法理初階筆記02

1、 2012西政考研資料免費下載論壇： 論壇咨詢qq:1806265811 法理學(xué)初階原創(chuàng)核心要點歸納筆記 【根據(jù)：法理學(xué)第三版教材 編寫】 導(dǎo)論 法學(xué)與法理學(xué) 一、法學(xué)簡說:1、古希臘文化孕育了最初的法律思想，但是并未形成獨立的法學(xué)學(xué)科和知識體系。2、現(xiàn)代意義上的法學(xué)概念真正起源于古羅馬，表示有系統(tǒng)、有組織的法律知識、法律學(xué)問。3、古羅馬五大法學(xué)家之一烏爾比安（最早提出了公私法劃分）曾給“法學(xué)”下過一個經(jīng)典性的定“法學(xué)是關(guān)于神和人的事物的知識；是關(guān)于正義和非正義的科學(xué)?！?、現(xiàn)代意義上的漢語“法學(xué)”一詞本為日本漢字，是由日本法學(xué)家津田真道創(chuàng)造。5、關(guān)于法律問題的學(xué)問，在我國先秦時期被稱為“刑名

2、法術(shù)之學(xué)”，或者“刑名之學(xué)”。漢代出現(xiàn)的“律學(xué)”主要是對現(xiàn)行律例進行注釋闡述，其基本原則是以經(jīng)釋律，即依據(jù)儒家學(xué)說對以律為主的成文 法進行講習(xí)和注解。6、烏爾比安對法學(xué)所下的定義中可以看出，西方古代法律思想通過對人和神的認(rèn)識（神事為人事立標(biāo)準(zhǔn)）對法律何以正當(dāng)進行論證，既討論經(jīng)驗世界的法律現(xiàn)象，也討論超經(jīng)驗世界的法應(yīng)該怎樣，是一種“二元”的法律觀。 中國古代法學(xué)是對法的正當(dāng)性首先加以承認(rèn)的前提下，對實在法進行的闡釋，是尋找法律文字上的表面意義，沒有探尋應(yīng)然法，也沒有以其有悖于正義而將其否定，缺乏對實在法的正當(dāng)性的反省。二、法學(xué)的研究對象 法學(xué)，又稱法律學(xué)或法律科學(xué)，是研究法律現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律的一

3、門社會科學(xué)。 法律現(xiàn)象：人類社會發(fā)展到一定階段所產(chǎn)生的一種特殊的社會現(xiàn)象，主要是指具有法律意義，并受法律調(diào)整的社會現(xiàn)象，包括法律規(guī)范、法律條文、法律意識、法律職業(yè)、法律行為、法律關(guān)系等）三、法學(xué)的層次1、法學(xué)作為一門科學(xué)，表現(xiàn)為一種知識系統(tǒng)。這是法學(xué)最基本的層次。2、法學(xué)還是一種智慧之學(xué)，即是關(guān)于法律的能力、方法、技巧和思維的學(xué)問。3、法學(xué)還應(yīng)當(dāng)是精神之學(xué)，它應(yīng)當(dāng)全面展現(xiàn)并傳播法律的精神。 四、法理學(xué)簡說 “法理學(xué)”一詞本為日本漢字，是由日本近代法律文化的主要奠基人穗積陳重創(chuàng)造，是指以作為整體的法律的共同性問題和一般性問題為研究對象的一門理論法學(xué)，著重揭示法律的基本原理。與法學(xué)的關(guān)系是部分與整

4、體的關(guān)系?！胺ɡ韺W(xué)”在西方一般被稱為“法律哲學(xué)”或“法哲學(xué)”（黑格爾的法哲學(xué)原理），后來又被稱為“法理學(xué)”（在奧斯丁法理學(xué)的范圍），在前蘇聯(lián)被稱為“國家與法的理論”（維辛斯基的國家與法的理論）。第五章 法律的概念一、中文“法”字的古體和解釋【2005年，簡答，重點掌握】1在漢語言中，“法”字的古體是“灋”。“灋”與刑通用。古代，刑，既有刑罰之意，也有規(guī)范，制度含義。從象征性方面看，“灋意味著公平，公正，從功能上看，則是一種刑罰。2商鞅改法為律，在古代，律、法同樣都具規(guī)范，制度之意。3古漢語中的法，刑，律，等存在互釋互通情況，在古代的法律現(xiàn)象中，刑是處于核心地位的，而法來調(diào)整社會秩序也主要是通過

5、暴力手段實現(xiàn)的，無論刑律還是法律都沒有現(xiàn)代“法律”的概念所具有的邏輯和內(nèi)涵。二、西方思想傳統(tǒng)中“法”與“法律”的區(qū)分【2009，論述題目。重點掌握】1在西方法文化傳統(tǒng)中，人們根據(jù)自然法概念將“法”與“法律”明確地區(qū)分開來。2西方的“法”除有“法”的含義外，還兼有“權(quán)利”、“公平”、“正義”或“規(guī)律”、“法則”之意，因此它們常被人們理解為“客觀法”，或“理想法”、“應(yīng)然法”。 3西方“法律”主要被理解為人們依主觀意志和認(rèn)識而制定的法律，即“主觀法”或“現(xiàn)實法”、“實然法”。 4自然法和實然法的區(qū)別。自然法理論認(rèn)為，法律在本質(zhì)上是規(guī)范性的，“惡法非法”，因為存在著一種規(guī)制政治權(quán)力和法律權(quán)力，并為人

6、們的行為制定道德標(biāo)準(zhǔn)的自然法體系。 自然法也是實然法的正當(dāng)性來源和評判標(biāo)準(zhǔn)。實然法是在具體的時代、具體的國家被主權(quán)者發(fā)布的法律，是主觀的，只有在遵循自然法時才是善的。三、法律的定義，法律的本質(zhì)是什么？怎么去解析？【簡答】1、法律，就是指歸根到底由社會物質(zhì)生活條件所決定的，主要反映掌握國家政權(quán)的社會集團的共同意志和根本利益，由國家制定或認(rèn)可并由國家強制力保證實施的，通過規(guī)定權(quán)利與義務(wù)以維護社會秩序的一種特殊的行為規(guī)范體2、法律本質(zhì)：指法律的內(nèi)在屬性的解釋，表現(xiàn)為法律是什么的提問。、七、法律有什么作用?法律作用的內(nèi)容？【2006年，簡答；2005年，簡答】1、法律作用：法律的規(guī)范作用和法律的社會作

7、用。 2、法律的規(guī)范作用： 1）指引作用：是指法律對人們的行為起到的普遍指導(dǎo)作用。法律的指引是一種一般指引，而不是個別指引。 2）評價作用：法律作為一種評價尺度，能夠?qū)θ说男袨榈姆梢饬x進行評價。合法或不合法、違法或不違法。 3）預(yù)測作用：人們可以根據(jù)法律規(guī)范預(yù)測人們相互之間將會怎樣行為的以及行為的法律后果4）強制作用：法律能運用國家強制力對違法者施以強制措施，保障法律被順利實現(xiàn)。西政考研之家論壇研究生原創(chuàng)高分筆記西政考研之家論壇 是西南政法大學(xué)考研的專門性論壇，論壇由西南政法大學(xué)09級和10級十幾位研究生共同創(chuàng)立，旨在為廣大的考西政的學(xué)子們提供一個：信息交流，資料共享，互幫互助的平

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