非婚生子女法律保護(hù)若干問題的探討

1、非婚生子女法律保護(hù)若干問題的探討題要： 的核心內(nèi)容是通過立法對(duì)社會(huì)和非婚生子女的父母親進(jìn)行約束，從而使非婚生子女的社會(huì)地位和合 論文格式論文范文畢業(yè)論文題要： 的核心內(nèi)容是通過立法對(duì)社會(huì)和非婚生子女的父母親進(jìn)行約束，從而使非婚生子女的社會(huì)地位和合法權(quán)利得到保護(hù)。主要是通過非婚生子女和婚生子女的比較來找出兩者之間的差別和對(duì)非婚生子女法律應(yīng)該保護(hù)的若干問題，如其父母應(yīng)該怎樣定期給予他們生理上的父愛和母愛使其物質(zhì)和精神上都能得到滿足，其次就是將我國的立法跟外國的立法進(jìn)行對(duì)比從中找出我國立法的不足之處加以補(bǔ)充和說明，通過這樣讓非婚生子女的父母感覺到這是自己的一種責(zé)任和我國立法的不足，只有從道自從私有財(cái)

2、產(chǎn)的出現(xiàn)我們?nèi)祟惖纳袨榫陀辛撕戏ㄅc非法之分，其子女也就出現(xiàn)了婚生與非婚生的區(qū)別，隨而我們這個(gè)社會(huì)跟法律也就對(duì)非婚生子女有了一種歧視和偏見，那時(shí)的非婚生子女在社會(huì)和法律上沒有一點(diǎn)地位和權(quán)利，使非婚生子女一直生活在歧視和不公正的環(huán)境中。但在現(xiàn)今社會(huì)和立法中人們的這種看法雖說有所改變，但是其非婚生子女的社會(huì)地位和合法權(quán)利還是沒有得到特別重視，更何況這種歧視還存在的社會(huì)中，尤其是在如今的法制社會(huì)中如果他們的社會(huì)地位和合法權(quán)利得不到法律的明確認(rèn)定和明文規(guī)定，他們的權(quán)利是得不到很好的保護(hù)的。同時(shí)也不會(huì)使這個(gè)社會(huì)跟那些人們從根本上改變他們的錯(cuò)誤觀點(diǎn)和意識(shí)，只有通過法律約束讓他們知道非婚生子女是無辜的應(yīng)該

3、具有一定社會(huì)地位和合法的權(quán)利，從而才能使非婚生子女的社會(huì)地位和合法權(quán)利擁有一個(gè)更好的保護(hù)環(huán)境。 一、非婚生子女的概念問題： 我們?nèi)祟愖詮膶W(xué)會(huì)和懂得用法律來保護(hù)自己的權(quán)利和利益開始，就對(duì)過去的一些老事物的概念按照當(dāng)時(shí)社會(huì)環(huán)境和人們的思想在法律上給了定義，并對(duì)以后出現(xiàn)的新情況和事物在時(shí)機(jī)成熟的時(shí)候也進(jìn)行了法律上的定義，使它們在當(dāng)時(shí)或今后法律上可以得到一個(gè)更好的保護(hù)和延伸，并對(duì)今后的立法或法律的修改起到了一定的借鑒和擴(kuò)展的空間，并使其有了一種良性的發(fā)展環(huán)境，所以說從上可以看出任何一種事物的權(quán)利和利益的保護(hù)都是首先從明確其概念開始的。而我國目前的婚姻法至今未對(duì)婚生子女和非婚生子女的概念給出一個(gè)法律上的

4、準(zhǔn)確定義，這就使得非婚生子女的概念在不同的法律書上有了不同的定義，使其非婚生子女的概念有了意思相同或相近而用詞又有差別的特點(diǎn)，比如在一本書中對(duì)非婚生子女的定義是指婚生子女的對(duì)稱，沒有婚姻關(guān)系的男女所生的子女。而在另一本書中對(duì)非婚生子女的定義是非婚姻關(guān)系的男女所生的子女，包括已婚男女與人通奸所生的子女，未婚男女所生的子女，未婚子女被奸所生的子女。所以說我們可以從其概念的不統(tǒng)一看出我國法律對(duì)非婚生子女的保護(hù)還是有問題存在的，其保護(hù)的力度和重視的程度還是不夠的，也就使得非婚生子女的權(quán)利和利益得不到一個(gè)很好的有效保護(hù)，從而也使非婚生子女的一些問題在保護(hù)的時(shí)候無從下手，這樣也會(huì)使非婚生子女在法律上得不到

5、一個(gè)明確保護(hù)的地位，使其某些權(quán)利和利益得不到法律的確認(rèn)和確定，所以說只有在給非婚生子女一個(gè)明確的法律概念的情況和環(huán)境的前提下才可能談到對(duì)非婚生子女的保護(hù)，附則談到的任何一種保護(hù)都是不完全符合實(shí)際情況的和缺乏依據(jù)的。因此我們只有在給非婚生子女一個(gè)能夠反映其自身的真實(shí)情況和符合自身特點(diǎn)，并跟當(dāng)今社會(huì)環(huán)境相吻合的概念的時(shí)候，我們才可以對(duì)非婚生子女的權(quán)利和利益有一個(gè)更好的保護(hù)，只有這樣非婚生子女的保護(hù)才可能在今后的立法和法律的修改中慢慢的變的系統(tǒng)化和完整化起來，使其非婚生子女的權(quán)利和利益得到真正的保護(hù)。這樣也便于非婚生子女行使自己的權(quán)利和利益，同時(shí)也有助于非婚生子女履行自己對(duì)社會(huì)和對(duì)親生父母或繼父母、

6、養(yǎng)父母在年老后所因盡的贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。 三、非婚生子女的準(zhǔn)正： 隨著我國的改革開放，社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與日俱增，西方文化和思想的進(jìn)入使得人們對(duì)傳統(tǒng)觀念開始了改變，新的一些思想也就在這種環(huán)境中慢慢的形成和成熟起來了，再加上人才和勞動(dòng)人口的流動(dòng)數(shù)量巨增，使得國家對(duì)社會(huì)的調(diào)控能力也隨之減弱，私生子女的現(xiàn)象在我國日漸益呈現(xiàn)增加的趨勢，主要是一些人不按照我國的婚姻法的規(guī)定不進(jìn)行婚姻登記就結(jié)合成了事實(shí)夫妻，他們對(duì)外以夫妻相稱并共同生活在一起，而這種事實(shí)婚姻在1994年2月1日后其效力不被我國的法律所保護(hù)和承認(rèn)，都示為非法同居，其他們所生的子女也為非婚生子女。此外，還因我國對(duì)青少年青春期的性道德教育環(huán)節(jié)的跟不

7、上，引起的青春期性行為和成年后婚前同居、婚外戀等數(shù)量的增加，也是引起非婚生子女的數(shù)量日益增多的一個(gè)主要原因，在這種情況下我國的法律雖然規(guī)定不得歧視非婚生子女，并在婚姻法的第二十五條第一款中規(guī)定： 非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。但是在實(shí)際生活中他們的差距還存在的。除此之外我國現(xiàn)行的立法至今未對(duì)非婚生子女的準(zhǔn)正制度給以具體的規(guī)定，使得非婚生子女的合法利益得不到很好和有效的保護(hù)。各國關(guān)于非婚生子女準(zhǔn)正制度也是有兩種有差異的規(guī)定： 一、因父母結(jié)婚而使非婚生子女取得婚生子女資格的制度； 二、從各國的立法例來看非婚生子女的準(zhǔn)正是指因父母結(jié)婚或法院的宣告，使非婚生子女取得婚生

8、子女的資格。準(zhǔn)正制度最早始于羅馬法，為保護(hù)非婚生子女的利益，法律規(guī)定，父對(duì)于婚姻前所生的子女，因與其母結(jié)婚而取得家父權(quán)，對(duì)子女視為婚生。寺院法和日耳曼法也設(shè)有準(zhǔn)正制度。另外1926年英國也頒布了準(zhǔn)正法。法國民法第330條規(guī)定“非婚生子女取得婚生子女資格，或因父母結(jié)婚，或因司法判決而發(fā)生”。同時(shí)日本民法規(guī)定婚姻之準(zhǔn)正須以認(rèn)領(lǐng)和婚姻為要件，父于婚前已為認(rèn)領(lǐng)者，子女因父母結(jié)婚而當(dāng)然準(zhǔn)正，亦稱婚姻準(zhǔn)正；父未認(rèn)領(lǐng)者，其父母雖結(jié)婚亦不當(dāng)然準(zhǔn)正，尚須于結(jié)婚中因父母認(rèn)領(lǐng)始為準(zhǔn)正，亦稱認(rèn)領(lǐng)準(zhǔn)正。由此我們綜合各國的立法可以看出，準(zhǔn)正須具備兩個(gè)條件： （1） 是須有事實(shí)上非婚生父子關(guān)系； （2）是須有生父與生母結(jié)婚

9、的事實(shí)。對(duì)于婚姻無效時(shí)，是否可以發(fā)生準(zhǔn)正關(guān)系，德國、瑞士民法典有婚姻被宣告無效時(shí)亦不妨因生父母結(jié)婚而成為婚生子女的規(guī)定。在準(zhǔn)正的時(shí)間發(fā)生法律效力方面現(xiàn)在有三種做法： （1） 是從父母結(jié)婚之日起開始計(jì)算； （2）是被法院宣告為婚生之日起計(jì)算； （3）是從子女出生之日起發(fā)生婚生的效力，這種帶有溯力的法律解釋為德國、瑞典、日本法律所用。因此我國在建立非婚生子女的準(zhǔn)正制度方面，可參照現(xiàn)行各國所立的有關(guān)準(zhǔn)正法或準(zhǔn)正制度后再結(jié)合我國的基本國情和民情，來制定出一部符合我國國情的具有社會(huì)主義特色的準(zhǔn)正制度。并且要對(duì)適用準(zhǔn)正的范圍以及準(zhǔn)正的方式，進(jìn)行具體性地規(guī)定。在非婚生子女的準(zhǔn)正方面關(guān)鍵是對(duì)非婚生子女的推定問

10、題，即在何種時(shí)間情況下生的子女屬于非婚生子女，其規(guī)定可以為： 男女雙方之間在非婚姻關(guān)系（包括無效婚姻、通奸、強(qiáng)奸、非法同居等）的基礎(chǔ)上所生育的子女，都可認(rèn)定為非婚生子女。如果男女雙方結(jié)婚，那么他們所生的子女經(jīng)過法院宣告就取得婚生子女的資格，或一方在不損害另一方的情況下（如一方已經(jīng)結(jié)婚而他的認(rèn)領(lǐng)不會(huì)給對(duì)方的婚姻家庭帶來損害）認(rèn)領(lǐng)那么他們所生的子女就取得婚生子女的資格。我國法律將來在規(guī)定非婚生子女的準(zhǔn)正制度上不應(yīng)該對(duì)非婚生子女有太多的約束如日本法律上規(guī)定的父親認(rèn)領(lǐng)準(zhǔn)正制度，這樣的制度是在約束非婚生子女的準(zhǔn)正，而不會(huì)對(duì)非婚生子女起到很好的保護(hù)，有時(shí)還會(huì)損害非婚生子女的權(quán)利和利益，但是合理的約束是不可

11、缺少的如父母結(jié)婚后非婚生子女的準(zhǔn)正必須由法院的宣告等，只有在立法適度的情況下非婚生子女的權(quán)利和利益才會(huì)得到更好保護(hù)。非婚生子女準(zhǔn)正的法律效力應(yīng)當(dāng)從父母結(jié)婚或利害關(guān)系人（利害關(guān)系人可以規(guī)定為與非婚生子女有血緣關(guān)系或有撫養(yǎng)關(guān)系的人）申請被法院宣告為婚生之日起發(fā)生。在必要的時(shí)候也應(yīng)當(dāng)保留非婚生子女成年后申請的權(quán)利，這種權(quán)利應(yīng)當(dāng)在非婚生子女成年后知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起兩年內(nèi)提出。但也應(yīng)當(dāng)保留非婚生子女的溯及力，只有這樣才可以更加全面的保護(hù)非婚生子女的撫養(yǎng)權(quán)、財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)等合法權(quán)益不被侵犯。根據(jù)各國立法例來看，非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)一般為單方法律行為，有認(rèn)領(lǐng)人的意思表示，無需經(jīng)非婚生子女其母親的同意，并且生父的認(rèn)

12、領(lǐng)權(quán)利，有民法上形成權(quán)的性質(zhì)，不受時(shí)效限制，即不問子女的年齡情況，其生父都可以認(rèn)領(lǐng)。各國的這種立法，在總體上對(duì)非婚生子女起到了很好的保護(hù)，但只是在主觀上過多的強(qiáng)調(diào)了生父認(rèn)領(lǐng)的權(quán)利，而沒有過多考慮生母和非婚生子女的權(quán)利和利益，如生父認(rèn)領(lǐng)時(shí)，非婚生子女在母親的撫養(yǎng)下已經(jīng)成年，具有獨(dú)立生活的能力，生父以前對(duì)其又沒給履行過撫養(yǎng)義務(wù)，非婚生子女和母親不同意認(rèn)領(lǐng)的情況下，經(jīng)過法院調(diào)查后生父是否還可申請其認(rèn)領(lǐng)權(quán)利。我個(gè)人認(rèn)為在這種情況下法院應(yīng)該更多的保護(hù)非婚生子女和生母的權(quán)利和利益，駁回認(rèn)領(lǐng)的權(quán)利。這種做法同時(shí)也有利于提高非婚生子女生父或生母的責(zé)任意識(shí)。認(rèn)領(lǐng)制度的基本原則和認(rèn)領(lǐng)時(shí)具備的條件： （一）基本原則

13、為： （1） 以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。 （2）認(rèn)領(lǐng)成年人時(shí)，必須征的成年人的同意。 （3）認(rèn)領(lǐng)有利于非婚生子女生理的健康成長，可以促使非婚生子女的生父母完全履行撫養(yǎng)義務(wù)，使其非婚生子女得到與婚生子女相同的生活和生長環(huán)境，防止任何社會(huì)的和家庭的歧視跟危害。 （4）維護(hù)善意第三人的合法權(quán)利不被侵害。 （ 5） 認(rèn)領(lǐng)時(shí)認(rèn)領(lǐng)人應(yīng)得到非婚生子女父母的同意。 （二）認(rèn)領(lǐng)時(shí)具備的條件為： （1） 認(rèn)領(lǐng)人必須具備完全的民事行為能力，有認(rèn)領(lǐng)的意思表示即可，但大多數(shù)國家規(guī)定生父為非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)人，如羅馬尼亞、瑞士、德國等國采用此規(guī)定，有的國家規(guī)定，父母都可為認(rèn)領(lǐng)人如日本等國，一般情況下生母基本上可以因分娩的

14、事實(shí)即可確認(rèn)，但是，有的時(shí)候生母在嬰兒出生時(shí)將其遺棄或拒絕撫養(yǎng)的由生父來承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)的在這種特殊情況下，我們也應(yīng)該考慮到生母的認(rèn)領(lǐng)權(quán)利和制度，所以父母都具有認(rèn)領(lǐng)權(quán)利的這種雙向的認(rèn)領(lǐng)權(quán)利有利于非婚生子女的權(quán)利保護(hù)。 （2）認(rèn)領(lǐng)行為是發(fā)生在認(rèn)領(lǐng)人還未死亡的期間，如已經(jīng)死亡的立有遺囑的可以由其子女來完成其遺愿。 （3）認(rèn)領(lǐng)行為發(fā)生在被認(rèn)領(lǐng)還未死亡的期間，如已死亡的有子女的可通過對(duì)其子女的認(rèn)領(lǐng)來完成對(duì)其死者的認(rèn)領(lǐng)。 （4）認(rèn)領(lǐng)人與被認(rèn)領(lǐng)人之間必須存在事實(shí)上的生父母關(guān)系。撤消制度： 此制度是為了防止脅迫認(rèn)領(lǐng)、欺詐認(rèn)領(lǐng)等因其它原因造成子女真正生父認(rèn)領(lǐng)上的困難和障礙，德國、瑞士等國的法律還普遍規(guī)定了認(rèn)領(lǐng)的否

15、認(rèn)與撤銷的制度。我國也可根據(jù)基本國情和實(shí)際情況及民法通則的有關(guān)規(guī)定制定出我國的否認(rèn)和撤銷制度。如因?yàn)槊{迫和欺騙而形成的認(rèn)領(lǐng)關(guān)系，自認(rèn)領(lǐng)之日起就無法律效力，父母自知道之日起計(jì)算訴訟時(shí)效為一年，非婚生子女從知道之日起或成年后開始計(jì)算訴訟時(shí)效為兩年，因重大誤解而造成的認(rèn)領(lǐng)行為，應(yīng)在發(fā)現(xiàn)誤解或應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)誤解之日起一年內(nèi)向人民法院提起撤消訴訟程序，其認(rèn)領(lǐng)行為從開始起就無效。 五、總則： 非婚生子女的出生一般都是處于無奈的，是由不得他們自己來選擇的，我們這個(gè)社會(huì)不應(yīng)該將那些不公平的懲罰和歧視都統(tǒng)統(tǒng)夾雜在那些無辜的非婚生子女身上，而是應(yīng)該通過各種立法和交流來保護(hù)他們的合法權(quán)利和利益。人是社會(huì)中最小的個(gè)體，而家

16、庭是社會(huì)中最小的集體，只有最小的個(gè)體和集體穩(wěn)定了，我們的這個(gè)社會(huì)大家庭才能夠穩(wěn)定快速的發(fā)展。雖然我國現(xiàn)行的立法對(duì)非婚生子女的一些權(quán)利和利益給了一定的保護(hù)，但是我國的立法還是沒有跟上社會(huì)的發(fā)展和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，只有法律的不斷健全，我們這個(gè)社會(huì)才可以健康的發(fā)展，人們的素質(zhì)才會(huì)提高，其自身的跟他人的權(quán)利和利益才可能得到更好的保護(hù)。世界萬物都是不斷在變化的而惟獨(dú)法律的莊嚴(yán)和公證、公平是永遠(yuǎn)不變的。 五、參考文獻(xiàn)： 1、楊大文 婚姻家庭法學(xué) 復(fù)旦大學(xué)出版社 201X年12月 2、201X國家司法考試應(yīng)試必讀法律法規(guī) 中國檢察出版社 201X年2月3、夏吟蘭、何俊平 婚姻家庭法教程 中國政法大學(xué)出版社 200

17、1年8月4、齊愛民、劉娟、陳峻衫、陳文成 新婚姻法原理釋義 武漢大學(xué)出版社 201X年4月5、胡康生 中華人民共和國婚 法律出版社 2001年6月在中國法制現(xiàn)代化進(jìn)程中，應(yīng)當(dāng)要處理好法制變革與社會(huì)發(fā)展，法制傳統(tǒng)與現(xiàn)代法治，法律本土化與國際化，法律制度與法律意識(shí)之間的矛盾關(guān)系。法制變革應(yīng)當(dāng)要與現(xiàn)代民主政治、現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)和現(xiàn)代文化建設(shè)同步進(jìn)行，應(yīng)當(dāng)吸收傳統(tǒng)文化中的合理因素，吸納他國法律文明的先進(jìn)因素，在現(xiàn)代法律制度建構(gòu)的同時(shí)，特別應(yīng)重視現(xiàn)代法律意識(shí)在全社會(huì)的牢固確立。這些均是中國法制變革應(yīng)當(dāng)要做好的基礎(chǔ)性工作。中國的法制現(xiàn)代化是中華民族在中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)下，自二十世紀(jì)七十年代末開始的旨在實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代法

18、治社會(huì)，促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步與文明發(fā)展的現(xiàn)代法制變革運(yùn)動(dòng)。在中國這樣一個(gè)有著特殊的國情與文化背景的國家進(jìn)行法制現(xiàn)代化變革，需要我們處理好諸多錯(cuò)綜復(fù)雜的社會(huì)矛盾與關(guān)系。 一、法制變革與社會(huì)發(fā)展的關(guān)系 在對(duì)中國法制變革進(jìn)行研究時(shí)，國內(nèi)外有些學(xué)者常常認(rèn)為西方法制發(fā)展屬于“內(nèi)發(fā)型”法制現(xiàn)代化，而中國則屬于“外發(fā)型”法制現(xiàn)代化，是對(duì)西方現(xiàn)代化的沖擊而做出的回應(yīng)。確實(shí)，中國的法制現(xiàn)代化事實(shí)上從一開始就處于相對(duì)不利的環(huán)境之中。即相對(duì)于西方國家特別是發(fā)達(dá)資本主義國家已經(jīng)建成的相對(duì)成熟的政治體制、經(jīng)濟(jì)體制以及比較發(fā)達(dá)的物質(zhì)文明而言，我國在各個(gè)方面都相對(duì)落后。這幾乎是所有的發(fā)展中國家在現(xiàn)代化進(jìn)程中所面臨的極為頭痛的問題。

19、這種反差極易帶來一些不良的心理，比如或急躁，希冀一蹴而就趕上發(fā)達(dá)國家；或抱怨，總以外國的標(biāo)準(zhǔn)來衡量國內(nèi)的事情；或崇外，喪失民族的自尊心與自信心等等。而為了盡快縮短與發(fā)達(dá)國家的差距，很多發(fā)展中國家常常將法制變革當(dāng)做推動(dòng)社會(huì)發(fā)展的手段。其實(shí)，這實(shí)在是一個(gè)誤區(qū)。 現(xiàn)代法治社會(huì)的建構(gòu)與實(shí)現(xiàn)，其基本前提就是民主政治與市場經(jīng)濟(jì)的同步進(jìn)行，而法制變革則貫穿于民主政治與市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)過程的始終。離開了民主政治，所謂的現(xiàn)代法制不僅難以建立，而且即使從形式上建立了現(xiàn)代法制模式，其在社會(huì)生活中也會(huì)出現(xiàn)扭曲、變形、走樣甚至形同虛設(shè)的情形。因?yàn)闆]有民主政治作前提，法制從產(chǎn)生、運(yùn)作到實(shí)施，整個(gè)過程便不可能做到科學(xué)化、合理化

20、，權(quán)力凌駕于法律之上的現(xiàn)象便不可能完全消除，依法辦事原則便只能是一句空話。同樣，沒有市場經(jīng)濟(jì)作基礎(chǔ)，公民的平等、權(quán)利、自由等現(xiàn)代法律意識(shí)便無法培育，社會(huì)主體的個(gè)性便無法真正得到解放。因此，現(xiàn)代法治社會(huì)絕不是也不可能僅靠法制變革就可以建立起來，它事實(shí)上是在民主政治、市場經(jīng)濟(jì)和法制變革的不斷發(fā)展、成熟中而不斷成長起來的。法制變革與民主政治、市場經(jīng)濟(jì)乃是互為前提、相輔相成、互相推動(dòng)與制約的關(guān)系。我們應(yīng)當(dāng)要充分認(rèn)識(shí)到兩者之間這種客觀存在的互動(dòng)關(guān)系，充分認(rèn)識(shí)到在有著上千年封建專制傳統(tǒng)的中國進(jìn)行法制變革的艱巨性和復(fù)雜性，充分認(rèn)識(shí)到民主政治、市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)對(duì)于法制變革的重要意義。 現(xiàn)代法制模式的建構(gòu)并不是人們

21、純粹主觀構(gòu)想或愿望的產(chǎn)物，更不是人類社會(huì)發(fā)展的終極目的。法制變革實(shí)踐乃是漸進(jìn)的、逐步深入與拓展的，它需要的是踏踏實(shí)實(shí)的埋頭苦干而不是浪漫主義的幻想，需要的是足夠的耐心與理性而不是急功近利，希冀一蹴而就，需要的是各種社會(huì)條件的同步成長與成熟而不是僅靠法制變革就可以實(shí)現(xiàn)一切。如果說從形式上架構(gòu)完備的法律體系是為現(xiàn)代法治社會(huì)的建立提供了可能性的話，那么，現(xiàn)代政治、經(jīng)濟(jì)、文化條件的具備則為現(xiàn)代法治社會(huì)的建立提供了現(xiàn)實(shí)性與基礎(chǔ)條件?，F(xiàn)代法制是在一國社會(huì)發(fā)展和內(nèi)部結(jié)構(gòu)變遷過程中緩慢生長起來的，法制變革固然有促進(jìn)與加快社會(huì)發(fā)展的重要作用，但是，從根本上說，是現(xiàn)代民主政治與市場經(jīng)濟(jì)培育與推動(dòng)了現(xiàn)代法制的成長與

22、真正實(shí)現(xiàn)。換言之，社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化條件的充分發(fā)展為法制變革提供了最恒久而可靠的源動(dòng)力與保證，法制架構(gòu)乃是對(duì)民主政治與市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)成果的鞏固。因此，要實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代法治社會(huì)，我們在進(jìn)行法制變革的同時(shí)，首先必須大力推進(jìn)現(xiàn)代民主政治、市場經(jīng)濟(jì)和文化建設(shè)，這才是中國法制現(xiàn)代化所必須要完成的、首要的和基本的工作。 二、法制傳統(tǒng)與現(xiàn)代法治的關(guān)系 許多人在論及中國法制現(xiàn)代化的艱難時(shí)，莫不將中國傳統(tǒng)法制及其法律意識(shí)視為是最重要的障礙因素之一。誠然，以自然經(jīng)濟(jì)和封建皇權(quán)政治為其產(chǎn)生土壤的中國傳統(tǒng)法制，其主要內(nèi)容與現(xiàn)代社會(huì)的要求是不相適應(yīng)的，甚至是截然對(duì)立的。它反映了封建制度的腐朽、沒落與黑暗，其糟粕與弊害確實(shí)不勝

23、枚舉。但是，我們同時(shí)也應(yīng)該看到的是，中國傳統(tǒng)法制并不僅僅純粹是封建皇權(quán)意志的體現(xiàn)。相反，作為中國傳統(tǒng)文化孕育的產(chǎn)物，它在許多方面體現(xiàn)了中華民族獨(dú)特的氣質(zhì)和心理，體現(xiàn)了中華民族所特有的世界觀、生活方式和文化的內(nèi)在底蘊(yùn)。換言之，有著上千年沿革演變歷史的中國傳統(tǒng)法制，其影響并不是或不可能隨著制度層面的法律體系的崩潰而完全歸于沉寂消滅。即作為中華民族傳統(tǒng)文化的組成部分，它以其特有的歷史慣性對(duì)今天的社會(huì)仍然產(chǎn)生著巨大的影響。而從實(shí)踐上看，綜觀世界各國的法制變革，至今尚無能夠盡棄其傳統(tǒng)而取得成功的先例。 中國傳統(tǒng)法制文明是中華民族的偉大創(chuàng)造，它并未因中國近現(xiàn)代史上的一次又一次反傳統(tǒng)浪潮而歸于消滅。這一方面

24、固然說明了傳統(tǒng)法制思想影響的根深蒂固，另一方面，也說明了傳統(tǒng)法制思想在今天仍然有其存在的必然性和價(jià)值。因此，在法制變革中，我們誠然應(yīng)當(dāng)從整體內(nèi)容上對(duì)傳統(tǒng)法制進(jìn)行批判。但是，這種批判決不是徹底拋棄，而應(yīng)當(dāng)是對(duì)傳統(tǒng)法制的揚(yáng)棄與整合，將傳統(tǒng)法制中有益的、合理的因素吸納進(jìn)來。這種吸納不是對(duì)傳統(tǒng)法制具體內(nèi)容的簡單承繼，而是對(duì)傳統(tǒng)法制文明中體現(xiàn)民族心理、民族精神和民族文化的思維方式和價(jià)值觀念的因子進(jìn)行正確取舍。沒有這種吸納和繼承，法制變革就會(huì)失去持久而堅(jiān)固的民族心理認(rèn)同力量、民族精神凝聚力量和民族文化支持力量，其變革必難持久。 三、法律本土化與國際化的關(guān)系 確實(shí)，伴隨著世界經(jīng)濟(jì)一體化的浪潮，各國在進(jìn)行政治

25、、經(jīng)濟(jì)、文化的相互交流與合作中，法制變革也呈現(xiàn)出一種國際化趨勢。從世界文明的共通性來看，法律制度作為人類文明的形式之一，其相互交流、融合與移植不僅是完全可能的，而且無論是在亞洲還是在歐洲都早已有之。對(duì)于中國法制現(xiàn)代化而言，走法律國際化之路既是適應(yīng)國際經(jīng)濟(jì)一體化的需要，也是中國法制變革的需要。埃爾曼曾指出： “法律制度自一種文化向另一種文化的移植是常有的情況。當(dāng)改革是由于物質(zhì)或觀念的需要以及本土文化對(duì)新的形勢不能提供有效對(duì)策或僅能提供不充分的手段的時(shí)候，這種移花接木就可以取得完全或部分的成功?！保ㄗⅲ?參見（美）埃爾曼著： 比較法律文化，書店1990年版，第14頁。）布魯斯坎格爾也指出，當(dāng)一個(gè)國

26、家處于政治、經(jīng)濟(jì)發(fā)展的關(guān)鍵關(guān)口，移植某些先進(jìn)的制度可以“成為推動(dòng)這個(gè)社會(huì)系統(tǒng)進(jìn)一步發(fā)展的重要催化劑?！保ㄗⅲ?參見（加拿大）布魯斯坎格爾著： 時(shí)間與傳統(tǒng)，書店1991年版，第247頁。）我們認(rèn)為， 在中國法制現(xiàn)代化進(jìn)程中，我們必須充分利用國際經(jīng)濟(jì)一體化所提供的世界各國法律文明相互交融與學(xué)習(xí)的機(jī)會(huì)，移植其他國家已經(jīng)形成的并為實(shí)踐和歷史證明是成功的和成熟的法治經(jīng)驗(yàn)與運(yùn)作機(jī)制，移植那些帶有規(guī)律性、規(guī)則性、操作性的法律及法律技巧，是有利于加快中國現(xiàn)代法制的建構(gòu)進(jìn)程的。 但我們應(yīng)當(dāng)看到的是，法律國際化趨勢的實(shí)質(zhì)是世界各國在基于本國現(xiàn)實(shí)社會(huì)條件發(fā)展要求的基礎(chǔ)上為適應(yīng)國際交往與合作需要而作出的自主理性選擇。

27、它既不是意味著世界各國必須以西方發(fā)達(dá)國家的法制模式為自己的最終目標(biāo)，也不是意味著世界各國法律發(fā)展的一體化或一致化。法律國際化代表了各國法律發(fā)展在某些領(lǐng)域或某些部門存在著相互吸納與移植現(xiàn)象，但絕不是意味著哪一國的法制是世界各國的最佳藍(lán)本，或代表了世界法制文明發(fā)展的最高成就；它表明了世界各國不同的法制文明之間可以相互交流與融合，但并不是意味著世界各國法律體系趨向完全統(tǒng)一，或存在著一個(gè)評(píng)判世界各國法律體系的共同標(biāo)準(zhǔn)；它代表了世界各國的立法者基于一定的社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件的同構(gòu)性所產(chǎn)生的法權(quán)要求和應(yīng)然秩序的一種普遍性認(rèn)識(shí)，以及不同國家和民族對(duì)人類基本道德價(jià)值和文明的共通性的相互認(rèn)同，但決不是意味著世界各國的法

28、制變革可以不顧本國國情而對(duì)他國法制模式照搬照抄。一個(gè)國家的法律制度建構(gòu)并不是文字符號(hào)的簡單堆積，并不是單純的理論假設(shè)和邏輯演繹。法律制度乃是一個(gè)國家社會(huì)內(nèi)部生活條件的集中體現(xiàn)，它反映了該社會(huì)的政治、經(jīng)濟(jì)、文化的基本情況和內(nèi)在要求。它既是一國民族文化精神的載體，也是一個(gè)國家社會(huì)內(nèi)部生活得以正常運(yùn)作的機(jī)制條件。從根本上說，一個(gè)國家的法制變革必然與該國社會(huì)內(nèi)部的現(xiàn)實(shí)生活條件緊密相聯(lián)，必然以本國社會(huì)內(nèi)部的物質(zhì)生活條件關(guān)系的不斷變化為自己最根本的和最強(qiáng)大的動(dòng)力。因此，法律的國際化必然要以本土化為前提。 在法制變革過程中，如何調(diào)整好法律的國際化與本土化的關(guān)系，找到兩者相交融的切合點(diǎn)，并實(shí)現(xiàn)兩者的有機(jī)統(tǒng)一，

29、乃是第三世界國家所必須解決好的時(shí)代課題。就中國而言，我們首先當(dāng)然要在立足于本國的物質(zhì)生活條件的基礎(chǔ)上，架構(gòu)適合中國國情和社會(huì)發(fā)展需要的法律制度。同時(shí)，我們也應(yīng)當(dāng)看到，世界上一些國家特別是發(fā)達(dá)國家已經(jīng)有了上百年的民主政治和市場經(jīng)濟(jì)的建設(shè)歷史，積累了相當(dāng)豐富而成熟的法制經(jīng)驗(yàn)，形成了相當(dāng)有效的法律運(yùn)作機(jī)制。這些法制經(jīng)驗(yàn)、知識(shí)與思想乃是人類文明的結(jié)晶，是人類社會(huì)的共同財(cái)富。我們必須在本土化的基礎(chǔ)上，走國際化道路，將世界上其他國家法律制度中那些反映社會(huì)發(fā)展規(guī)律和經(jīng)濟(jì)規(guī)律的知識(shí)與經(jīng)驗(yàn)吸收過來，將那些有助于人的解放與生產(chǎn)力解放的因素吸納進(jìn)來，將那些反映社會(huì)進(jìn)步的人類優(yōu)秀文明成果移植過來。這不僅對(duì)于中國的法制

30、變革具有有益的借鑒與啟迪作用，而且也有助于加快中國社會(huì)進(jìn)步的步伐。 四、法律制度與法律意識(shí)的關(guān)系 我們認(rèn)為，就法律制度建設(shè)而言，至關(guān)重要的乃在于立法、司法、執(zhí)法等幾個(gè)環(huán)節(jié)和方面?，F(xiàn)代化的法制要求建立科學(xué)合理的法律創(chuàng)制系統(tǒng)，使立法主體能夠按照立法的權(quán)限和程序，根據(jù)社會(huì)發(fā)展的客觀要求和一般規(guī)律來制訂相關(guān)法律。這種法律體系從形式上來看必須做到體系嚴(yán)整、概念嚴(yán)密、程序嚴(yán)格、邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，具有形式合理性；從內(nèi)容上來看，能夠真正反映社會(huì)關(guān)系的法權(quán)要求和充分表達(dá)人類社會(huì)基本價(jià)值取向，充分尊重人權(quán)、人的價(jià)值和尊嚴(yán)，具有價(jià)值合理性；它還要求建立公正合理的司法制度。司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使檢察權(quán)和審判權(quán)，嚴(yán)格按照法律和法

31、定程序進(jìn)行司法運(yùn)作，任何干預(yù)司法的行為都將受到法律的抵制和處罰。任何受到不法侵害的人都能得到法律一無例外的救濟(jì)，任何違法犯罪行為都必須受到法律不枉不縱的矯治與懲罰；此外，它還要求建立嚴(yán)格的行政執(zhí)法制度。任何行政行為都必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，嚴(yán)格按照法律和法律規(guī)定的正當(dāng)程序?qū)嵤?。任何濫用權(quán)力的行為都將受到法律的制裁，因權(quán)力的濫用而給社會(huì)主體造成的損害都能通過法定程序得到救濟(jì)。從而切實(shí)做到法律面前人人平等，任何人都沒有凌駕于法律之上的特權(quán)，更不能以權(quán)代法，以權(quán)壓法，以權(quán)亂法，以權(quán)廢法。 應(yīng)當(dāng)指出的是，在中國法制現(xiàn)代化的進(jìn)程中，現(xiàn)代法制的完善固非易事，但現(xiàn)代法律意識(shí)的確立尤為其難。因?yàn)橹袊鴤鹘y(tǒng)法制在

32、價(jià)值取向上，一直將法律視為制服民眾、實(shí)現(xiàn)皇權(quán)專制統(tǒng)治的“刑”。強(qiáng)調(diào)人治、強(qiáng)制、專制、特權(quán)、依附、集權(quán)等法律觀念，這與主張法治、自由、民主、平等、獨(dú)立、人權(quán)等現(xiàn)代法治思想是根本不同的。（注： 公丕祥教授在對(duì)傳統(tǒng)法制與現(xiàn)代法制進(jìn)行系統(tǒng)深入地對(duì)比考察后，概括出兩者在價(jià)值取向上存在著迥然相異的十一對(duì)“方式變項(xiàng)。”參見公丕祥主編： 中國法制現(xiàn)代化的進(jìn)程（上卷），第78頁。學(xué)術(shù)界現(xiàn)在也已形成這樣的共識(shí)，即無論是儒家還是法家，盡管他們在對(duì)待法律與道德的問題上相對(duì)而言究竟孰先孰后，孰輕孰重略有分歧，但將法律視為是“帝王之具”、“御臣之術(shù)”、“制民之道”的觀點(diǎn)上則是完全一致的。梁治平先生指出： “其實(shí)，儒、法兩

33、派關(guān)于法的分歧只是態(tài)度問題，而非理解問題。對(duì)法理解在它們是完全一致的，根本不成問題，當(dāng)然也無須提出來討論。”參見梁治平著： 法辨中國法的過去、現(xiàn)在與未來，貴州人民出版社1992年版第52頁。東漢時(shí)的王苻則對(duì)此說得特別露骨： “夫法令者，人君之銜轡垂策也，而民者，君之輿馬也?！蓖踯蓿?潛夫論衰制。）而任何一種法律制度不管它設(shè)計(jì)、制定得多么完備精致，但“所有的法律制度都苦于需要依靠個(gè)別的人來使法律機(jī)器進(jìn)行運(yùn)轉(zhuǎn)和對(duì)它進(jìn)行操縱?！保ㄗⅲ?（美）羅斯科龐德： 通過法律的社會(huì)控制法律的任務(wù)，商務(wù)印書館1984年版，第130頁。 ）也是事實(shí)。因此，要使現(xiàn)代法律制度得以良性運(yùn)作，使現(xiàn)代法律精神得以貫徹，就要求

34、整個(gè)社會(huì)必須樹立全新的現(xiàn)代法律意識(shí)。它首先要求一切國家機(jī)關(guān)及其工作員必須樹立行政行為的“法無授權(quán)【】內(nèi)容簡介： 關(guān)鍵詞： 生活化 教學(xué) 涵義 策略論文摘要： 高中政治新課程中運(yùn)用 生活化 教學(xué)模式，讓學(xué)生在學(xué)習(xí)中體驗(yàn)生活、在生活中學(xué)習(xí)、在學(xué)習(xí)生活中發(fā)展自我。從而提高學(xué)生的學(xué)科素質(zhì)和在社會(huì)中的競爭能力。長期以來，普通高中思 論文格式論文范文畢業(yè)論文關(guān)鍵詞： “生活化”教學(xué) 涵義 策略論文摘要： 高中政治新課程中運(yùn)用“生活化”教學(xué)模式，讓學(xué)生在學(xué)習(xí)中體驗(yàn)生活、在生活中學(xué)習(xí)、在學(xué)習(xí)生活中發(fā)展自我。從而提高學(xué)生的學(xué)科素質(zhì)和在社會(huì)中的競爭能力。長期以來，普通高中思想政治課的教學(xué)只注重從知、情、意、行四方

35、面人手，力圖使學(xué)生在短短的一堂課上形成正確的思想認(rèn)識(shí)，培養(yǎng)正確的品德行為。一堂課的教學(xué)都是從外到內(nèi)，自上而下地灌輸教師成為“知識(shí)的搬運(yùn)工”。但是由于教師的教學(xué)內(nèi)容與學(xué)生實(shí)際生活發(fā)生嚴(yán)重脫節(jié)導(dǎo)致課程內(nèi)容脫離了學(xué)生的生活體驗(yàn)和生活需要而變得抽象、空洞和蒼白無力，從而使學(xué)生感到厭倦，無法感受到學(xué)習(xí)的樂趣。這樣造就出來的學(xué)生往往是在課堂上和生活中表現(xiàn)出截然不同的兩個(gè)人。因此，讓思想政治課回歸生活是使課堂喚發(fā)生命力的首要前提。構(gòu)建以生活為基礎(chǔ)、以學(xué)科知識(shí)為支撐的課程模塊是新課程的基本理念之一，普通高中思想政治課程課標(biāo)明確提出： 本課程要立足于學(xué)生現(xiàn)實(shí)的生活經(jīng)驗(yàn)，著眼于學(xué)生的發(fā)展需求，把理論觀點(diǎn)的闡述寓于

36、社會(huì)生活的主題之中構(gòu)建學(xué)科知識(shí)與生活現(xiàn)象、理論邏輯與生活邏輯有機(jī)結(jié)合的課程模塊。可見，思想政治課生活化教學(xué)是貫徹新課程改革的必然要求。在這一新的教育理念的指導(dǎo)下高中思想政治課程標(biāo)準(zhǔn)以經(jīng)濟(jì)生活、政治生活、文化生活的主題為基礎(chǔ)設(shè)置三個(gè)課程模塊，并與科學(xué)的世界觀、價(jià)值觀、人生觀形成為主導(dǎo)的生活和哲學(xué)并列，將思想政治課的內(nèi)容設(shè)計(jì)為四大模塊。這反映了新課程整體改革的理念、設(shè)計(jì)和要求，體現(xiàn)了思想政治課的獨(dú)特性質(zhì)和內(nèi)在價(jià)值，符合高中階段學(xué)生的個(gè)性特征。同時(shí)也為思想政治課教學(xué)走向生活化奠定了基石、指明了方向。那么，怎樣在思想政治課教學(xué)中落實(shí)“生活化”的理念，以滿足學(xué)生對(duì)生活的關(guān)切，從而提高課堂教學(xué)質(zhì)量讓政治課

37、堂煥發(fā)出生命的活力呢?一、高中政治課堂教學(xué)“生活化”的基本涵義高中政治課堂教學(xué)“生活化”： 是指在政治課教學(xué)中，從學(xué)生的生活經(jīng)驗(yàn)和已有生活背景出發(fā)，聯(lián)系生活講政治，把生活問題政治化。政治問題生活化。體現(xiàn)“政治源于生活，寓于生活，又為生活服務(wù)”的思想。以此來激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，學(xué)會(huì)運(yùn)用政治經(jīng)濟(jì)哲學(xué)的思維方式去觀察、分析現(xiàn)實(shí)的社會(huì)問題，去解決日常生活中的問題。二、高中思想政治教學(xué)“生活化”實(shí)施策略”一）課前準(zhǔn)備生活化1教師： 立足生活，改造教材創(chuàng)設(shè)生活化的學(xué)習(xí)內(nèi)容是實(shí)施生活化教學(xué)的前提。建構(gòu)主義理論認(rèn)為： 學(xué)生已有的生活經(jīng)驗(yàn)對(duì)于他們理解政治書本知識(shí)十分重要。因此，教師在進(jìn)行教學(xué)設(shè)計(jì)時(shí)要有意識(shí)地在生

38、活中尋找與課本中的知識(shí)有聯(lián)系的、學(xué)生熟悉的場景、事例，用以溝通已有的生活經(jīng)驗(yàn)與政治學(xué)科知識(shí)的聯(lián)系瞄準(zhǔn)課堂教學(xué)與學(xué)生生活的最佳聯(lián)結(jié)點(diǎn)以此來誘發(fā)學(xué)生已有的真切體驗(yàn)，感受其境。但由于教材中呈現(xiàn)的案例有的與本地區(qū)學(xué)生的生活實(shí)際以及原有知識(shí)背景存在一定的差距，這就要求教師在充分理解和領(lǐng)會(huì)教材編者意圖的基礎(chǔ)上從學(xué)生的現(xiàn)有經(jīng)驗(yàn)和本地區(qū)的實(shí)際出發(fā)創(chuàng)造性地使用教材。例如在高二文化生活模塊的學(xué)習(xí)中，筆者大量地加入了本土的“寧村抬佛”湯和文化、“張璁文化”、“永昌堡抗倭精神”、“溫州鼓詞”等內(nèi)容，與課本的相關(guān)內(nèi)容有機(jī)整合。2學(xué)生： 體驗(yàn)生活積累經(jīng)驗(yàn)學(xué)生的生活經(jīng)驗(yàn)是課程資源的重要組成部分，是教師寶貴的教學(xué)資源，是學(xué)生學(xué)習(xí)的出發(fā)點(diǎn)。如果教學(xué)中學(xué)生缺乏相應(yīng)的生活經(jīng)驗(yàn)，就無法建構(gòu)起知識(shí)與生活的聯(lián)系這就要求學(xué)生在課前要有目的地收集相關(guān)資料，體驗(yàn)生活，積累經(jīng)驗(yàn)，為新知識(shí)的學(xué)習(xí)奠定基礎(chǔ)。例如： 教師可以在教經(jīng)濟(jì)生活模塊“股票、債券、保險(xiǎn)”一框內(nèi)容的前兩天給學(xué)生布置任務(wù)： 到本區(qū)的證券交易所、銀行、保險(xiǎn)公司收集有關(guān)資料；豐富了與課文相關(guān)的知識(shí)；通過觀察與采訪，學(xué)生體會(huì)到了這些投資品種的特點(diǎn)，同時(shí)也初步感受到金