信貸業(yè)務(wù)法律知識(shí)----貸中審查

1、信貸業(yè)務(wù)法律知識(shí)-貸中審查課程大綱：一、貸款的法律審查貸款法律審查是指銀行對(duì)擬簽訂的借款合同和擔(dān)保合同的合法性、合規(guī)性進(jìn)行的書面審查 以及在借款合同和擔(dān)保合同履行過程中對(duì)有關(guān)法律問題進(jìn)行檢查。貸款法律審查應(yīng)達(dá)到以下要 求：借款合同及擔(dān)保合同主體合格、容合法、手續(xù)完備（擔(dān)保合同審查詳見第五章）。所以， 貸款法律審查中應(yīng)注意以下容：（一）借款人企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證明、法人代碼證、貸款卡（證）等法律文件 審查上述法律文件是否在有效期限辦理年檢手續(xù)；是否發(fā)生容、名稱變更；是否已吊銷、注銷、聲明作廢等。（二）借款人法定代表人的真實(shí)性要審查其原件，核實(shí)該法定代表人與營業(yè)執(zhí)照上所載明的法定代表人是否

2、相符；該法定代 表人證明書所規(guī)定的有效日期能否保證其簽署的與本貸款有關(guān)的一切文件具有法律效力。（三）法人及法定代表人委托授權(quán)的真實(shí)合法性要審查法人及法定代表人印章使用是否合法；經(jīng)辦人是否超越職權(quán)使用法人公章及法定代 表人印章；法人及法定代表人授權(quán)委托是否真實(shí)，授權(quán)容、期限、事項(xiàng)是否清楚，授權(quán)是否有 法律依據(jù)；審查法定代表人、經(jīng)辦人，核對(duì)法人及法定代表人蓋章與預(yù)留印鑒是否相符；審查 有關(guān)合同、文件、授權(quán)書，是否有法定代表人、經(jīng)辦人簽字，合伙組織是否有各合伙人簽字蓋 章，并審查其。個(gè)人借款是否有個(gè)人簽字蓋章并審查其。（四）企業(yè)產(chǎn)權(quán)長(zhǎng)否明晰審查借款人是否存在“一套人馬、多塊牌子”且產(chǎn)權(quán)不清，管理混亂

3、的情況。重點(diǎn)審查借 款人的財(cái)產(chǎn)長(zhǎng)否產(chǎn)權(quán)清晰，長(zhǎng)否存在產(chǎn)權(quán)界定不清的情形。（五）借款人注冊(cè)資本是否足額到位及其真實(shí)性要審查借款人由誰出資，所占份額為多少，資本金是否到位，權(quán)利義務(wù)是否明確。貸款償 還責(zé)任是由企業(yè)法人獨(dú)立承擔(dān)、合伙人連帶承擔(dān)、家庭承擔(dān)還是個(gè)人承擔(dān)。（六）借款人經(jīng)營圍、方式是否與貸款用途相符（七）借款人資產(chǎn)、負(fù)債的真實(shí)性審查借款人資產(chǎn)的真實(shí)性，包括全部賬面資產(chǎn)與實(shí)際資產(chǎn)是否一致；包括凈資產(chǎn)情況；固 定資產(chǎn)情況，對(duì)固定資產(chǎn)中房產(chǎn)、地產(chǎn)應(yīng)核對(duì)產(chǎn)權(quán)證書；其他財(cái)產(chǎn)情況，要審查其有關(guān)原始憑 證等。審查借款人負(fù)債的真實(shí)性，是否存在故意壓低負(fù)債或其他欺騙行為。（A）承包、租賃等經(jīng)營形式企業(yè)的審查審

4、查借款人章程、合伙協(xié)議、承包協(xié)議、租賃協(xié)議等，了解其經(jīng)營管理方式；并依據(jù)借款 人組織形式、合伙揀議、承包租賃經(jīng)營合同等審查貸款償還責(zé)任是獨(dú)立承擔(dān)、合伙人連帶承擔(dān)、 家庭承擔(dān)還是個(gè)人承擔(dān)。特別應(yīng)當(dāng)審查發(fā)包方與承包方、出租方與租賃方對(duì)貸款債務(wù)是否承擔(dān) 連帶責(zé)任。（九）借款人資產(chǎn)抵押、擔(dān)保情況主要審查借款人資產(chǎn)是否已被其他金融機(jī)構(gòu)（或其他債權(quán)人）抵押。如已設(shè)定抵押，留給貸 款方抵押的資產(chǎn)是否足以保障貸款安全。借款人是否對(duì)外擔(dān)保，對(duì)外擔(dān)保是否影響貸款安全。（十）借款人長(zhǎng)否有其他行為或成為重大經(jīng)濟(jì)案件的被訴人，可能嚴(yán)重影響其正常經(jīng)營活 動(dòng)的。二、借款合同的訂立（一）要約和承諾要約、承諾是借款合同成立必須

5、經(jīng)過的意思表示的兩個(gè)階段。1. 要約。就是合同一方當(dāng)事人向另一方提出合同的主要條款，希望對(duì)方接受并簽訂合同的 意思表示。要約又稱訂約提議。借款合同的訂立過程中，借款人向貸款人遞交借款申請(qǐng)的行為，即為要約。在其他合同的 簽訂過程中，要約可以是口頭的，也可以是書面的，但簽訂借款合同的要約必須是書面形式， 借款合同的要約也只能向特定人（即貸款人）提出。借款申請(qǐng)書作為訂立借款合同的書面要約, 必須具備借款用途、償還能力、還款方式等訂立根據(jù)和主要條款等容。2. 承諾。是指被要約人（受約方）同意接受要約容，決定與要約方就要約的容訂立合同的 意思表示。簡(jiǎn)單地說，承諾就是無條件地接受要約。對(duì)要約容提出修改意見

6、或補(bǔ)充的答復(fù)都不 是承諾，而是一種反要約或新要約。實(shí)踐中，借款合同的訂立往往要經(jīng)過要約、反要約到最后 承諾也即反復(fù)蹉商的過程。（二）借款合同的主要條款1借款種類。借款種類是根據(jù)借款人所屬行業(yè)、借款用途、借款期限來確定。2. 借款用途。借款用途是借款人使用貸款的圍和容，是借款合同的重要條款。銀行依據(jù)借 款用途，參照有關(guān)法律、法規(guī)及信貸政策，決定貸與不貸，貸多貸少，期限長(zhǎng)短、利率高低等。 借款人必須如實(shí)填寫借款用途，借款用途不得超出其經(jīng)營圍。借款人必須按借款合同規(guī)定用途 使用貸款，?？顚Ｓ茫駝t貸款人可以停止發(fā)放貸款、提前收回借款或者解除合同。3借款數(shù)額。借款數(shù)額是合同的標(biāo)的，特別應(yīng)注意大、小寫的

7、一致。4. 借款利率。借款利率是貸款方在一定時(shí)期應(yīng)收利息數(shù)額與所貸出資金金額的比率，借款 利率分為年利率，以百分之幾（玄）表示；月利率，以千分之幾（。）表示；日利率，以萬分之 幾（。）表示。貸款利率應(yīng)根據(jù)貸款的種類、用途、期限的不同劃分不同的利率檔次。5. 借款期限。借款期限是借貸雙方在合同中約定的借款使用期限。借款期限根據(jù)借款種類 和借款用途來確定，短期貸款的期限一般不超過1年，中長(zhǎng)期貸款的期限最長(zhǎng)不超過10年。6. 還款資金來源及還款方式。還款資金來源，是指借款人可以用于歸還貸款的資金取得渠 道。按照常規(guī)，固定資產(chǎn)貸款還款的資金來源主要有：項(xiàng)目投產(chǎn)后所得稅前的新增利潤(rùn)、新增 折舊基金等。流

8、動(dòng)資金貸款因種類繁多，還款資金來源渠道亦較多，在此就不詳細(xì)列舉。還款 方式是指借款人采用何種方式將貸款歸還給貸款人。必須在合同中具體注明。如果是分期償還， 要明確載明每次償還的貸款金額和具體時(shí)間。此外，銀行最好在合同中約定貸款人按照合同規(guī) 定收回或提前收回貸款本息，均可直接從借款人賬戶中扣收。7. 擔(dān)保條款。擔(dān)保條款是銀行債權(quán)實(shí)現(xiàn)的重要保障，其目的就是為促使借款人履行還款義 務(wù)、保障銀行信貸資產(chǎn)的安全。目前我.國銀行業(yè)已廣泛采用擔(dān)保貸款方式。8. 違約責(zé)任。違約責(zé)任是當(dāng)事人不履行借款合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。9. 當(dāng)事人雙方約定的其它條款。當(dāng)事人一方提出的，經(jīng)雙方協(xié)商達(dá)成一致的條款也構(gòu)成借

9、款合同的容。（三）借款合同的簽訂與生效借款合同必須采用書面形式。借款申請(qǐng)書、有關(guān)借款的憑證、協(xié)議書和當(dāng)事人雙方同意修 改借款合同的有關(guān)書面材料，也是借款合同的組成部分。借款合同必須由當(dāng)事人雙方的法定代 表人或經(jīng)法定代表人書面授權(quán)的經(jīng)辦人蓋章，并加蓋法人公章。銀行在簽訂借款合同時(shí)，須查 驗(yàn)借款人法定代表人的明或授權(quán)委托書的真?zhèn)魏陀行谙?。?shí)踐中應(yīng)注意借款合同的生效條件。按照合同法的規(guī)定，合同生效的條件有：1. 合同自成立時(shí)生效。即自合同當(dāng)事人簽字或蓋章之日起生效，如保證合同必須經(jīng)保證人 簽字蓋章之后才能生效。2. 合同自標(biāo)的物交付之日起生效。如動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押的，質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生 效。

10、3. 附生效條件（期限）的合同，自條件成就（期限屆滿）時(shí)生效。如果當(dāng)事人雙方約定， 合同必須經(jīng)過公證或鑒證的，只有經(jīng)過公證或鑒證以后，合同才能生效。4. 法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，合同自辦妥批準(zhǔn)或登記等手續(xù) 之日起生效。（四）簽訂借款合同應(yīng)注意的法律風(fēng)險(xiǎn)1關(guān)于格式條款。格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì) 方協(xié)商的合同條款。銀行借款合同大都采用格式條款，銀行應(yīng)特別注意以下幾點(diǎn)：（1）向?qū)Ψ阶鞅匾奶崾竞驼f明。按照合同法規(guī)定，銀行作為提供格式合同的一方應(yīng) 當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)寧人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制 其貴任的

11、條款，按照對(duì)方的要求對(duì)該條款予以說明。（2）本著公平誠信的原則確定雙方的權(quán)利義務(wù)。格式條款免除提供格式條款的一方當(dāng)事 人的責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方當(dāng)事人主要權(quán)利的，該條款無效。（3）手寫條款填寫要謹(jǐn)慎、準(zhǔn)確。對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以 解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和 非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。按照上述規(guī)定，手寫條款的效力要高于印制條款, 這就要求銀行在增加手寫條款時(shí)必須謹(jǐn)慎、準(zhǔn)確。2. 關(guān)于借款合同與擔(dān)保合同的連接問題。實(shí)踐中，各商業(yè)銀行對(duì)于借款合同的擔(dān)?；旧?采用了主從分離的借款擔(dān)保合同。所以，簽訂

12、合同過程中，主從合同的連結(jié)不當(dāng)，就會(huì)到導(dǎo)致 主從合同不能統(tǒng)一，借款合同失去有效的擔(dān)保，形成新的信貸風(fēng)險(xiǎn)。3. 注意合同條款的正確填寫。履行合同的首要依據(jù)是合同的條款。合同中有關(guān)條款沒有約 定或者約定不明確的，首先按照合同法第61條的規(guī)定確定，即當(dāng)事人達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議或按 照合同的條款和目的予以解釋，仍不能確定的，按照法律規(guī)走確定。這種情況下，對(duì)銀行往往 是不利的。例如合同法205條規(guī)定，對(duì)支付利息的期限沒有約定或者約定不明確的，依照 本法61條的規(guī)定仍不能確定，借款期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支付；借款期間1 年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時(shí)支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支付。

13、實(shí) 際上變成了利隨本清或者按年計(jì)息的貸款，增加了利息清收的難度。4注意避免締約過失責(zé)任。合同法中規(guī)定了締約過失責(zé)任。在合同訂立過程中，一方 當(dāng)事人因沒有履行依據(jù)誠實(shí)信用所應(yīng)負(fù)的義務(wù)，而致使另一方當(dāng)事人遭受一定的損失，在這種 情況下，前者要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，這種責(zé)任即為締約過失責(zé)任。構(gòu)成締約過失的情況包括：當(dāng)事人假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；故意隱瞞與訂立合同有 關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；有其他違背誠實(shí)信用原則的行為，如一方未盡通知、協(xié)助等 義務(wù)，增加了另一方的締約成本而造成財(cái)產(chǎn)損失。（一）借款合同的變更借款合同有效成立后，尚未履行或尚未完全履行以前，當(dāng)事人就合同的容達(dá)成修改或補(bǔ)充 的協(xié)議。

14、借款合同的變更主要涉及到借款種類、借款用途、數(shù)額、利率、期限、還款方式等方 面的變更。借款合同當(dāng)事人對(duì)變更容協(xié)商達(dá)成一致時(shí)，就可以變更借款合同。任何一方未經(jīng)對(duì) 方同意，無正當(dāng)理由擅自變更借款合同容，將構(gòu)成違約行為，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。由于合同變更 必須經(jīng)雙方協(xié)商，所以在協(xié)議未達(dá)成以前，原借款合同關(guān)系仍然有效，應(yīng)繼續(xù)履行原借款合同。 如果當(dāng)事人對(duì)借款合同變更的容約定不明確的，視為未變更。而且法律、行政法規(guī)規(guī)定變更借 款合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，借貸雙方變更合同時(shí)應(yīng)依規(guī)定辦理，借款合同的變更才 有效。借款合同履行期限的變更分為兩種：一是提前還款，二是貸款展期。合同法規(guī)定：“借 款人提前償還借款的

15、，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款的期間計(jì)算利息?！苯杩?人不能按期歸還貸款的，應(yīng)當(dāng)在還款日期屆滿之前向貸款人申請(qǐng)展期，貸款人同意的可以展期。 為了保證金融機(jī)構(gòu)信貸資金的安全，貸款通則對(duì)展期作了限制：除國家另有規(guī)定外，短期 貸款（1年以下含1年）展期期限累計(jì)不得超過原貸款期限（1年以上不含1年5年以 下含5年）；中期貸款展期累計(jì)不得超過原貸款期限的一半；長(zhǎng)期貸款（5年以上的貸款） 展期期限累計(jì)不得超過3年。（二）借款合同的解除借款合同有效成立后，當(dāng)具備解除條件時(shí)，因當(dāng)爭(zhēng)人一方或雙方的意思表示一致而使借款 合同關(guān)系自始消滅。借款合同的解除包括約定解除和法定解除兩種。1. 約定解除。是指借

16、款合同當(dāng)事人可以通過其約定或行使約定的解除權(quán)而導(dǎo)致借款合同的 解除。有兩種情形：一種是在合同未履行或未完全履行之前，當(dāng)事人雙方通過協(xié)商解除合同； 另一種是指當(dāng)事人雙方在借款合同中約定，在某種情況出現(xiàn)后當(dāng)事人一方或雙方即享有解除 權(quán)，可行使解除權(quán)而使合同關(guān)系消滅。約定解除的容以及行使方式應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人自行決定，但 是必須符合民事法律行為的生效要件。2. 法定解除。是指借款合同有效成立后，沒有履行或沒有履行完畢以前，當(dāng)事人一方行使 法定解除權(quán)而使借款合同效力消滅的行為。法律直接規(guī)定解除的條件，當(dāng)此種條件具備時(shí)，當(dāng) 事人可以解除合同。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，有下列情形之一的，借款合同當(dāng)事人可以行使解除權(quán)

17、：（1）借款 人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以按照約定解除合同；（2）因不可抗力致使 借款合同當(dāng)寧人一方或者雙方不能實(shí)現(xiàn)合同目的時(shí)，當(dāng)事人可以解除合同；（3）在借款期限 屆滿前，借款人明確表示或者以自己的行為表明不能履行還款義務(wù)時(shí)，貸款人可以解除合同；（4）在借款合同的一方當(dāng)事人遲延履行義務(wù)，經(jīng)催告在合理期限仍未履行的，對(duì)方當(dāng)事人可 以解除合同；（5）借款合同當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使合同目的不能 實(shí)現(xiàn)時(shí)，對(duì)方當(dāng)事人可以解除合同。借款合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的能夠恢復(fù)原狀的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求 恢復(fù)原狀。借款合同的解除并不影響當(dāng)事人一方請(qǐng)求對(duì)方承擔(dān)違

18、約責(zé)任的權(quán)利。四、貸款的發(fā)放借款合同是諾成性合同，只要當(dāng)事人在合同上簽字蓋章，就宣告合同生效（雙方約定辦理 公證的除外），各方就必須遵守合同的約定條款。借款合同簽字蓋章之后，銀行就要按借款合 同的約定按期發(fā)放貸款。貸款人不按合同約定按期發(fā)放貸款的，應(yīng)償付違約金。借款人不按合 同約定用款的，也應(yīng)償付違約金。（一）銀行必須按時(shí)足額發(fā)放貸款銀行是借款合同的一方當(dāng)事人，在享有權(quán)利的同時(shí)必須履行相應(yīng)的義務(wù)。銀行作為貸款人, 其義務(wù)是按照借款合同的約定，按時(shí)足額發(fā)放貸款。在實(shí)際操作中，銀行存在著遲延發(fā)放貸款和不足額發(fā)放貸款的現(xiàn)象。尤其是在先簽合同后 審批的情況下更容易出現(xiàn)此類問題。按照合同法的規(guī)定，這些都屬于違約行為，銀行應(yīng)予 以高度重視。（二）嚴(yán)禁貼水貸款在銀行信貸業(yè)務(wù)操作中，對(duì)于預(yù)先在本金中扣除借款利息的貸款，習(xí)慣上稱之為貼水貸款。 如，銀行借給企業(yè)100萬元，約定利率為年利5.3%。在發(fā)放貸款時(shí)，貸款人就預(yù)先扣除利息5 萬元。將剩余的95萬元支付給借款人。實(shí)際上借款人只是貸了 95萬元的本金，卻是按照100 萬元的本金來收取利息。合同法規(guī)定，利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額 返還借款并計(jì)算利息。（三）注意行使不安抗辯