施工合同糾紛中的23個(gè)坑(附實(shí)際案例)VIP

1、施工合同糾紛中的23個(gè)坑(附實(shí)際案例)近年來隨著經(jīng)濟(jì)和社會的迅猛進(jìn)展，建立工程施工合同糾紛案件頻發(fā)，新狀況、新問題層出不窮。為正確審理此類案件，省高院民事審訊第一庭經(jīng)深化調(diào)研，并廣泛征求看法，現(xiàn)就此類案件審理中的一些突出問題作出解答，供辦案時(shí)參考一、如何認(rèn)定內(nèi)部承包合同？如何認(rèn)定其效力？建立工程施工合同的承包人與其下屬分支機(jī)構(gòu)或在冊職工簽訂合同，將其承包的全部或局部工程承包給其下屬分支機(jī)構(gòu)或職工施工，并在資金、技術(shù)、設(shè)備、人力等方面賜予支持的，可認(rèn)定為企業(yè)內(nèi)部承包合同；當(dāng)事人以內(nèi)部承包合同的承包方無施工資質(zhì)為由，主見該內(nèi)部承包合同無效的，不予支持。二、如何認(rèn)定未獲得“四證而簽訂的建立工程施工合

2、同的效力？發(fā)包人未獲得建立用地規(guī)劃答應(yīng)證或建立工程規(guī)劃答應(yīng)證，與承包人簽訂建立工程施工合同的，應(yīng)認(rèn)定合同無效；但在一審?fù)忁q論終結(jié)前獲得建立用地規(guī)劃答應(yīng)證和建立工程規(guī)劃答應(yīng)證或者經(jīng)主管部門予以開工核實(shí)的，可認(rèn)定有效。2017版建立工程施工合同示范文本解讀暨施工合同司法說明二專題培訓(xùn)班，04月19-21日19日報(bào)到北京市，添加微信號653278912詢問。發(fā)包人未獲得建立用地用法權(quán)證或建筑工程施工答應(yīng)證的，不影響建立工程施工合同的效力。三、如何認(rèn)定當(dāng)事人就工程價(jià)款計(jì)價(jià)方法所商定的條款的效力？建立工程施工合同商定的工程價(jià)款確實(shí)定方法雖然與建立工程計(jì)價(jià)根據(jù)不全都，但并不違背法律、行政法規(guī)強(qiáng)迫性規(guī)定的

3、，該商定應(yīng)認(rèn)定有效。四、如何認(rèn)定當(dāng)事人商定的保修期低于法律規(guī)定的最低保修期限的條款的效力？建立工程施工合同中商定的正常用法條件下工程的保修期限低于國家和省規(guī)定的最低期限的，該商定應(yīng)認(rèn)定無效。五、如何認(rèn)定開工時(shí)間？建立工程施工合同的開工時(shí)間以開工通知或開工報(bào)告為根據(jù)。開工通知或開工報(bào)揭發(fā)出后，仍不具備開工條件的，應(yīng)以開工條件成就時(shí)間確定。沒有開工通知或開工報(bào)告的，應(yīng)以實(shí)際開工時(shí)間確定。六、如何認(rèn)定工期順延？發(fā)包人僅以承包人未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)提出工期順延申請而主見工期不能順延的，該主見不能成立。但合同明確商定不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)提出工期順延申請視為工期不順延的，應(yīng)遵從合同的商定。七、發(fā)包人已經(jīng)簽字確認(rèn)驗(yàn)收合

4、格，能否再以質(zhì)量問題提出抗辯，主見延期或不予支付工程價(jià)款？發(fā)包人已組織驗(yàn)收并在相關(guān)文件上簽字確認(rèn)驗(yàn)收合格，后又以工程質(zhì)量存在瑕疵為由，回絕支付或要求延期支付工程價(jià)款的，該主見不能成立。但確因承包人施工導(dǎo)致地基根底工程、工程主體構(gòu)造質(zhì)量不合格的，發(fā)包人仍可以回絕支付或要求延期支付工程價(jià)款。八、如何把握工程質(zhì)量鑒定程序的啟動(dòng)？要嚴(yán)格把握工程質(zhì)量鑒定程序的啟動(dòng)。建立工程未經(jīng)開工驗(yàn)收，發(fā)包人亦未擅自提早用法，發(fā)包人對工程質(zhì)量提出異議并供應(yīng)了初步證據(jù)的，可以啟動(dòng)鑒定程序。九、發(fā)包人以工程質(zhì)量為由提出的對抗性主見，畢竟是抗辯還是反訴？承包人訴請給付工程價(jià)款，發(fā)包人以工程質(zhì)量不符合合同商定或國家強(qiáng)迫性的質(zhì)量

5、標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)為由，要求削減工程價(jià)款的，按抗辯處理；發(fā)包人懇求承包人賠償損失的，按反訴處理。十、哪些證據(jù)可以作為工程量、工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)？雙方當(dāng)事人在建立工程施工過程中形成的補(bǔ)充協(xié)議、會議紀(jì)要、工程聯(lián)絡(luò)單、工程變更單、工程對帳簽證以及其他往來函件、記錄等書面證據(jù)，可以作為工程量計(jì)算和認(rèn)定工程價(jià)款的根據(jù)。十一、施工過程中誰有權(quán)利對涉及工程量和價(jià)款等相關(guān)材料進(jìn)展簽證、確認(rèn)？要嚴(yán)格把握工程施工過程中相關(guān)材料的簽證和確認(rèn)。除法定代表人和商定明確受權(quán)的人員外，其別人員對工程量和價(jià)款等所作的簽證、確認(rèn)，不具有法律效力。沒有商定明確受權(quán)的，法定代表人、工程經(jīng)理、現(xiàn)場負(fù)責(zé)人的簽證、確認(rèn)具有法律效力；其別人員的簽證

6、、確認(rèn)，對發(fā)包人不具有法律效力，除非承包人舉證證明該人員確有相應(yīng)權(quán)限。十二、能否調(diào)整總價(jià)包干合同的工程量、工程價(jià)款？建立工程施工合同采納固定總價(jià)包干方式，當(dāng)事人以實(shí)際工程量存在增減為由要求調(diào)整的，有商定的按商定處理。沒有商定，總價(jià)包干范圍明確的，可相應(yīng)調(diào)整工程價(jià)款；總價(jià)包干范圍商定不明的，主見調(diào)整的當(dāng)事人應(yīng)擔(dān)當(dāng)舉證責(zé)任。十三、建立工程施工合同無效，但工程開工驗(yàn)收合格的，誰有權(quán)利懇求參照合同商定確定工程價(jià)款？建立工程施工合同無效，但工程開工驗(yàn)收合格，根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律假設(shè)干問題的說明其次條的規(guī)定精神，承包人或發(fā)包人均可以懇求參照合同商定確定工程價(jià)款。十四、承

7、包人能否挺直懇求根據(jù)開工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款？建立工程施工合同明確商定發(fā)包人應(yīng)在承包人提交開工結(jié)算文件后肯定期限內(nèi)予以答復(fù)，且逾期未答復(fù)那么視為認(rèn)可開工結(jié)算文件的，承包人可以懇求根據(jù)開工結(jié)算文件進(jìn)展工程價(jià)款結(jié)算。建立工程施工合同雖商定發(fā)包人應(yīng)在承包人提交開工結(jié)算文件后肯定期限內(nèi)予以答復(fù)，但未商定逾期不答復(fù)那么視為認(rèn)可開工結(jié)算文件的，承包人不能懇求根據(jù)開工結(jié)算文件確定工程價(jià)款。建立工程施工合同商定發(fā)包人在承包人提交開工結(jié)算文件后未答復(fù)那么視為認(rèn)可開工結(jié)算文件，但未商定答復(fù)期限，且經(jīng)承包人催告后，發(fā)包人仍不予答復(fù)的，人民法院可依據(jù)實(shí)際狀況確定合理的答復(fù)期限，但答復(fù)期限不應(yīng)超過60天。建立工程施工合

8、同中對此未明確商定，承包人不能僅以gf-1999-0201建立工程施工合同示范文本通用條款33.2條為根據(jù)，要求根據(jù)開工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款。十五、如何認(rèn)定“黑白合同？認(rèn)定“黑白合同時(shí)所涉的“本質(zhì)性內(nèi)容，主要包括合同中的工程價(jià)款、工程質(zhì)量、工程期限三局部。對施工過程中，因設(shè)計(jì)變更、建立工程規(guī)劃指標(biāo)調(diào)整等客觀緣由，承、發(fā)包雙方以補(bǔ)充協(xié)議、會談紀(jì)要、往來函件、簽證等洽商紀(jì)錄形式，變更工期、工程價(jià)款、工程工程性質(zhì)的書面文件，不應(yīng)認(rèn)定為中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法第46條規(guī)定的“招標(biāo)人和中標(biāo)人再行訂立背離合同本質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。十六、對“黑白合同如何結(jié)算？當(dāng)事人就同一建立工程另行訂立的建立工程施工合同與

9、中標(biāo)合同本質(zhì)性內(nèi)容不全都的，不管該中標(biāo)合同是否經(jīng)過備案登記，均應(yīng)當(dāng)根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的說明其次十一條的規(guī)定，以中標(biāo)合同作為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)。當(dāng)事人違法進(jìn)展招投標(biāo)，當(dāng)事人又另行訂立建立工程施工合同的，不管中標(biāo)合同是否經(jīng)過備案登記，兩份合同均為無效；應(yīng)當(dāng)根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的說明其次條的規(guī)定，將符合雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思，并在施工中詳細(xì)履行的那份合同，作為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)。十七、啟開工程量和工程價(jià)款鑒定程序，應(yīng)當(dāng)留意哪些問題？當(dāng)事人對工程價(jià)款存在爭議，不能協(xié)議全都，也無法實(shí)行其他方式確定的，可以依據(jù)當(dāng)事人的申請，對

10、工程造價(jià)進(jìn)展鑒定；雙方當(dāng)事人均不申請鑒定的，應(yīng)向負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人一方進(jìn)展釋明，其仍不申請鑒定的，由其擔(dān)當(dāng)舉證不能的法律后果。訴訟前已經(jīng)由當(dāng)事人共同選定具有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)對工程價(jià)款進(jìn)展了鑒定，訴訟中一方當(dāng)事人要求重新鑒定的，不予準(zhǔn)許，但確有證據(jù)證明鑒定結(jié)論具有最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的假設(shè)干規(guī)定其次十七條第一款規(guī)定的情形除外。一審訴訟期間對工程價(jià)款進(jìn)展了鑒定，當(dāng)事人在二審訴訟期間申請重新鑒定或補(bǔ)充鑒定的，不予準(zhǔn)許，但確有證據(jù)證明鑒定結(jié)論具有最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的假設(shè)干規(guī)定其次十七條第一款規(guī)定情形的除外。二審訴訟期間，雙方當(dāng)事人均同意鑒定的，可予準(zhǔn)許，但可能損害社會公共利益或第

11、三人利益的除外。人民法院應(yīng)避開隨便、盲目托付鑒定和不必要的屢次、重復(fù)鑒定。依據(jù)雙方當(dāng)事人的合同商定或者現(xiàn)有證據(jù)，足以認(rèn)定工程量和工程價(jià)款的，不應(yīng)再就工程價(jià)款托付鑒定。十八、工程因發(fā)包人的緣由未準(zhǔn)時(shí)開工驗(yàn)收，發(fā)包人能否以工程未開工驗(yàn)收為由回絕支付工程款？發(fā)包人收到承包人開工驗(yàn)收報(bào)告后，在合理期限內(nèi)無正值理由不組織開工驗(yàn)收的，不能以工程未驗(yàn)收合格為由，回絕支付工程價(jià)款。十九、如何認(rèn)定建立工程施工合同關(guān)于工期和質(zhì)量等獎(jiǎng)懲罰法商定的性質(zhì)？建立工程施工合同關(guān)于工期和質(zhì)量等獎(jiǎng)懲罰法的商定，應(yīng)當(dāng)視為違約金條款。當(dāng)事人懇求根據(jù)中華人民共和國合同法第一百一十四條其次款，以及最高人民法院關(guān)于適用假設(shè)干問題的說明二

12、其次十七條、其次十八條、其次十九條的規(guī)定調(diào)整的，可予支持。二十、合同無效是否影響關(guān)于工程質(zhì)量的商定、承諾的效力？建立工程施工合同無效，不影響發(fā)包人按合同商定、承包人出具的質(zhì)量保修書或法律法規(guī)的規(guī)定，懇求承包人擔(dān)當(dāng)工程質(zhì)量責(zé)任。二十一、承包人能否一并懇求逾期支付工程款的違約金和利息？承包人不能根據(jù)建立工程施工合同的商定，既懇求發(fā)包人擔(dān)當(dāng)逾期支付工程款的違約金，又同時(shí)懇求支付相應(yīng)利息。二十二、建立工程施工合同無效情形下，誰有權(quán)行使優(yōu)先受償權(quán)？建立工程施工合同無效，但工程經(jīng)開工驗(yàn)收合格，承包人可以主見工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。分包人或?qū)嶋H施工人完成了合同商定的施工義務(wù)且工程質(zhì)量合格，在總承包人或轉(zhuǎn)包人怠于

13、行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)時(shí)，就其承建的工程在發(fā)包人欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)可以主見工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。二十三、實(shí)際施工人可以向誰主見權(quán)利？實(shí)際施工人的合同相對人破產(chǎn)、下落不明或資信情況嚴(yán)峻惡化，或?qū)嶋H施工人至承包人總承包人之間的合同均為無效的，可以按照最高人民法院關(guān)于審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的說明其次十六條其次款的規(guī)定，提起包括發(fā)包人在內(nèi)為被告的訴訟。簽訂黑白合同按實(shí)結(jié)算付款2003年9月28日，置業(yè)公司與環(huán)宇公司簽訂置業(yè)涂山花園建立工程補(bǔ)充協(xié)議一份，商定由環(huán)宇公司承建置業(yè)涂山花園中總平面圖劃分標(biāo)段的1、2、3、5、6、7號樓、會館(地下停車場)、幼兒園工程。該協(xié)議第六條同時(shí)明確，本協(xié)

14、議作為合同文本的補(bǔ)充條件，與合同具有同等法律效力。原招投標(biāo)文件及中標(biāo)通知書與合同文本及本補(bǔ)充協(xié)議有抵觸的，以合同文本及本補(bǔ)充協(xié)議為準(zhǔn)，當(dāng)合同文本與本補(bǔ)充協(xié)議有抵觸的，以本補(bǔ)充協(xié)議為準(zhǔn)。2003年11月27日，置業(yè)公司發(fā)布招標(biāo)文件。應(yīng)置業(yè)公司的邀請，環(huán)宇公司作為投標(biāo)人參與了投標(biāo)，并以總造價(jià)下浮5.25%中標(biāo)。2003年12月28日，雙方訂立建立工程施工合同一份，合同載明：由環(huán)宇公司承攬施工置業(yè)涂山花園i標(biāo)工程，工程內(nèi)容為總平面圖劃分段內(nèi)的1、2、3、5、6、7號樓、會館(地下車庫)、幼兒園，承包范圍為施工圖范圍內(nèi)的建筑工程、水電安裝工程，合同工期是2003年12月28日至2004年10月28日，

15、總?cè)諝v天數(shù)為300天。并明確雙方于2003年9月28日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議建立工程施工合同文本的補(bǔ)充內(nèi)容，其法律效力大于合同文本。后環(huán)宇公司依約施工，工程也開工驗(yàn)收。2008年5月18日，環(huán)宇公司向法院起訴，要求根據(jù)招投標(biāo)合同結(jié)算工程款，工程造價(jià)為4837萬元，置業(yè)公司已支付3289萬元，尚有1548萬元沒有支付，懇求置業(yè)公司馬上支付。法院經(jīng)審理認(rèn)為：案涉合同為“黑白合同。在置業(yè)公司進(jìn)展招投標(biāo)以前，雙方就已于2003年12月28日簽訂了建立工程施工合同。換言之，“黑合同在先，“白合同在后，白合同事實(shí)上是雙方當(dāng)事人串標(biāo)的結(jié)果，是雙方當(dāng)事人為躲避行政監(jiān)管而簽訂的虛假意思表示的合同，對雙方均無約束力，黑白

16、合同均是串通的結(jié)果，均應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。因此本案不應(yīng)根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的說明其次十一條的規(guī)定，以中標(biāo)合同作為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)。結(jié)合雙方當(dāng)事人的商定，明確“黑合同的效力大于中標(biāo)合同，而且雙方在實(shí)際履行過程中，也是根據(jù)補(bǔ)充協(xié)議而非招投標(biāo)合同，因此結(jié)合雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示和實(shí)際履行的狀況，應(yīng)當(dāng)根據(jù)補(bǔ)充協(xié)議作為結(jié)算根據(jù)。據(jù)此，對環(huán)宇公司要求根據(jù)招投標(biāo)合同進(jìn)展結(jié)算的懇求不予支持。內(nèi)部承包實(shí)為掛靠對外責(zé)任自己來挑綠地公司系會展中心工程的總包方。2008年3月1日，綠地公司與史某簽訂會展中心工程內(nèi)部承包協(xié)議書，商定：1、史某以包工包料包施工方式向綠地公司承包會展中

17、心工程的全部施工與管理，綠地公司按審計(jì)總價(jià)的2%收取管理費(fèi)，余下的工程款歸史某全部包干用法；2、綠地公司為史某刻制發(fā)放本工程所需工程部相關(guān)用章，并交史某用法，史某不得用法未經(jīng)綠地公司核預(yù)備案之用章用于本工程的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，史某不得以公司工程部用章對外簽訂合同；3、綠地公司按建立方每支付一筆工程款，在扣除相關(guān)管理費(fèi)等費(fèi)用后支付第三人。協(xié)議簽訂后，史某將上述工程中的腳手架及其幫助工程交其同鄉(xiāng)張某承包。施工過程中，張某從史某處陸續(xù)領(lǐng)取工程款人民幣21萬元。后張某完工退場。2009年1月22日，史某在張某制作的工程工資清單上簽字并寫明“同意支付，并在承諾書上加蓋了綠地公司工程部圖章。后由于史某未支付上

18、述工程款，張某于2009年1月24日至綠地公司要求付款。由于春節(jié)將至，綠地公司為解決糾紛，要求史某先向綠地公司出具300萬元的借條，然后綠地公司將款項(xiàng)支付給張某。此后，張某因連續(xù)督促支付剩余款項(xiàng)未果而訴至法院，懇求判決綠地公司支付工程款29萬元。法院審理中張某又要求將史某作為第三人，并要求綠地公司和史某共同擔(dān)當(dāng)支付上述工程款的責(zé)任。法院經(jīng)審理認(rèn)為，史某從綠地公司處承接案涉工程工程，雖然是以內(nèi)部承包合同的名義，但是雙方當(dāng)事人不存在本質(zhì)的內(nèi)部關(guān)系，史某不是綠地公司的員工，綠地公司也未在資金、技術(shù)、設(shè)備等方面對史某供應(yīng)支持。因此，所謂內(nèi)部承包合同事實(shí)上是一種掛靠關(guān)系。史某承接工程后將其中腳手架及幫助工程交張某施工，雖然未訂立合同，但雙方存在分包關(guān)系。本案中，史某對所涉工程款項(xiàng)已經(jīng)予以確認(rèn)，故其應(yīng)向張某支付相應(yīng)工程款。綠地公司與張某實(shí)行掛靠方式承包工程，違背國家相關(guān)法律規(guī)定，也應(yīng)就張某主見的工程款擔(dān)當(dāng)付款責(zé)任。張某要