合同風險管理(重要)課件

1、1 合同法及合同風險管理 2 對法律的認識 高級：資源法律為我所用 如合同前期防范、資本運作 中級：武器自己的權(quán)利受到侵犯要自我保護 如買房晚交了要賠償（80%） 最低級：尺牘、規(guī)范不能犯罪 如殺人、放火（99%） 3 合同法的基本原理 合同形式及生效時間（一）合同形式及生效時間（一） 書面 口頭 其他形式 不 提 倡 合同書信件數(shù)據(jù)電文 要約 承諾 4 合同法的基本原理 合同形式及生效時間（二）合同形式及生效時間（二） 書面 合同書信件數(shù)據(jù)電文 雙方簽、章生效 簽字人 當事人、法定代表人 法定代理人、委托代理人 公章 平信 掛號信 回執(zhí)保存 快遞 回執(zhí)保存 郵政快件 回執(zhí)保存 不 提 倡 電

2、報 有證據(jù)效力 電傳 不常用 傳真 有證據(jù)效力 不確定 電子郵件要在合同約定 郵箱 可要求確認書、簽訂確認書生效！ 5 合同法的基本原理 甲甲 乙乙 要約邀請， 如：招標公告、招股 說明書、拍賣公告、 商業(yè)廣告 要約是希望和他人訂立 合同的意思表示，該表 示應(yīng)內(nèi)容具體，且表明 經(jīng)受要約人承諾，要約 人即受該意思表示約束。 如商場里的標價。 承諾（生效）承諾（生效） 承諾是受要約人 同意要約的意思 表示。 要約邀請要約邀請 要約要約 合同形式及生效時間（三）合同形式及生效時間（三） 6 合同法的基本原理 三種情形三種情形: 賠償范圍：賠償范圍： 1、訂立合同所支出，如交通費、通訊費、餐飲住宿費等

3、 2、準備履行或履行合同所支出，如倉儲費、運費、保險費等 3、主張合同無效或可撤銷時支出的訴訟費用或其他費用 4、上述費用的利息損失 5、喪失與他人簽約機會等情形下產(chǎn)生的間接損失 1、假借訂合同，惡意進行磋商 2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實和提供虛假情況 3、有其他違背誠實信用原則的行為 締約過失責任締約過失責任 7 合同法的基本原理 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 1、當事人的名稱或姓名住所； 2、標的：如服務(wù)、產(chǎn)品或工程； 3、數(shù)量； 4、質(zhì)量； 5、價款或報酬：如閉口價或?qū)徲媰r； 6、履行期限、地點和方式； 7、違約責任：務(wù)必對主要義務(wù)約定明確； 8、解決爭議方式：仲裁、訴訟。 8 合同法的

4、基本原理 格式條款及格式合同（一）：格式條款及格式合同（一）： 如：如： 要點：要點： 1、重復(fù)使用； 2、事先擬定； 3、未與對方協(xié)商。 9 合同法的基本原理 格式條款及格式合同（二）：格式條款及格式合同（二）： 要求：要求： 公平原則：合理提醒對方注意免除/限制自己責任條款并按對方要求予以說明； 后果：后果： 免除自己責任； 加重對方責任； 排除對方主要權(quán)利。 無效解釋 兩種以上解釋的：按不利于提供方解釋 格式條款與非格式條款不一致： 按非格式條款 10 合同法的基本原理 案例一案例一(上二中）上二中） 蘇豪公司中絲公司 “如貨物出運后收匯時間超過三個月，則需方扣除退稅金額不再付給供方”

5、中絲公司通過這一條款，完全可以通過控制收匯時間，免 除自己的付款義務(wù)，排除了蘇豪公司收取貨款的主要合同權(quán)利, 該格式條款無效。 中絲公司支付拖欠貨款并支付逾期付款利息 供方需方 格式合同 購銷合同 法院認定： 判決： 11 合同法的基本原理 案例二（北海淀）案例二（北海淀） 個人出版社 在付款計算方式上雙方理解產(chǎn)生爭議 法院認定： 出版社提供的格式合同，在雙方爭議理由相當時，應(yīng)適當 傾向個人，且手寫部分更應(yīng)該被重視 判決： 按個人計算方式支付稿酬，并支付遲延付款的銀行同期存 款利息 格式合同 出版合同 12 合同法的基本原理 表見代理、越權(quán)代理（一）：表見代理、越權(quán)代理（一）： 表見代理：表見

6、代理： 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、終止代理權(quán)后 相對人有理由相信行為人有代理權(quán) 案例：昆山花橋案案例：昆山花橋案 有效！ 13 由行為人自己承擔責任！ 合同法的基本原理 表見代理、越權(quán)代理（二）：表見代理、越權(quán)代理（二）： 越權(quán)代理：越權(quán)代理： 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、終止代理權(quán)后 未經(jīng)被代理人追認 例外：法定代表人、負責人越權(quán)的 有效！ 案例：父親以兒子名字購房案例：父親以兒子名字購房 14 合同法的基本原理 先履行抗辯與不安抗辯（一）：先履行抗辯與不安抗辯（一）： 先履行抗辯：先履行抗辯： 互負責任，有先后順序； 先履行一方未履行、履行不符合約定 后履行一方可拒絕履行 案例：正大廣場不付進度

7、款停工案例：正大廣場不付進度款停工 甲甲乙乙 先交貨 再付款 乙乙 不交貨 甲甲 拒絕付款 15 可 中 止 履 行 合同法的基本原理 先履行抗辯與不安抗辯（二）：先履行抗辯與不安抗辯（二）： 不安抗辯：不安抗辯： 應(yīng)當先履行的一方； 有證據(jù)證明對方有：經(jīng)營狀況嚴重惡化 轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù) 喪失商業(yè)信譽 有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形 此條適用較少 16 合同法的基本原理 代位權(quán)代位權(quán) 乙乙甲甲丙丙 次債務(wù)人債務(wù)人債權(quán)人 欠10萬欠5萬 要點：要點： 債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)； 債權(quán)人要求代位行使； 但專屬于債務(wù)人自身的除外，如撫養(yǎng)費。 案例：華舟租賃案案例：華舟租賃案 直接

8、起訴甲歸還5萬 17 合同法的基本原理 違約責任（一）違約責任（一） 定金：不是訂金； VS 定金定金 違約金違約金 合同前收 收方違約：雙倍返還 支付方違約：不予返還 不超過合同總金額的20% 違約后收 按合同違約 上限不得超過本金、過高可要求減少 百分比 日萬分之幾 固定金額 案例：國鐵案案例：國鐵案 違約金：不是罰金；賠償金： 18 合同法的基本原理 違約責任（違約責任（二二） VS 違約金違約金 賠償金賠償金 可主張賠償金 約定違約金 實際損失 1 2 19 合同風險管理 前期防范前期防范 20 前期防范前期防范 合同風險管理 21 中期履行督察中期履行督察 是否違約 對方 自身 合同管理機制持續(xù)改善 合同風險管理 22 對方違約處理對方違約處理 合同風險管理 23 自身違約處理自身