《公司法》與《婚姻法》交叉領(lǐng)域的若干法律問題(doc 8頁)

1、 公司法與婚姻法交叉領(lǐng)域的若干法律問題共同財產(chǎn)的分割歷來是婚姻訴訟的焦點之一，如果夫妻共同財產(chǎn)涉及到有限公司的“出資額”、“投資收益”及“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”等環(huán)節(jié)時，便涉及婚姻法、公司法、會計法、合同法的相關(guān)規(guī)定，從而產(chǎn)生法律上的交叉甚至法律沖突。杜雙華離婚案、土豆網(wǎng)創(chuàng)始人王微離婚財產(chǎn)分割案、真功夫因蔡光標(biāo)離婚而產(chǎn)生的股權(quán)亂局無不交織著各類法律的交叉與沖突。本文以公司法為基礎(chǔ)，對公司法與婚姻法交叉領(lǐng)域的一些法律問題作粗淺探討。一、個人財產(chǎn)投資于有限責(zé)任公司的投資收益的分割對于個人財產(chǎn)投資于有限責(zé)任公司的投資收益，婚姻法司法解釋三明確，夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共

2、同財產(chǎn)。就投資于有限責(zé)任公司而言，個人財產(chǎn)投資取得的收益，包括婚前一方投資于有限責(zé)任公司而在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的收益，也包括婚后夫妻一方以其個人財產(chǎn)投資于有限責(zé)任公司而取得的收益。在訴訟實踐中，前者糾紛較多。對于夫妻一方以個人財產(chǎn)投資于有限責(zé)任公司，上海高院關(guān)于適用最高人民法院婚姻法司法解釋（二）若干問題的解答明確：當(dāng)事人以個人財產(chǎn)投資于公司或企業(yè)，若基于該投資所享有的收益是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的，則對該公司或企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生的利潤分配部分如股權(quán)分紅等，依照婚姻法第十七條第（二）項的規(guī)定，應(yīng)為夫妻雙方共同所有。該解答中存在著二個會計學(xué)術(shù)語，即“投資收益”與“利潤分配”，那么如何理解二者的內(nèi)

3、涵，它們之間存在著怎么的關(guān)系呢？（一）什么是投資收益投資收益是一個會計學(xué)的概念。就股權(quán)投資而言，投資收益是指在一定的會計期間股東因持有公司股權(quán)所取得的回報，包括分得的股利、或者轉(zhuǎn)讓股權(quán)取得款項高于賬面價值的差額等。就婚姻關(guān)系存續(xù)期間而言，會計學(xué)上投資收益的特征為：、被投資企業(yè)盈利；、被投資企業(yè)具有現(xiàn)金向股東支付分紅的能力；、被投資企業(yè)管理機關(guān)原意向股東進行利潤分配；在管理機關(guān)作出了利潤分配的決議并且將分紅款交付給股東的情況下，投資收益可以當(dāng)期確認(rèn)，如果管理機關(guān)作出了利潤分配的決議，但未將分紅款交付給股東，則公司和股東之間形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系；、或者，股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價格高于其股權(quán)投資成本。僅

4、有在上述情形下，財務(wù)上才可以確認(rèn)投資收益的實現(xiàn)。如果公司連續(xù)盈利，理論上其股權(quán)價值就越高，投資收益也就越高。然而，這些都是理論上的，事實可能并非如此。對于收入、成本、費用的核算，會計學(xué)上分為“收付實現(xiàn)制”和“權(quán)責(zé)發(fā)生制”，我國目前使用的是“權(quán)責(zé)發(fā)生制”。如何理解權(quán)責(zé)發(fā)生制？，舉一例子，公司當(dāng)期銷售貨物，合同價格為萬元，盡管未收到貨款，但是財務(wù)要確認(rèn)入，在收入大于成本的情況下，公司利潤增加。在實行權(quán)責(zé)發(fā)生制的情況下，你會經(jīng)常發(fā)現(xiàn)，公司利潤非?？捎^，但是卻無現(xiàn)金，現(xiàn)金在哪里呢，因為應(yīng)收賬款太多，現(xiàn)金在客戶那里。所以評論一個公司的價值，利潤僅僅是一方面，其現(xiàn)金流情況也是評判公司價值的一個重要因素。因

5、此某些公司利潤很高、凈資產(chǎn)很大，但是公司現(xiàn)金緊缺，實際公司價值很小。而這種情況非常的普遍。評估一個公司的價值，需要結(jié)合產(chǎn)業(yè)方向、市場空間、利潤及現(xiàn)金流等指標(biāo)綜合確定。在此情形下考量投資收益，才可能得出符合實際的結(jié)論。（二）如果公司有利潤但婚姻存續(xù)期間一直未分紅，應(yīng)如何分割？利潤分配是公司內(nèi)部的管理行為，法律一般并不干涉，即便公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)贏利，并且符合分配條件（有現(xiàn)金可供分配）的，股東向法院提起訴訟要求分配利潤，法院也會以不屬于人民法院受理的民事案件的范圍為由而拒絕受理，即便受理了，也會裁定駁回起訴。唯一的司法救濟措施是請求公司回購其股份。婚姻關(guān)系存續(xù)期間而分得

6、的利潤屬于非自然增值，根據(jù)婚姻法司法解釋三的規(guī)定，當(dāng)然屬于夫妻共同財產(chǎn)，這種解釋符合會計法對于投資收益確認(rèn)的原則。然而，司法實踐突破了會計學(xué)關(guān)于投資收益確認(rèn)的概念。在公司不分配利潤的情形下，司法實踐是法院對未分配利潤經(jīng)評估強行判決由股東一方以現(xiàn)金形式補償非股東配偶一方。鑒于公司法與會計法是二部完全不同的法律，司法解釋及司法實踐這樣處理并無法律上的矛盾或沖突，但是筆者認(rèn)為法院這一做法對股東一方將可能產(chǎn)生極不公平的后果：、在采用權(quán)責(zé)發(fā)生制記賬的情況下，公司利潤很高，但現(xiàn)金流不足，公司實際上無法分配利潤。徑行判決將會造成股東配偶一方實際支付的困難；、公司雖有利潤，但是在股東配偶不占有控股地位的情況下

7、，股東配偶實際上無法控制利潤分配，且無司法救濟途徑；、由于公司的經(jīng)營是動態(tài)的，或許判決一年后，公司的利潤是負(fù)數(shù)，這將對股東配偶將產(chǎn)生更大的不公平。筆者認(rèn)為，解決這個問題的思路應(yīng)側(cè)重于考慮股東配偶的利益。如果股東配偶不愿意以現(xiàn)金形式補償非股東配偶一方，法院應(yīng)考慮參照婚姻法司法解釋二第條的規(guī)定，在資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，經(jīng)過法定程序，將股東配偶的部分股權(quán)讓渡給非股東配偶。（三）公積金是否屬于夫妻共有的投資收益公積金分為三種，前二種是根據(jù)公司法第條規(guī)定而產(chǎn)生的法定公積金和任意公積金，第三種是因為股本溢價發(fā)行或者接受捐贈而產(chǎn)生的資本公積金。在資產(chǎn)負(fù)債表中，三者均記入“資本公積”科目。、法定公積金：公司分配當(dāng)

8、年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。由此可見，法定公積金根本性來源于公司經(jīng)營收入。法定公積金的功能：彌補虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營、轉(zhuǎn)增注冊資本；、任意公積金：非法定提取事項，是否提取及提取比例由公司股東會決定。同樣，任意公積金的根本性來源于經(jīng)營性收入。任意公積金功能：彌補虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營、轉(zhuǎn)增注冊資本；、資本公積金：無論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，股權(quán)的溢價部份記入資本公積金。資本公積金根本性來源于股東的投入，而非公司的經(jīng)營性收入。資本公積金功能：擴大經(jīng)營、轉(zhuǎn)增注冊資本。資本公積金不能彌補虧損的原因

9、在于該收入屬于財務(wù)上的資本性收入，而非經(jīng)營性收入。法定公積金與任意公積金均來源于公司的利潤，而資本公積主要來源于資本的溢價。對于法定公積金與任意公積金來說，雖然來源于公司的稅后利潤，但不可以分配給股東。然依據(jù)法理，其最終權(quán)益屬于全體股東享有。對于增值的部分，依據(jù)司法解釋及司法實踐，應(yīng)屬于投資收益的概念。對于資本公積，由于其來源于股權(quán)的溢價，而其最終權(quán)益由全體股東按照股權(quán)比例享有，婚姻存續(xù)期間的增值部分亦應(yīng)屬于共同財產(chǎn)。（四）投資收益為負(fù)的情況下非配偶股東是可以主張共同負(fù)債投資收益一般為正數(shù)，如果投資收益為負(fù)數(shù)，則意味著投資損失。具體表現(xiàn)為，公司連續(xù)虧損，不斷侵蝕著公司的實收資本。在婚姻關(guān)系存續(xù)

10、期間，以個人財產(chǎn)投資于有限責(zé)任公司的股權(quán)價值在財務(wù)報表上體現(xiàn)為不斷的降低。因為在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，投資收益為零或負(fù)數(shù)，理論上非股東配偶無法主張該部分的共同財產(chǎn)。此種情況下，基于一定的判斷，非配偶股東可以主張共同負(fù)債。根據(jù)前文論述，投資收益不但表現(xiàn)為利潤的分配，還可以表現(xiàn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓時轉(zhuǎn)讓款高于原始的股權(quán)投資成本。在公司投資收益為負(fù)（投資虧損）的情形下，如果非股東配偶判斷被投資的公司未來有上市的確定可能，或者有被第三方溢價并購的可能性時，非配偶股東如果主張婚姻存續(xù)期間的共同負(fù)債，則對配偶股東一方可能造成嚴(yán)重的沖擊。此種情形下，如果非配偶股東主張共同負(fù)債，基于公司法的規(guī)定，必然導(dǎo)致配偶股東的股權(quán)在配

11、偶股東、非配偶股東、公司其他股東之間的博弈。最終的結(jié)果是，非配偶股東獲得被投資公司的部分股權(quán)。此種情況目前雖然并無明確的司法判例，但是確實存在著非配偶股東運用“共同負(fù)債”理論而獲得巨額補償?shù)氖聦崱６?、股?quán)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方以共同財產(chǎn)并以其個人名義投資于有限責(zé)任公司，從而單獨獲得股東身份，在經(jīng)濟形態(tài)中比較的常見。在這種情況下，股東配偶與非股東配偶之間的關(guān)系，在法理上尚無統(tǒng)一的定論。學(xué)理界對于股東配偶與非股東配偶之間的關(guān)系，有“表見代理”說，有“隱名投資”說。筆者認(rèn)為，二種學(xué)說均不能恰當(dāng)?shù)乇砻鞫咧g的關(guān)系。筆者認(rèn)為，股權(quán)不屬于夫妻共同財產(chǎn)，但股權(quán)所代表的財產(chǎn)利益應(yīng)屬于夫妻

12、共同財產(chǎn)。有限責(zé)任公司是一種兼具資合和人合性質(zhì)的公司形態(tài)，基于有限責(zé)任公司的人資二合性，決定了股東權(quán)是一種兼具人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的權(quán)利。例證有三：、我國法律規(guī)定有限責(zé)任公司股東具有資本充實義務(wù)，當(dāng)股東出資不實時，股東負(fù)有對公司實際出資的義務(wù)，這樣，公司和股東之間產(chǎn)生了債權(quán)債務(wù)關(guān)系。但是我國司法實踐禁止股東對公司的出資義務(wù)與其他債務(wù)相抵銷或者將其轉(zhuǎn)讓，這間接承認(rèn)了股東權(quán)具有人身權(quán)的性質(zhì)；、婚姻法司法解釋二第條中，雖然明確“出資額”屬于夫妻共同財產(chǎn)，但是從公司法的角度看，出資額和股權(quán)是二個相互聯(lián)系但是又有重大區(qū)別的概念。同時，婚姻法司法解釋二第條要求分割出資額時，其他股東必需放棄優(yōu)先購買權(quán)，這樣，非股

13、東配偶類似于公司法第條的“股東以外的人”；也就是說，婚姻法司法解釋亦承認(rèn)，股權(quán)專屬于股東配偶所有，非配偶股東僅是“股東以外的人”；、即使以“隱名投資”說而論，根據(jù)上海市高級人民法院關(guān)于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見（一）的規(guī)定，隱名投資人要想獲得股東身份，亦必需經(jīng)股東半數(shù)同意。因此，股權(quán)不是夫妻共同財產(chǎn)。三、夫妻關(guān)系存續(xù)期間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否需要配偶的同意對于夫妻關(guān)系存續(xù)期間，股東配偶轉(zhuǎn)讓其持有的有限責(zé)任公司的股權(quán)是否需要其非股東配偶的同意，法律并無明確的規(guī)定。為此需要結(jié)合合同法等法律來綜合考量。法學(xué)理論及司法實踐均認(rèn)為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓受公司法調(diào)整。根據(jù)前文論述，由于股權(quán)具有人身權(quán)的性質(zhì)，并非夫

14、妻共同財產(chǎn)，所以原則上對于夫妻關(guān)系存續(xù)期間，股東配偶轉(zhuǎn)讓其持有的有限責(zé)任公司的股權(quán)并不需要其非股東配偶的同意。特殊情況下，要想否定對于夫妻關(guān)系存續(xù)期間，股東配偶轉(zhuǎn)讓其持有的有限責(zé)任公司的股權(quán)的效力，需老師是否有合同法第條的規(guī)定情形，即受讓方是否具有惡意，比如明知轉(zhuǎn)讓方夫妻正處于離婚訴訟期間或夫妻感情惡化期間，以明顯低于市場公允價值的的價格受讓股權(quán)。在此種情況下，非股東配偶可以向法院提起轉(zhuǎn)讓合同無效之訴。事實上，在法律實踐中，盡管向工商行政管理機關(guān)辦理股權(quán)變更登記時，工商行政管理機關(guān)并不要求轉(zhuǎn)讓方的非股東配偶簽字同意，但是，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議想向公證機關(guān)進行公證或向律師事務(wù)所提出律師見證要求，公證

15、機關(guān)及律師事務(wù)所會要求非股東配偶簽字同意。四、出資額的分割根據(jù)婚姻法司法解釋二，離婚訴訟中，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：（一）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；（二）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等事項協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財產(chǎn)進行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。需要特別指出的是，上述原則僅適用于夫妻雙方均為中國籍自然人的情況，夫妻雙方有一方為外國人時，情況就有所變化，不能簡單地適用該條。當(dāng)股東配偶為外國人，非股東配偶為中國人時，由于中國自然人不能成為外商獨資企業(yè)或者中外合資企業(yè)的股東，所以不適用婚姻法司法解釋二第條的規(guī)定；當(dāng)股東配偶為中國人，非股東配偶為外國人時，情況就復(fù)雜許多。根據(jù)指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)