EPC合同模式與風(fēng)險(xiǎn)防范

1、EPC 合同模式與風(fēng)險(xiǎn)防范 對(duì)外承包工程工程的實(shí)施是一個(gè)復(fù)雜的系統(tǒng)工程， 有其內(nèi)在的客觀規(guī) 律，必須采用與之相適應(yīng)的合同模式去實(shí)現(xiàn)。 對(duì)于從事對(duì)外工程總承 包(EPC)的企業(yè)如何基于EPC合同模式特點(diǎn)，防范與控制風(fēng)險(xiǎn)呢？EPC 合同特點(diǎn)所謂EPC合同，即：設(shè)計(jì)-采購(gòu)-施工(Engineering ， Procurement and Construct) 合同，是一種包括設(shè)計(jì)、設(shè)備采購(gòu)、 施工、安裝和調(diào)試，直至竣工移交的總承包模式。這種合同模式起源 于 20 世紀(jì) 60 年代。隨著美國(guó)和其他興旺國(guó)家工程技術(shù)的不斷更新， 不斷涌現(xiàn)的新的工程需要加快建設(shè)。 劇烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)要求將新產(chǎn)品早 日投入市場(chǎng)。

2、傳統(tǒng)的設(shè)計(jì) -招標(biāo)-施工的管理模式已不能滿(mǎn)足業(yè)主的需 要，于是新的工程工程總承包的模式就應(yīng)運(yùn)而生。傳統(tǒng)承包模式中，材料與工程設(shè)備通常是由工程總承包單位采 購(gòu)，但業(yè)主可保存對(duì)局部重要工程設(shè)備和特殊材料的采購(gòu)權(quán)。 在 EPC 合同模式下，承包商的工作范圍包括設(shè)計(jì) (engineering), 工程材料 和設(shè)備的采購(gòu) (procurement) 以及工程施工 (construction) 直至最 后竣工， 并在交付業(yè)主時(shí)能夠立即運(yùn)行。 這里的 “設(shè)計(jì)包括工程圖紙 的設(shè)計(jì)、工程規(guī)劃和整個(gè)設(shè)計(jì)過(guò)程的管理工作。該 EPC 合同條件通 常適用承包商以交鑰匙方式為業(yè)主承建工廠、 發(fā)電廠、石油開(kāi)發(fā)工程 以及根底

3、設(shè)施工程等。EPC 合同模式是一種快速跟進(jìn)方式的合同管理模式。 EPC 合同 模式與過(guò)去那設(shè)計(jì)圖紙全部完成之后再進(jìn)行招標(biāo)的傳統(tǒng)的連續(xù)建設(shè) 模式不同，在主體設(shè)計(jì)方案確定后，隨著設(shè)計(jì)工作的進(jìn)展，完成一部 分分項(xiàng)工程的設(shè)計(jì)后，即對(duì)這一局部分項(xiàng)工程組織招標(biāo)，進(jìn)行施工。 傳統(tǒng)的連續(xù)建設(shè)模式與快速跟進(jìn)建設(shè)模式的比照見(jiàn)圖示 附件 ?？焖俑M(jìn)模式的最大優(yōu)點(diǎn)就是可以大大縮短工程從規(guī)劃、 設(shè)計(jì)到 竣工的周期，節(jié)約建設(shè)投資，減少投資風(fēng)險(xiǎn)， 可以比擬早地取得收益。 一方面整個(gè)工程可以提前投產(chǎn)， 另一方面減少了由于通貨膨脹等不利 因素造成的影響。EPC 合同模式下承包商對(duì)設(shè)計(jì)、采購(gòu)和施工進(jìn)行總承包，在項(xiàng) 目初期和設(shè)計(jì)時(shí)

4、就考慮到采購(gòu)和施工的影響， 防止了設(shè)計(jì)和采購(gòu)、 施 工的矛盾，減少了由于設(shè)計(jì)錯(cuò)誤、疏忽引起的變更，可以顯著減少項(xiàng) 目本錢(qián)，縮短工期。從 EPC 的實(shí)踐看，即使業(yè)主付出的合同價(jià)格要 高一些，甚至高出很多， 他們?nèi)栽敢獠捎眠@種由承包商承當(dāng)大局部風(fēng) 險(xiǎn)的做法。對(duì)承包商來(lái)說(shuō)， 雖然這種合同模式的風(fēng)險(xiǎn)較大，只要有足 夠的實(shí)力和高水平的管理，就有時(shí)機(jī)獲得較高的利潤(rùn)。國(guó)際工程承包合同按計(jì)價(jià)方式劃分， 可分為總價(jià)合同、 單價(jià)合同、 承辦補(bǔ)償合同三種類(lèi)型?？們r(jià)合同又分為：固定總價(jià)合同、調(diào)值單價(jià) 合同、固定工程量總價(jià)合同、管理費(fèi)單價(jià)合同。固定總價(jià)合同中的價(jià) 格是固定不變的， 除非工程設(shè)計(jì)或工程范圍發(fā)生變動(dòng)。 這要

5、求精確的 設(shè)計(jì)圖紙、 詳細(xì)的工程描述和承包商準(zhǔn)確地計(jì)算， 報(bào)價(jià)考慮到一些費(fèi) 用的上升因素。EPC 的最大特點(diǎn)是固定總價(jià) , 在 EPC 模式條件下，業(yè)主允許承 包商因費(fèi)用變化而調(diào)價(jià)的情況是不多見(jiàn)的。 業(yè)主與承包商雙方要先談 妥價(jià)錢(qián) , 簽約時(shí)一定要考慮到可能的風(fēng)險(xiǎn) , 因此承包商的價(jià)格中難 免含有一定水分 , 以到達(dá)防范風(fēng)險(xiǎn)的目的。 EPC 合同的合同價(jià)格往往 高于傳統(tǒng)合同模式的合同價(jià)格。EPC 為什么采用固定總價(jià)合同的方式呢？因?yàn)?EPC 通常與融資 有著密切關(guān)系。由于偏重于融資安排的緣故 , 承包商可能自己帶資金 支持工程，這要求工程本錢(qián)一定要有確定性 , 不能敞口；并且還要有 前瞻性 ,

6、以保證融資金額的相對(duì)固定和平安 , 否那么融資人的風(fēng)險(xiǎn)就會(huì) 很大。 EPC 合同簽約雙方的議標(biāo)比擬漫長(zhǎng) , 實(shí)際上是一個(gè)討價(jià)還價(jià)的 過(guò)程。EPC 合同模式主要適合在以下工程中采用：- 適用于化工、冶金、電站、鐵路等大型根底設(shè)施工程，含有 機(jī)電設(shè)備的采購(gòu)和安裝的工程工程。- 涉及某些專(zhuān)業(yè)技術(shù)或技術(shù)專(zhuān)利的工程。 承包商不僅承當(dāng)工程 實(shí)施，還要負(fù)責(zé)技術(shù)專(zhuān)利轉(zhuǎn)讓。- 承包商不僅要負(fù)責(zé)工程實(shí)施， 還要承當(dāng)對(duì)業(yè)主人員的技術(shù)培 訓(xùn)和操作指導(dǎo)， 直至業(yè)主指定的工作人員能獨(dú)立操作生產(chǎn)設(shè)備、 正常 進(jìn)行運(yùn)營(yíng)管理的工程。- 需要承包商墊資帶資的延期付款工程等。EPC 合同模式很重視 “竣工試車(chē) 的重要性 , 只有試

7、車(chē)成功才能 談最終驗(yàn)收 ,否那么必須做 “再試車(chē), 這說(shuō)明 EPC 合同模式實(shí)質(zhì)上更適用于成套設(shè)備為主的工程。國(guó)際上在招標(biāo) EPC 類(lèi)工程時(shí)通常分成兩 步走：第一步是技術(shù)標(biāo)，通過(guò)了技術(shù)標(biāo)后的第二步才是價(jià)格標(biāo)。這樣 可以確保業(yè)主的目標(biāo)：首先是質(zhì)量，其次才是價(jià)格。EPC 合同條件風(fēng)險(xiǎn)防范國(guó)際工程承包合同中一般都將工程的風(fēng)險(xiǎn)劃分為業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)、 承 包商的風(fēng)險(xiǎn)、不可抗力風(fēng)險(xiǎn)，有時(shí)是明示的規(guī)定，有時(shí)是隱含在合同 條款中。一般來(lái)說(shuō)，在傳統(tǒng)合同模式下，業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)大致包括：政治 風(fēng)險(xiǎn)、社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)、外界風(fēng)險(xiǎn)等，其余風(fēng)險(xiǎn)由承 包商承當(dāng)，另外， 出現(xiàn)不可抗力風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，業(yè)主一般負(fù)擔(dān)承包商的直接 損失。

8、在 EPC 合同模式下，上述傳統(tǒng)合同模式中的外界風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)濟(jì)風(fēng) 險(xiǎn)一般都要求承包商來(lái)承當(dāng)， 這樣，工程的風(fēng)險(xiǎn)大局部轉(zhuǎn)嫁給了承包 商。EPC合同是一種由承包商進(jìn)行全部設(shè)計(jì)、采購(gòu)和施工，提供完善 的設(shè)施的總包合同模式， EPC 合同條件下工程風(fēng)險(xiǎn)一般都要求承包 商來(lái)承當(dāng),如果承包商善于運(yùn)用EPC合同模式,控制和處理工程風(fēng)險(xiǎn)， 就能最大限度地將投標(biāo)報(bào)價(jià)中的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)化為利潤(rùn)。雖然在招投標(biāo)安排下，承包商修改招標(biāo)書(shū)的合同條件 含通用條 件和專(zhuān)用條件 的時(shí)機(jī)較小，但是，仍然可以在投標(biāo)書(shū)中針對(duì)一些關(guān) 鍵問(wèn)題提出澄清、偏差或者要求刪除的可能。至于議標(biāo)工程，承包商 與業(yè)主談判修改合同文件的余地較大。 無(wú)論哪一種情況，

9、 通過(guò)風(fēng)險(xiǎn)審 核，至少可以對(duì)有關(guān)條件和條款做到心中有數(shù)， 在編寫(xiě)投標(biāo)書(shū)時(shí)盡量 防范這些風(fēng)險(xiǎn)， 并且在商務(wù)澄清、 技術(shù)澄清和合同文件談判時(shí)予以落 實(shí)。在 EPC 合同中 , 承包商的風(fēng)險(xiǎn)貫穿了整個(gè)合同的每一個(gè)條款和 每一份附件。 在審核合同條款以及有關(guān)附件時(shí) , 應(yīng)該從頭到尾仔細(xì)審 核 , 不遺漏任何一個(gè)潛在的風(fēng)險(xiǎn)。- 合同范圍必須審核合同文件是否規(guī)定了明確的工程范圍 , 注意承包商的 責(zé)任范圍與業(yè)主的責(zé)任范圍之間的明確界限劃分。 有的業(yè)主將一個(gè)完 整的工程分段招標(biāo) , 此時(shí)應(yīng)該特別注意中國(guó)公司的工程范圍與其他 承包商的工程范圍之間的界限劃分和接口。- 價(jià)款支付首先，如果是現(xiàn)匯付款工程 由業(yè)主自

10、籌資金加上業(yè)主自行解決 的銀行貸款 , 應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審核業(yè)主資金的來(lái)源是否可靠 , 自籌資金和 貸款比例是多少 , 是政府貸款、國(guó)際金融機(jī)構(gòu) 例如世界銀行、亞洲 開(kāi)發(fā)銀行 貸款還是商業(yè)銀行貸款。其次 , 如果是延期付款工程 大局部付款是在工程建成后還本 付息故需要承包商方面解決賣(mài)方信貸 , 應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審核業(yè)主對(duì)延期付 款提供什么樣的保證 , 是否有所在國(guó)政府的主權(quán)擔(dān)保、商業(yè)銀行擔(dān) 保、銀行備用信用證或者銀行遠(yuǎn)期信用證 , 并注意審核這些文件草案 的具體條款。對(duì)于業(yè)主付款擔(dān)保的審核 , 應(yīng)該注意是否為無(wú)條件的、 獨(dú)立的、見(jiàn)索即付的擔(dān)保。對(duì)于業(yè)主信用證的審核 , 應(yīng)該注意開(kāi)證行 是否承當(dāng)不可撤銷(xiāo)的付款義

11、務(wù) , 并且信用證是否含有不合理的單據(jù) 要求或者限制付款的條款。 此時(shí)還應(yīng)該審核提供擔(dān)?；蛘唛_(kāi)立遠(yuǎn)期信 用證的銀行本身的資信是否可靠。第三 , 審核合同價(jià)款的分段支付是否合理。通常 , 預(yù)付款應(yīng)該不 低于 10%, 質(zhì)保金 或稱(chēng)“尾款 應(yīng)該為 5% 或者不高于 10%, 里程碑付款 即按工程進(jìn)度支付的工程款 的分期劃分及支付時(shí)間 應(yīng)該保證工程按進(jìn)度用款 , 以免承包商墊資過(guò)多 , 既增加風(fēng)險(xiǎn)又增 加利息負(fù)擔(dān)。 要防止業(yè)主將里程碑付款過(guò)度押后延付的傾向。 還要注 意, 合同的生效 , 或者開(kāi)工令的生效 , 必須以承包商收到業(yè)主的全部 預(yù)付款為前提 , 否那么承包商承當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)極大。應(yīng)注意合同價(jià)款的

12、構(gòu)成和計(jì)價(jià)貨幣。在一些亞非國(guó)家承包工程 , 合同價(jià)款往往分成外匯計(jì)價(jià)局部和當(dāng)?shù)刎泿庞?jì)價(jià)局部。 此時(shí)應(yīng)注意匯 率風(fēng)險(xiǎn)和利率風(fēng)險(xiǎn) , 以及承包商和業(yè)主對(duì)匯率風(fēng)險(xiǎn)和利率風(fēng)險(xiǎn)的分 擔(dān)方法。例如：由于這些國(guó)家的通貨膨脹率通常會(huì)高于美元或歐元 , 應(yīng)考慮在合同中規(guī)定當(dāng)?shù)刎泿排c美元或歐元之間的一個(gè)固定匯率 , 并規(guī)定超過(guò)這一固定匯率如何處理。- 銀行保函 通常業(yè)主會(huì)要求承包商在合同履行的不同階段提供預(yù)付款保函、 履約保函和質(zhì)保金保函三個(gè)銀行保函。預(yù)付款保函。預(yù)付款保函必須在承包商收到業(yè)主全部預(yù)付款之時(shí) 才同時(shí)生效 , 而且生效的金額以實(shí)際收到的預(yù)付款金額為限。 預(yù)付款 保函的失效越早越好 , 盡量減少與履約

13、保函相重疊的有效期限。應(yīng)該 防止預(yù)付款保函與履約保函并行有效直至完工日。 尤其應(yīng)當(dāng)拒絕預(yù)付 款保函超越完工期 , 與質(zhì)保金保函重疊。履約保函。履約保函的擔(dān)保金額應(yīng)該不超過(guò)合同價(jià)款的一定比例 如 10% 。此時(shí)應(yīng)注意 , 通?，F(xiàn)匯工程的業(yè)主會(huì)要求承包商提供較高 的履約保函比例 , 如 20% 或 30% 。但是, 對(duì)延期付款工程 , 鑒于 承包商已經(jīng)承當(dāng)了業(yè)主延期付款的風(fēng)險(xiǎn) , 應(yīng)該嚴(yán)格將履約保函的比 例限制在 10% 以下。履約保函的失效期應(yīng)爭(zhēng)取在完工日、可靠性 試運(yùn)行完成日或者商業(yè)運(yùn)行日失效之前 , 并防止與質(zhì)保金保函發(fā)生 重疊 , 否那么會(huì)增加承包商的風(fēng)險(xiǎn)。質(zhì)保金保函。質(zhì)保金保函的生效應(yīng)該

14、以尾款的支付為前提條件。 也就是說(shuō) , 業(yè)主支付 5% 的尾款 , 承包商就交付 5% 的質(zhì)保金保 函；業(yè)主支付 10% 的尾款 , 承包商就交付 10% 的質(zhì)保金保函。 質(zhì)保金保函的金額不應(yīng)該超過(guò)工程尾款的金額，通常為合同價(jià)款的 5% 或 10%, 最多不能超過(guò) 10% 。質(zhì)保金保函的失效應(yīng)當(dāng)爭(zhēng)取不 遲于最終接受證書(shū)簽發(fā)之日。- 稅收與保險(xiǎn)條款 對(duì)稅收條款的審核應(yīng)明確劃分承包商承當(dāng)工程所在國(guó)的哪些稅 收, 業(yè)主承當(dāng)工程所在國(guó)哪些稅收。如有免稅工程 , 那么應(yīng)明確免稅項(xiàng) 目的細(xì)節(jié) , 并明確規(guī)定萬(wàn)一這些免稅工程最終無(wú)法免稅 , 承包商有 權(quán)從業(yè)主那里得到等額的補(bǔ)償。 對(duì)保險(xiǎn)條款的審核應(yīng)當(dāng)注意關(guān)

15、于承包 商必須投保的險(xiǎn)別、保險(xiǎn)責(zé)任范圍、受益人、重置價(jià)值、保險(xiǎn)賠款的 使用等規(guī)定是否合理。- 業(yè)主責(zé)任條款在審核業(yè)主責(zé)任條款時(shí)應(yīng)注意： 首先 , 業(yè)主最大的責(zé)任是向承包 商按時(shí)、足額付款。合同條款中應(yīng)該爭(zhēng)取對(duì)業(yè)主拖延付款規(guī)定罰息 , 并且對(duì)業(yè)主拖延付款造成的后果規(guī)定違約責(zé)任。其次 , 注意在合同中明確規(guī)定業(yè)主有義務(wù)對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)提供什么 樣的條件 , 其中包括：施工現(xiàn)場(chǎng)應(yīng)該具有什么樣的道路、施工用電、 用水、通信等條件。第三 , 注意規(guī)定業(yè)主按期完成其本身工程范圍內(nèi)工程的責(zé)任。 例 如：在電站工程的 EPC 合同項(xiàng)下 , 業(yè)主應(yīng)該按期完成輸變電工程和 接入系統(tǒng) , 以確保電站的按時(shí)并網(wǎng)發(fā)電。第四,

16、 在分標(biāo)段招標(biāo)的 EPC 合同項(xiàng)下, 還應(yīng)爭(zhēng)取規(guī)定 , 如果業(yè) 主聘用的其他承包商施工干擾了本合同承包商施工 , 業(yè)主應(yīng)該承當(dāng) 什么責(zé)任。第五 , 業(yè)主往往在招標(biāo)文件中規(guī)定 , 對(duì)于招標(biāo)文件中的信息的 準(zhǔn)確性業(yè)主不負(fù)責(zé)任 , 承包商有義務(wù)自己解讀、分析并核實(shí)這些信 息。例如，水文地質(zhì)情況 , 承包商可以自己調(diào)查并復(fù)核有關(guān)情況；但 是 , 對(duì)于招標(biāo)文件中有關(guān)設(shè)計(jì)要求的技術(shù)參數(shù) , 應(yīng)該屬于業(yè)主的責(zé) 任范圍。- 法律適用條款和爭(zhēng)議解決條款 法律適用條款通常均規(guī)定適用工程所在國(guó)的法律。 有的外商在中 國(guó)內(nèi)地投資電站工程 , 卻在合同條款中規(guī)定適用外國(guó)法律為合同的 準(zhǔn)據(jù)法。這是不能成立的。因?yàn)殛P(guān)于電站

17、工程的許多法律是屬地法 , 只要電站建在中國(guó) , 就必須受這些法律的約束 , 例如：電站的設(shè)計(jì)規(guī)范、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、環(huán)保法規(guī)、 建設(shè)法規(guī)、消防法規(guī)、平安生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)等 , 均 必須適用所在地的首先 , 應(yīng)該防止在工程所在國(guó)法規(guī)。 有的業(yè)主因?yàn)?是國(guó)際資本 , 電站建在印度 , 卻要求 EPC 合同的準(zhǔn)據(jù)法規(guī)定為英格 蘭法。這也應(yīng)該盡量防止，在盡量爭(zhēng)取適用所在國(guó)法律的同時(shí) , 更多 地適用國(guó)際慣例。盡量爭(zhēng)取如果法規(guī)變化導(dǎo)致承包商的工程造價(jià) 成本及開(kāi)支 增加, 業(yè)主應(yīng)該予以等額補(bǔ)償。關(guān)于爭(zhēng)議解決條款，應(yīng)該防止在工程所在國(guó)或業(yè)主所在國(guó)仲裁， 爭(zhēng)取在第三國(guó)國(guó)際仲裁， 尤其應(yīng)該防止在一些對(duì)中國(guó)懷有偏見(jiàn)的西方 國(guó)家

18、仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。 應(yīng)該明確選擇仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁條款。 必須明確規(guī) 定仲裁裁決是終局的 , 對(duì)雙方均有約束力。EPC 合同模式在國(guó)內(nèi) 我國(guó)對(duì)根本建設(shè)管理體制進(jìn)行了一系列探索性的改革， 其中之一 就是由專(zhuān)門(mén)的公司對(duì)建設(shè)工程試行總承包制， 擇優(yōu)選定這種專(zhuān)門(mén)的公 司，從工程立項(xiàng)開(kāi)始，完成設(shè)計(jì)、設(shè)備材料采購(gòu)、施工、安裝調(diào)試， 直至交付使用的全過(guò)程實(shí)行固定價(jià)格總承包的 EPC 模式。 20 世紀(jì) 80 年代以來(lái)，在我國(guó)水電、建筑、冶金、化工、石化、石油、鐵道、 輕工等行業(yè)相繼組建了一批工程總承包公司， 在管理上一直努力采用 國(guó)際先進(jìn)的管理模式和方法， 爭(zhēng)取與世界通行的管理模式接軌， 取得 了一些明顯的成效。但

19、是與世界一流的工程公司相比，在功能、人員 素質(zhì)、管理體制、 管理方法和管理水平上都存在很大差距。我國(guó)的工 程總承包公司， 大都是在原先設(shè)計(jì)單位的根底上改建而成的， 并不具 備從工程的籌劃、定義、設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工、安裝調(diào)試到交付使用進(jìn) 行全過(guò)程管理的綜合功能和人力資源， 因此亟待提高我國(guó)工程總承包 的水平，努力改造和培育一批有競(jìng)爭(zhēng)力、 高水平、國(guó)際型的工程公司。近幾年來(lái)，國(guó)外通行的 EPC 工程工程合同模式已經(jīng)在我國(guó)國(guó)內(nèi) 的外商獨(dú)資工程和中外合資工程中被普遍采用。在大型建設(shè)工程中， 業(yè)主首先通過(guò)招標(biāo)， 選擇有經(jīng)驗(yàn)、 有競(jìng)爭(zhēng)力的工程管理公司或工程公 司，即 PMC ，再由 PMC 公司代表業(yè)主組織招標(biāo)和評(píng)標(biāo)，選擇 EPC 工程總承包商，并對(duì)其進(jìn)行全過(guò)程的管理工作。 EPC 合同模式為我 國(guó)現(xiàn)有的工程工程建設(shè)管理模式