貨物，盡管其可能足夠謹慎。 2）妥善主要指技術(shù)層面；謹慎主要指主觀注意層面。1、某輪途中與他輪發(fā)生碰撞。貨主以該輪船長原本并未取得合格有效的職務(wù)證書且明顯無能為由，主張該船不適航而索賠。2、某船在航行中，燃油艙內(nèi)燃油因天氣寒冷而凍結(jié)員將艙回執(zhí)，以使融化，但因不慎，加熱溫度過高燃油艙上的貨艙溫度增高，艙內(nèi)裝載的大豆損案例十五 山東一家進出口公司和某外國公司訂立了進口尿素500噸的合同，依合同規(guī)定我方開出以該外國公司為受益人的不可撤銷的跟單信用證，總金額為148萬美元。雙方約定如發(fā)生爭議則提請北京中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁。2004年10月

42、裝貨裝船后，該外國公司持提單在銀行支付了貨款。貨到青島后，我公司發(fā)現(xiàn)尿素有嚴重質(zhì)量問題，立即請商檢機關(guān)進行了檢驗，證實該尿素是毫無價值的廢品。我公司持商檢證明要求追回已付款項，否則將拒絕向銀行支付貨款。1、銀行是否應(yīng)追回貨款？為什么？2、我公司是否有權(quán)拒絕向銀行付款？為什么？3、我公司應(yīng)如何保護自己的利益？正確答案 （1）銀行不應(yīng)追回已付貨款。由于信用證獨立，銀行不管合同的實際履行情況，也不管貨物的實際情況。只要單證一致，銀行即應(yīng)無條件付款。 （2）我公司無權(quán)拒絕向銀行付款。銀行正當履行義務(wù)的情況下，開證申請人必須償付，不得以任何理由拒付。 （3）中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會有權(quán)受理此案。我公司

43、與外國公司訂立的仲裁協(xié)議只適用于兩公司間的買賣合同，不適用于我公司與銀行的信用證合同。本題設(shè)問不是很清楚，如果是我公司與外國公司的糾紛，則應(yīng)仲裁，而我公司起訴銀行則不適用仲裁。 （4）我公司應(yīng)向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會提起仲裁，要求外國公司承擔違約責(zé)任，賠償損失或返還貨款。銀行在本案中沒有責(zé)任，因此只能向外國公司索賠案例十六 我國A公司的日本日公司訂購彩電800臺。合同規(guī)定，彩電價格為每臺600美元CIF大連，1994年6月30日長崎港裝貨。貨物于1994年6月30日裝船，B公司向船公司出具了貨物品質(zhì)的保函。船長應(yīng)B公司的請求，出具了清潔提單。B公司據(jù)此從銀行取得了貨款。貨物到達大連港后，A

44、公司發(fā)現(xiàn)，電視機外包裝箱有嚴重破損，電視機亦受到損壞，遂向船方提出索賠。船公司出示了B公司提供的保函，認為該事應(yīng)由B公司負責(zé)，并建議A公司憑手中的保單向保險公司索賠?，F(xiàn)問：（1）船公司是否應(yīng)承擔責(zé)任？為什么？（2）B公司是否應(yīng)承擔責(zé)任？為什么？（3）保險公司如何對待A公司的索賠？（4）A公司的損失如何得到補償？（1）船公司應(yīng)承擔責(zé)任。以保函換取清潔提單的，船公司不能以保函不得對抗第三人。漢堡規(guī)則承認了不清潔提單保函的效力，基于合約的相對性，保函不得對抗第三人。我國對不清潔提單保函沒有立法規(guī)定，在司法實踐中有承認其效力的判例。 （2）B公司應(yīng)承擔責(zé)任。B 公司交貨不符合合同約定，包裝不當。貨物裝

45、船時外包裝有嚴重破損，說明B公司交貨不合格，未能適當包裝。 （3）保險公司不負責(zé)賠償。海商法第243條：“除合同另有約定外，因下列原因之一造成貨物損失的，保險人不負賠償責(zé)任：（一）航行遲延、交貨遲延或者行市變化；（二）貨物的自然損耗、本身的缺陷和自然特性；（三）包裝不當?！?（4）A公司可向船公司索賠。因為船公司出具了清潔提單，有義務(wù)將表面狀況良好的貨物交給收貨人。船公司沒有如實簽發(fā)提單，提單持有人僅憑單據(jù)記載提貨，承運人應(yīng)根據(jù)提單的記載向提貨人交貨。案例十七 2007年7月25日，香港大成公司作為賣方與廈門華海公司簽訂一份買賣“鰻魚完全配合飼料”確認書，主要內(nèi)容為：數(shù)量I80噸，單價CIF廈

46、門980美元，總值176400美元，付款條件為買方開具不可撤銷、不可轉(zhuǎn)讓、可分期交貨的90天遠期信用證。因華海公司不具備開具信用證結(jié)算貨款的條件，遂于7月28日與中國北方工業(yè)公司廈門分公司（下稱“北方公司”）簽訂一份協(xié)議。內(nèi)容為：北方公司代理華海公司進口鰻魚飼料，收貨人為華海公司，北方公司根據(jù)華海公司的通知通過廈門國際銀行開具90天遠期信用證。8月I日，北方公司通過廈門國際銀行開出以大成公司為受益人、金額為1764而美元的不可撤銷、不可轉(zhuǎn)讓、可分批交貨的90天遠期信用證，并規(guī)定了所需單據(jù)。8月30日、3I日，大成公司將I80噸鰻魚飼料分批裝船起運，并按信用證要求提供了所需單據(jù);9月27日，廈門

47、進出口商品檢驗局出具檢驗情況通知單，華海公司對飼料質(zhì)量提出異議，雙方協(xié)商達成降價協(xié)議，華海公司將貨物提走。華海公司將商檢通知單交給北方公司后，北方公司提出該商檢證出具的時間已超過信用證有效期，不同意延期，拒絕在商檢證上簽字。大成公司發(fā)貨后，于2007年9月8日向香港愛爾蘭銀行出口部提出押匯申請并揭示按信用證條款要求的除商檢證以外的全部單據(jù);9月13日香港愛爾蘭銀行將信用證押匯文件寄予開證行廈門國際銀行。9月17日廈門國際銀行收押匯文件并通知北方公司承兌，北方公司則以押匯文件與信用證條款上要求的單據(jù)不符（即缺少商檢證明）為由拒絕承兌。大成公司在信用證不能承兌的情況下，為追索貨款，向法院提起訴訟，

48、要求華海公司與北方公司支付貨款及銀行利息并支付違約金和承擔賠償責(zé)任。1大成公司有無違約行為？2信用證無法承兌的責(zé)任何在？3大成公司、華海公司、北方公司三者的法律關(guān)系如何？4違約責(zé)任如何承擔？（1）大成公司在與華海公司簽訂買賣協(xié)議后，按時提交貨物，并按要求提交單據(jù)并通知華海公司。華海公司收貨后雖向大成公司提出質(zhì)量異議，但雙方就此間題達成新協(xié)議。因此，大成公司作為賣方，己按時、按質(zhì)、按量履行了合同的約定，不存在違約行為。（2）依據(jù)華海公司與北方公司之間的委托關(guān)系，北方公司負有開具信用證，并按信用證所引條款規(guī)定在商檢證書上背書簽字后交大成公司的義務(wù)，但北方公司卻拒絕在商檢證書上簽字。這是造成大成公司無法承兌信用證的主要原因，而北方公司所稱商檢證書出具的時間已超過信用證的有效期，其本身也有不可推卸的責(zé)任。因此，北方公司應(yīng)對信用證無法承兌負責(zé)。（3）大成公司與華海公司之間是買賣合同關(guān)系；華海公司與北方公司之間暈委托關(guān)系。（4）作為購貨方和收貨方的華海公司，應(yīng)依法承擔向大成公司承擔連帶清償責(zé)任。案例十八 芝加哥的買方與香港賣方簽訂了一個銷售“HPO 360 自行車”的CIP合同。該合同的支付條款中規(guī)定：買方須于裝運期前20天，開立并送達以賣方為受益人的經(jīng)香港某銀行保兌的即期信用證。根據(jù)買方的指示，芝加哥一銀