六章沖突規(guī)范

1、沖突規(guī)范是由國內(nèi)法或國際法規(guī)定的指明某一涉外沖突規(guī)范是由國內(nèi)法或國際法規(guī)定的指明某一涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范 特點特點 1、沖突規(guī)范不同于一般的實體法規(guī)范，他是、沖突規(guī)范不同于一般的實體法規(guī)范，他是法律適用規(guī)范法律適用規(guī)范 2、沖突規(guī)范不同于一般的訴訟法規(guī)范，他是、沖突規(guī)范不同于一般的訴訟法規(guī)范，他是法律選擇規(guī)范法律選擇規(guī)范 3、沖突規(guī)范是一種間接規(guī)范，因而缺乏一般法、沖突規(guī)范是一種間接規(guī)范，因而缺乏一般法律規(guī)范所具有的明確性和預(yù)見性律規(guī)范所具有的明確性和預(yù)見性 4、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)不同于一般的法律規(guī)范、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)不同于一般的法律規(guī)范連接點連接

2、點:是系屬的重要組成部分，它是沖突規(guī)范借是系屬的重要組成部分，它是沖突規(guī)范借以確定涉外民事法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用什么法律的根以確定涉外民事法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用什么法律的根據(jù)?？煞譃殪o態(tài)的連接的動態(tài)的連接的；主觀的據(jù)?？煞譃殪o態(tài)的連接的動態(tài)的連接的；主觀的連接的和客觀的連接的。連接的和客觀的連接的。指出下列沖突規(guī)范的范圍系屬指出下列沖突規(guī)范的范圍系屬合同效力適用合同締結(jié)地法合同效力適用合同締結(jié)地法侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)范圍：沖突規(guī)范圍：沖突規(guī)范所要調(diào)整的范所要調(diào)整的涉外民商事關(guān)涉外民商事關(guān)系系系屬：指調(diào)整系屬：指調(diào)整涉外民商事關(guān)

3、涉外民商事關(guān)系應(yīng)適用的法系應(yīng)適用的法律律傳統(tǒng)的“三要素說”：假定處理制裁新興的“二要素說”：行為模式法律后果沖突規(guī)范的獨特結(jié)構(gòu)：范圍系屬不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法。故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法范圍范圍系屬系屬連接點連接點 連連 接接 點點 的的 分分 類類客觀連接點客觀連接點主觀連接點主觀連接點靜態(tài)連接點靜態(tài)連接點動態(tài)連接點動態(tài)連接點是不變的。主要是不是不變的。主要是不動產(chǎn)所在地以及涉及動產(chǎn)所在地以及涉及到過去的行為、事件到過去的行為、事件國籍、住所、居所、物國籍、住所、居所、物之所在地、法院地之所在地、法院地當(dāng)事人之間的合意

4、地和當(dāng)事人之間的合意地和最密切聯(lián)系地最密切聯(lián)系地可變的連接點，主要可變的連接點，主要包括國籍住所包括國籍住所1、民通、民通146條：條：“侵權(quán)行為侵權(quán)行為”適用適用“侵權(quán)行為地法侵權(quán)行為地法”。2、我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚、我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律；認定其婚姻是而引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律；認定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。系屬公式（系屬公式（formula attribution） 把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化，使它成為大多把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化，使它成為大多數(shù)國家所采用的處理原則

5、，以便解決同類性質(zhì)的法數(shù)國家所采用的處理原則，以便解決同類性質(zhì)的法律關(guān)系的法律適用問題，又稱沖突原則。律關(guān)系的法律適用問題，又稱沖突原則。名稱含義適用的領(lǐng)域?qū)偃朔▽偃朔ㄒ援?dāng)事人的國籍、住所或居所以當(dāng)事人的國籍、住所或居所為連結(jié)點的所在地的法律。大為連結(jié)點的所在地的法律。大陸法系采本國法原則，英美法陸法系采本國法原則，英美法系采住所地法原則。系采住所地法原則。主要用于解決人的主要用于解決人的身份、能力、婚姻身份、能力、婚姻家庭、親屬、繼承家庭、親屬、繼承有關(guān)的法律沖突有關(guān)的法律沖突物之所在地法物之所在地法法律關(guān)系的客體物所在地的法法律關(guān)系的客體物所在地的法律律主要用于解決物權(quán)主要用于解決物權(quán)關(guān)系

6、的法律沖突關(guān)系的法律沖突行為地法行為地法法律行為發(fā)生地的法律，如合法律行為發(fā)生地的法律，如合同締結(jié)地法、合同履行地法、同締結(jié)地法、合同履行地法、侵權(quán)行為地法、婚姻締結(jié)地法。侵權(quán)行為地法、婚姻締結(jié)地法。法律行為的方式和法律行為的方式和相關(guān)的法律關(guān)系相關(guān)的法律關(guān)系法院地法法院地法審理案件的法院所在地的法律審理案件的法院所在地的法律用于解決程序方面用于解決程序方面的法律沖突的法律沖突旗國法旗國法懸掛旗幟所屬國的法律懸掛旗幟所屬國的法律解決船舶或飛行器解決船舶或飛行器發(fā)生的法律糾紛發(fā)生的法律糾紛沖沖突突規(guī)規(guī)范范的的類類型型單邊沖單邊沖突規(guī)范突規(guī)范是用來直接規(guī)定適用哪國法律是用來直接規(guī)定適用哪國法律的規(guī)

7、范的規(guī)范雙邊沖雙邊沖突規(guī)范突規(guī)范是指其系屬并不直接規(guī)定適用內(nèi)是指其系屬并不直接規(guī)定適用內(nèi)國法還是外國法，而之規(guī)定了一國法還是外國法，而之規(guī)定了一個可推定的系屬。個可推定的系屬。重疊適重疊適用的沖用的沖突規(guī)范突規(guī)范是指其系屬中有兩個或兩個以上是指其系屬中有兩個或兩個以上的連接點的連接點選擇適選擇適用的沖用的沖突規(guī)范突規(guī)范是指其系屬中有兩個或兩個以上是指其系屬中有兩個或兩個以上的連接點，但只選擇其中之一來的連接點，但只選擇其中之一來調(diào)整。調(diào)整。單邊：單邊：德國民法實行法德國民法實行法第第24條：德國人的條：德國人的繼承，雖于外國有住所，依德國法繼承，雖于外國有住所，依德國法雙邊：婚姻適用婚姻締結(jié)地

8、法雙邊：婚姻適用婚姻締結(jié)地法重疊：重疊：1902年訂立于海牙的年訂立于海牙的關(guān)于離婚與別居關(guān)于離婚與別居的法律沖突和管轄權(quán)沖突公約的法律沖突和管轄權(quán)沖突公約第二條：第二條：“離婚離婚之原因，非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因，非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者不得為之之原因者不得為之” 無條件的選擇適用沖突規(guī)范：在這種規(guī)范中無條件的選擇適用沖突規(guī)范：在這種規(guī)范中人們可以任意無條件的選者系屬中的若干連接點人們可以任意無條件的選者系屬中的若干連接點中的一個來調(diào)整某一涉外民商事法律關(guān)系。中的一個來調(diào)整某一涉外民商事法律關(guān)系。1964年日本年日本關(guān)于遺囑的準(zhǔn)據(jù)法關(guān)于遺囑的準(zhǔn)據(jù)法第二條規(guī)定

9、：遺囑第二條規(guī)定：遺囑方式，符合下列法律之一的，其行為有效方式，符合下列法律之一的，其行為有效1、行、行為地法為地法 2、遺囑人立遺囑或死亡時國際所屬國法、遺囑人立遺囑或死亡時國際所屬國法律律 3 、遺囑人立遺囑或死亡時住所地法、遺囑人立遺囑或死亡時住所地法4 遺囑遺囑人立遺囑或死亡時經(jīng)常居住地法人立遺囑或死亡時經(jīng)常居住地法有條件的選擇適用的沖突規(guī)范：是指系屬中有兩有條件的選擇適用的沖突規(guī)范：是指系屬中有兩個或兩個以上的連接點，但只允許以順序或有條個或兩個以上的連接點，但只允許以順序或有條件選擇其中之一來調(diào)整某一涉外民商事法律關(guān)系件選擇其中之一來調(diào)整某一涉外民商事法律關(guān)系。例如：。例如：我國我

10、國民法通則民法通則145條條：涉外合同的涉外合同的當(dāng)事人可以選擇當(dāng)事人可以選擇處理處理合同爭議所使用的法律，涉合同爭議所使用的法律，涉外合同當(dāng)事人沒有選擇的可以適用與合同有最密外合同當(dāng)事人沒有選擇的可以適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律切聯(lián)系的國家的法律判斷下列法律規(guī)范是否屬于沖突規(guī)范，如果屬于是何判斷下列法律規(guī)范是否屬于沖突規(guī)范，如果屬于是何種類型的沖突規(guī)范，其連接點是靜態(tài)的還是動態(tài)的。種類型的沖突規(guī)范，其連接點是靜態(tài)的還是動態(tài)的。1、合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議、合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)適用中國的法律【】的解決，均應(yīng)適用中國的法律【】2、第二

11、百四十四條因在中華人民共和國履行中外合、第二百四十四條因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國人民法院管轄?！尽咳嗣窆埠蛧嗣穹ㄔ汗茌?。【】3、離婚之請求，非依夫婦之本國法及法院地法均有離、離婚之請求，非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者，不得為之。【】婚之原因者，不得為之?！尽?、第二十四條因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所、第二十四條因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄地或者合同履行

12、地人民法院管轄。 5、婚姻適用婚姻締結(jié)地法 6、在國外舉行的婚姻，其方式依結(jié)婚各方的屬人法，在國外舉行的婚姻，其方式依結(jié)婚各方的屬人法，但已符合婚姻舉行地法關(guān)于方式的規(guī)定者亦屬有效但已符合婚姻舉行地法關(guān)于方式的規(guī)定者亦屬有效 7、合同法126條：在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律第二百四十一條因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，第二百四十一條因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或，如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu)，可以由合同簽訂地華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機構(gòu)住所地人民法院管轄。地、侵權(quán)行為地或者代表機構(gòu)住所地人民法院管轄。繼承不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地