建設工程法律基本知識

1、第六章工程建設法律根本知識第一節(jié)法律的根本知識一、法律的概念二我國法律的形式1憲法2法律3行政法規(guī)4地方法規(guī)5行政規(guī)章二、法律關系一法律的概念和特征2法律關系的構成 任何法律關系均由主體、客體、內容三 要素構成二法人具備四個條件1依法成立2有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費 3有自己的名稱、組織機構和場所4能夠獨立承當民事責任三法律關系客體法律關系客體是指：法律關系主體的權利和義務所指的對象。1行為2財3物4智力成果 四、法律責任二法律責任的特征1法律責任具有強制性，以國家機器為后盾保證其實施2法律責任是由法律明文規(guī)定的 3法律責任不履行法定義務的后果三法律責任類型1行政法律責任 2民事法律責任 3刑事法律責

2、任 4經(jīng)濟法律責任 五法律責任追究的原那么 1責任法定原那么2責任自負 3違法行為與法律責任相適應原那么4責任平等原那么5重在教育原那么第二節(jié)建筑法律制度三、建筑工程發(fā)包與承包三工程發(fā)承包模式1平行發(fā)承包2設計或施工總分包3設計施工一攬子承包4工程工程總承包管理5設計或施工單位組成聯(lián)合體總承包四、建筑工程建立制度我省轄區(qū)內以下工程必須實行監(jiān)理，其他建設工程工程鼓勵實施監(jiān)理。1大、中型工程和重點建設工程工程2重要的市政、公用工程3高層建筑、三幢以上含三幢成片住宅或單體2000M2 以上的住宅工 程項 4 國有、集體資產(chǎn)參與投資的且工程投資在500 萬元以上的住宅工程工程 和200 萬以上的裝飾裝

3、修工程工程5外資、中外合資、國外貸款、贈款、捐款建設工程工程。第三節(jié)招標投標法律制度二、招標方式1公開招標2邀請招標邀請對象的數(shù)目 5-7 家為宜，但不應少于 3 家三、招標程序一招標準備階段主要工作1申請招標2編制招標有關文件二招標投標階段的主要工作1發(fā)布招標文件2資格預審3編制招標文件4現(xiàn)場考察5標前會議三決標成交階段的主要工作內容1開標2評標 1 評標委員會 評標委員會由招標人代表和有關技術、經(jīng)濟等方面的專家 組成，成員人數(shù)約 5 人以上單數(shù)，其中招標人以外的專家不得少于成員總數(shù)的。 3評標報告 評標報告是評標委員會經(jīng)過對各投標書評審后向招標人提出的 結論性報告，作為定標的主要依據(jù)。3定

4、標 1 定標程序中標通知書發(fā)出后 30 天內， 雙方應按照招標文件和投標文件訂立書面合 同， 不得作實質性的修改。2定標原那么中標人的投標應當符合以下條件之一：一能夠最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準；指綜合評分法或評標價進行比擬后，最正確標書的投標人應為中標人；二能夠滿足招標文件的實質性要求，并且經(jīng)評審的投標價格最低；但是投標價格低于本錢的除外。四、政府行政主管部門對招投標的監(jiān)督1必須采用招標方式 第三條在中華人民共和國境內進行以下工程建設工程包括工程的勘察、設 計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，必須進行招標：一大型根底設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公

5、眾平安的工程；二全部或者局部使用國有資金投資或者國家融資的工程；三使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的工程。具體實施遵從國務院有關部門制定的范圍和規(guī)模標準。4對投標活動的監(jiān)督 建設行政主管部門派員參加開標、評標、定標的活動， 監(jiān)督招標人按法定 程序選擇中標人。所派人員不作評標委員會成員，也不得以任 何形式影響或干 涉招標人依法選擇中標人。第四節(jié)合同法律制度一、合同法和合同的根本概念三合同法的根本原那么1平等自愿原那么2公平、老實信用原那么3遵守法律、維護社會公共利益的原那么4依法成立的合同對當事人具有約束力原那么二、合同的訂立二合同的形式當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。三合

6、同內容1當事人的姓名或者姓名和居所2標的3數(shù)量4質量5價款或報酬 6履行期限、地點和方式7違約責任8解決爭議的方法四合同示范文本與格式條款合同2格式條款合同限制性規(guī)定 1 合同法規(guī)定， 采用格式條款訂立合同的， 提供格式條款的一方應當遵 循 公平原那么確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免 除或 者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。 2 格式條款中有提供格式條款一方免除其責任、 加重對方責任、 排除對 方 主要權利的等情形，該條款無效。3?合同法?第四十一條規(guī)定： “對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當 按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當做

7、出不利于提供格式條款一方的解釋。 格式條款和非格式條款不一致時，應當采用非格式條款。三、合同的效力一合同生效的概念及法律規(guī)定 合同成立和合同生效是兩個相對獨立的概念 1 合同成立是解決存在問題，合同生效是解決效力問題2 34合同不成立，僅涉及合同當事人之間的合同問題，當未形成合同時，不 會 引起國家行政干預。三 合同無效 合同無效的法律規(guī)定 1一方以欺詐、 脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； 2惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3以合法形式掩蓋非法目的；四當事人請求人民法院或仲裁機構變更或撤消的合同當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷其合同的情形有以下情形之一的，當事人一方

8、有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者 撤 銷其合同： 1因重大誤解而訂立的合同；2在訂立合同時顯失公平的合同；一方以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下 訂 立的合同。領會五無效合同和可撤消合同的法律效力當事人訂立的合同被確認無效和可撤消后，并不代表當事人權利和義務的 全 部結束。1合同自始無效和局部無效五、合同的變更一合同變更1合同變更必須遵守法定的形式合同的變更和轉讓?合同法?規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。因此，當事人變更有關合同時，必須按照規(guī)定辦理批準、登記手續(xù)，否那么合同之變更不發(fā)生效力。此外，在法律未作專門規(guī)定的情況下，

9、當事人之間變 更合 同的形式，可經(jīng)雙方協(xié)商議定，通常變更的合同應與原合同的形式一致。 如原合 同為書面形式，變更后合同的形式也應為書面形式；如原合同為口頭形 式，變更 合同的形式可以采用口頭形式，或者采用書面形式。在實踐中，口頭形式的合同欲變更時，采用書面形式更為妥當，因為書面 形 式變更的合同，有利于排除因合同變更而發(fā)生爭議。七、違約責任2當事人承當違約責任的方式1繼續(xù)履行合同 2 采取補救措施 3 賠償損失八違約金即賠償金1定金擔保的法律規(guī)定?合同法?第一百一十五條規(guī)定： “當事人可以依照 ?中華人民共和國擔保 法? 約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當 抵作價

10、 款或者收回，給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定 金；收受定 金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。 2 “當事人既約定違約金， 由約定定金的， 一方違約時，雙方可以選擇適 用 感違約金或者定金條款。 第五節(jié)工程建設其他相關法律一、擔保制度一擔保和擔保法2擔保法擔保的方式有五種：保證、抵押、質押、留置和定金。4保證的方式一般保證和連帶保證六定金指合同當事人一方為了證明合同成立及擔保合同的履行中約定應給付對方一定數(shù)量的貨幣。合同履行后，定金可以收回或抵押價款。給付定金的一方不履行合同，無權要求返還定金，收受定金的一方不履行合同的雙倍返還定金。三、代理制度一代理的概念及法律特

11、征1代理的概念代理是代理人以被代理人的名義，并在其授權范圍內向第三人 相對人 為 意 思表示表示，所產(chǎn)生的權利和義務直接由被代理人享有和承當?shù)姆尚袨椤?代理的法律特征一代理人是以被代理人的名義在代理權限范圍內進行民事活動代理的這一特點把它與行紀活動區(qū)別開來。行紀活動是指行紀人受委托人的委托由委托人擔負費用和給付一定報酬，為了實現(xiàn)委托人的利益而以行紀人的名義，去進行一種或多種民事法律行為。代理人是以本人的名義活動，而且代理不似行紀，可以是無償?shù)摹４砣伺c法人代表地位也不同。法人代表在代表法人法人代表制度源自時，自己的人格被法人吸收， 法人代表的行為就是法人的行為； 代理 人在代理時， 仍是以自

12、己的意思獨立實施行為，只是該行為的法律效果歸屬于 本人。兩者相似 之處在于行為人均不承當行為的效果就此一點，不難看出， 于代理制度二代理實施的行為必須是有法律效果的行為代理人所進行的代理活動，能夠在被代理人和第三人之間設立、變更或終 止 某種民事法律關系。如果不產(chǎn)生法律后果，雖然在形式上是受人委托進行某 項活 動，但不是民法上規(guī)定的代理。如請他人代擬合同文本、詢價等，只委托 事務， 這些事務屬于事實行為，不是民事法律行為，因而不產(chǎn)生代理關系。三 代理人進行代理活動時獨立地進行意思表示代理的這一特征把代理與傳達人、居間人的活動區(qū)別開來。傳達與代理均 是 輔助行為，但兩者的法律關系迥然不同：傳達人僅是向第三人轉告本人已作 出的 意思表示，易言之本人只是借傳達人的嘴做媒介而已，假設有傳達錯誤由 傳達人 負過失賠償責任；而代理人是自己為意思表示，即本人是借代理人的腦 袋為自己 效勞，代理人行為就是本人的行為。簡而言之，傳達是代理本人的 “嘴；代理 還包括 “借腦 。居間人只是在當事人之間進行介紹，促使雙方當事人 締約或 交易，而雙方成立民事法律行為中并無居間人自己的意思，而代理人那么 是以自己 的意思表示為本人設定權利義務。四代理行為所產(chǎn)生的法律效果直接由被代理人承當代理是被代理人經(jīng)由代理人