電子商務(wù)呼喚法律坐標(biāo)

1、電子商務(wù)呼喚法律坐標(biāo)電子商務(wù)獨(dú)特的運(yùn)作方式向現(xiàn)有的商務(wù)規(guī)范模式提出了技術(shù)、 財(cái)務(wù)和交易安全等方面的 重大挑戰(zhàn)， 沒有法律規(guī)范的電子商務(wù)將難以正常發(fā)展。 及時(shí)制定并出臺(tái)相應(yīng)的法律法規(guī)， 鼓勵(lì)、引導(dǎo)、維護(hù)電子商務(wù)沿著健康軌道發(fā)展， 成為當(dāng)前我國立法工作的一項(xiàng)重要任務(wù)。立法的目的1. 為電子商務(wù)發(fā)展創(chuàng)造良好的法律環(huán)境隨著電子郵件和電子數(shù)據(jù)交換等現(xiàn)代化通信手段在商務(wù)交易中使用的急劇增 多和進(jìn)一步的發(fā)展， 以非書面電文形式來傳遞具有法律意義的信息可能會(huì)因這種電文本 身的法律效力的不確定性而受到影響。 起草電子商務(wù)法的目的， 是要向電子商務(wù)的各類 參與者提供一套虛擬環(huán)境下進(jìn)行交易的規(guī)則， 確定如何消除此類

2、法律障礙， 創(chuàng)造一種比 較可靠的法律環(huán)境。2. 彌補(bǔ)現(xiàn)有法律的缺陷和不足大多數(shù)現(xiàn)行法律規(guī)定使用“書面的”、“經(jīng)簽字的”或“原始的”文件才具有 法律效力， 這便對(duì)現(xiàn)代通信手段的使用施加了某些限制或包含有限制的含義。已頒布的 有關(guān)電子信息方面的法規(guī)， 并未涉及電子商務(wù)的全部，使人們無法準(zhǔn)確地把握以非傳統(tǒng) 的書面形式提供信息的法律性質(zhì)和有效性，也無法完全相信電子支付的安全性電子商務(wù)法有助于補(bǔ)救現(xiàn)有法律的缺陷立法的不完備會(huì)對(duì)商務(wù)貿(mào)易造成障礙，特別是在國際貿(mào)易中這一現(xiàn)象更為突出。 如果我國有關(guān)使用現(xiàn)代信息技術(shù)的法規(guī)與國際規(guī)范有較大差異和不明確性，將會(huì)限制企業(yè)的國際貿(mào)易競(jìng)爭。3. 鼓勵(lì)利用現(xiàn)代信息技術(shù)進(jìn)行

3、交易活動(dòng)電子商務(wù)法的目標(biāo)包括使電子商務(wù)的應(yīng)用成為可能或?yàn)榇藙?chuàng)造方便條件，平 等對(duì)待基于書面文件的用戶和基于數(shù)據(jù)電文的用戶， 充分發(fā)揮高科技手段在商務(wù)活動(dòng)中 的作用。這些目標(biāo)都是促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長和提高國際、國內(nèi)貿(mào)易效率的關(guān)鍵所在。從這一點(diǎn) 講，電子商務(wù)立法的目的不是要從技術(shù)角度來處理電子商務(wù)關(guān)系，而是創(chuàng)立盡可能安全 的法律環(huán)境，以便有助于通信各方之間高效率地開展電子商務(wù)。立法的指導(dǎo)思想與原則提供一個(gè)透明的、和諧的商務(wù)法律環(huán)境使電子商務(wù)活動(dòng)得以正常進(jìn)行，是電子商務(wù) 立法的基本出發(fā)點(diǎn)。電子商務(wù)法應(yīng)著眼于保護(hù)公平交易、平等競(jìng)爭、消費(fèi)者利益、知識(shí) 產(chǎn)權(quán)和個(gè)人隱私等方面，制定鼓勵(lì)監(jiān)督、有助調(diào)解和打擊犯罪的行之

4、有效的一套做法。 同時(shí)應(yīng)采取非限制性、面向市場(chǎng)的作法，盡量減少政府參與、干涉和不必要的限制。從 上述指導(dǎo)思想出發(fā)，我們可以考慮以下立法原則：1. 與國際電子商務(wù)法律的協(xié)調(diào)電子商務(wù)運(yùn)行平臺(tái)的開放性及其開展范圍的廣泛性需要國內(nèi)立法與國際立法的 協(xié)調(diào)。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員制定的電子商務(wù)示范法，支持在電子商務(wù)中的國際合 同， 確定和認(rèn)可了通過電子手段形成的合同規(guī)則和范式，規(guī)定了約束電子合同履行的標(biāo) 準(zhǔn)，定義了構(gòu)成有效電子書寫文件和原始文件的條件，提出了為法律和商業(yè)目的而作出 的電子簽名的可接受程度， 同時(shí)支持在法庭上和仲裁過程中可使用計(jì)算機(jī)證據(jù)，為世界 范圍電子商務(wù)的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。 中國在進(jìn)行電子商

5、務(wù)立法時(shí)應(yīng)注重對(duì)國際相關(guān)法律的 研究和參考。2. 采用“功能等同”方法起草電子商務(wù)法應(yīng)認(rèn)識(shí)到：針對(duì)傳統(tǒng)的書面文件的法律規(guī)定是利用現(xiàn)代信息手 段發(fā)展商務(wù)活動(dòng)的主要障礙。在擬定電子商務(wù)法時(shí)，首先應(yīng)考慮能否通過擴(kuò)大“書面形 式”、“簽字”和“原件”等概念的范圍，把以計(jì)算機(jī)為基礎(chǔ)的技術(shù)包括進(jìn)去，解決傳 統(tǒng)規(guī)定造成的障礙。 所以，電子商務(wù)法應(yīng)允許將國內(nèi)有關(guān)立法加以修改并制定新的規(guī)則， 使電子手段方式滿足書面形式的要求。即依賴一種稱作“功能等同”的新方法進(jìn)行立法 工作。 該辦法立足于分析傳統(tǒng)的書面要求的目的和作用， 以確定如何通過電子商務(wù)技術(shù) 來達(dá)到這些目的或作用。例如，書面文件的可識(shí)讀性、長時(shí)間內(nèi)保持不

6、變性、可復(fù)制性 等基本特征，電子記錄亦可提供同樣程度的安全保證，而在大多數(shù)情況下，特別是就查 明數(shù)據(jù)的來源和內(nèi)容而言， 其可靠程度和速度要高得多， 但注意這同時(shí)需符合若干技術(shù) 和法律要求。然而，采取“功能等同”辦法不應(yīng)造成電子商務(wù)使用者須達(dá)到較書面環(huán)境 更加嚴(yán)格的安全標(biāo)準(zhǔn)（和相關(guān)費(fèi)用）。3. 跟蹤電子商務(wù)的最新發(fā)展計(jì)算機(jī)發(fā)展日新月異，更新?lián)Q代周期日益縮短，涉及的社會(huì)領(lǐng)域不斷拓寬， 并向縱深發(fā)展，由此帶來的社會(huì)問題也在迅速地發(fā)生變化。電子商務(wù)法的研究、制定必 須緊跟計(jì)算機(jī)技術(shù)發(fā)展的步伐， 不斷更新和突破， 否則將很難解決新問題和新的矛盾沖 突。聯(lián)合國從 1984 年便開始著手有關(guān)電子商務(wù)立法，

7、先后提出了“自動(dòng)數(shù)據(jù)處理的 法律問題”、 “計(jì)算機(jī)記錄的法律價(jià)值”、“對(duì)利用電子方法訂立合同所涉法律問題的 初步研究”、 “電子數(shù)據(jù)交換所涉法律問題可能的統(tǒng)一規(guī)則提綱”等報(bào)告， 最終出臺(tái)了 “電子商務(wù)示范法”，每一次都是隨技術(shù)的變化而做了較大程度的修改。所以，我國在 擬定電子商務(wù)法時(shí)，一方面應(yīng)有一定的超前性，另一方面應(yīng)留有余地，以便適應(yīng)電子商 務(wù)發(fā)展的新情況。立法的范圍1. 電子商務(wù)法的調(diào)整對(duì)象調(diào)整對(duì)象是立法的核心問題，揭示了特定主體所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系，也是一法 區(qū)別于另一法的基本標(biāo)準(zhǔn)。 根據(jù)電子商務(wù)的內(nèi)在本質(zhì)和特點(diǎn)，筆者認(rèn)為電子商務(wù)法的調(diào) 整對(duì)象應(yīng)當(dāng)是電子商務(wù)交易活動(dòng)中發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系， 是

8、在廣泛采用新型信息技術(shù)并 將這些技術(shù)應(yīng)用商業(yè)領(lǐng)域后形成的特殊的社會(huì)關(guān)系， 它交叉存在于虛擬社會(huì)和實(shí)體社會(huì) 之間，有別于實(shí)體社會(huì)中的各種社會(huì)關(guān)系。2. 電子商務(wù)法涉及的技術(shù)范圍對(duì)電子商務(wù)立法范圍的理解，應(yīng)從“商務(wù)”和“所包含的通信手段”兩個(gè)方 面考慮。一方面，應(yīng)對(duì)“商務(wù)”一詞應(yīng)作廣義解釋，使其包括不論是契約型或非契約型 的一切商務(wù)性質(zhì)關(guān)系所引起的種種事項(xiàng)。商務(wù)性質(zhì)關(guān)系包括但不限于下列交易：供應(yīng)或 交換貨物或服務(wù)的任何貿(mào)易交易；分銷協(xié)議；商務(wù)代表或代理；客帳代理；租賃；工廠 建造；咨詢；工程設(shè)計(jì)；許可貿(mào)易；投資；融資；銀行業(yè)務(wù)；保險(xiǎn)；開發(fā)協(xié)議或特許； 合營或其他形式的工業(yè)或商務(wù)合作； 空中、 海上

9、、鐵路或公路的客、 貨運(yùn)輸。 另一方面， 電子商務(wù)所包含的通信手段包括：通過電子手段進(jìn)行的自由格式的文本的傳遞；以電子 數(shù)據(jù)交換方式進(jìn)行的通信； 計(jì)算機(jī)之間以標(biāo)準(zhǔn)格式進(jìn)行的數(shù)據(jù)傳遞；利用公開標(biāo)準(zhǔn)或?qū)?有標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的電文傳遞等。在某些情況下， “電子商務(wù)”概念還可包括電報(bào)和傳真復(fù)印 等技術(shù)的使用。電子商務(wù)立法的范圍應(yīng)當(dāng)是“商務(wù)”和“所包含的通信手段”兩個(gè)子集 所形成的交集。3. 電子商務(wù)法涉及的商務(wù)范圍從本質(zhì)上講，電子商務(wù)仍然是一種商務(wù)活動(dòng)。因此，電子商務(wù)法需要涵蓋電子 商務(wù)環(huán)境下合同、支付、商品配送的演變形式和操作規(guī)則；需要涵蓋交易雙方、居間商 和政府的地位、作用和運(yùn)行規(guī)范；也需要涵蓋涉及交易安

10、全的大量問題；同時(shí)，還需要 涵蓋某些現(xiàn)有民商法尚未涉及的特定領(lǐng)域的法律規(guī)范。立法的途徑目前，現(xiàn)行法規(guī)與實(shí)踐發(fā)展不相適應(yīng)的矛盾越來越突出， 電子商務(wù)立法的呼聲也越來 越高，但途徑何在？如何著手？法律界、商務(wù)界、信息技術(shù)界等眾多專家、學(xué)者都在積 極探討和交流。筆者認(rèn)為電子商務(wù)立法可以有兩條途徑：第一， 先分別立法，制定單行法規(guī)，如電子合同規(guī)則、支付規(guī)則、提單規(guī)則、 商務(wù)稅收征收辦法、網(wǎng)絡(luò)廣告規(guī)則等，待時(shí)機(jī)成熟后，再進(jìn)行綜合立法。這種方法能夠 及時(shí)解決電子商務(wù)發(fā)展過程中的具體問題，并可在實(shí)踐中不斷積累經(jīng)驗(yàn)，逐步提出比較 完善的綜合立法的思路。但因缺乏宏觀思考、全局性不足，各單行法規(guī)很難實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一化 和一體化 第二， 先綜合立法，出臺(tái)電子商務(wù)基本法，然后對(duì)各個(gè)具體問題制定單行法 規(guī)。這種立法思路有利于從宏觀上把握電子商務(wù)這一新事物的發(fā)展趨勢(shì)，有利于統(tǒng)一電 子商務(wù)活動(dòng)中對(duì)關(guān)鍵問題的看法?；痉ㄖ贫ǔ鰜砗螅梢灾笇?dǎo)、規(guī)范實(shí)踐活動(dòng)，并隨 發(fā)展現(xiàn)狀而及時(shí)進(jìn)行修正。同時(shí)，單行法規(guī)也需要經(jīng)常修改和變