第五講 合同法(2)國際商法

1、Lecture FiveContract Law(II)曹曹 理理 博士博士3. Consideration（對價）（對價）A. 含義含義l對價是指，一方的作為、不作為對價是指，一方的作為、不作為(refraining from (stopping) doing an act) 或相應(yīng)的允諾，是交換另或相應(yīng)的允諾，是交換另一方的允諾所應(yīng)支付的代價一方的允諾所應(yīng)支付的代價(the price paid for a promise given by another party)。l從允諾人從允諾人(promisor)的角度講，對價是其已經(jīng)履行或的角度講，對價是其已經(jīng)履行或?qū)⒁男心撤N允諾所獲得的利

2、益；從受允諾人將要履行某種允諾所獲得的利益；從受允諾人(promisee)角度講，對價是其獲得允諾人的允諾而遭角度講，對價是其獲得允諾人的允諾而遭受的某種損失，是對允諾人的一種回報。受的某種損失，是對允諾人的一種回報。 3. Consideration（對價）（對價）l例如，甲對乙說：例如，甲對乙說：“如果你能出如果你能出5000歐元，歐元，我就把這輛車賣給你我就把這輛車賣給你”。乙回答說：。乙回答說：“沒有問沒有問題。我們成交了題。我們成交了”。在此例中，乙同意支付。在此例中，乙同意支付5000歐元的允諾是甲的同意出售其汽車的允歐元的允諾是甲的同意出售其汽車的允諾的對價。諾的對價。l如果乙沒

3、有做出回答，而是開給甲一張如果乙沒有做出回答，而是開給甲一張5000歐元的支票，或者當時支付了歐元的支票，或者當時支付了5000歐元的現(xiàn)歐元的現(xiàn)金，該金，該5000歐元構(gòu)成甲的允諾的對價。歐元構(gòu)成甲的允諾的對價。3. Consideration（對價）（對價）l雙諾合同雙諾合同(Bilateral Contracts)中存在相互允中存在相互允諾諾(mutual promises)，一方允諾的對價是另，一方允諾的對價是另一方的允諾（具體表現(xiàn)形式為作為、不作為或一方的允諾（具體表現(xiàn)形式為作為、不作為或者支付金錢）。者支付金錢）。l單諾合同單諾合同(Unilateral Contracts)中只存在

4、一中只存在一方當事人的允諾，該允許的對價是另一方當事方當事人的允諾，該允許的對價是另一方當事人的特定作為。人的特定作為。3. Consideration（對價）（對價）B分類分類（1）executory consideration（待履行對價）（待履行對價）l又稱未來的對價又稱未來的對價(future consideration)，是，是指在雙諾合同成立時，為換取一方允諾人的允指在雙諾合同成立時，為換取一方允諾人的允諾而由另一方允諾人作出的允諾，由于該允諾諾而由另一方允諾人作出的允諾，由于該允諾尚未完成，故稱為待履行對價。如乙同意支付尚未完成，故稱為待履行對價。如乙同意支付5000歐元的允諾。

5、歐元的允諾。3. Consideration（對價）（對價）（2）executed consideration（已履行對價）（已履行對價）l又稱當前的對價又稱當前的對價(present consideration)，是，是指在單諾合同成立時，為換取允諾人的允諾而指在單諾合同成立時，為換取允諾人的允諾而由受允諾人做出的特定行為或不作出特定行為，由受允諾人做出的特定行為或不作出特定行為，由于該作為或不作為已經(jīng)完成，故稱為已履行由于該作為或不作為已經(jīng)完成，故稱為已履行對價。如開給甲一張對價。如開給甲一張5000歐元的支票，或者歐元的支票，或者當時支付了當時支付了5000歐元的現(xiàn)金的行為。歐元的現(xiàn)金的

6、行為。3. Consideration（對價）（對價）C. 對價的作用對價的作用l在法律上，對價的作用在于，它使允諾對允諾人產(chǎn)生在法律上，對價的作用在于，它使允諾對允諾人產(chǎn)生約束力。即有對價的允諾才是有約束力的。更確切地約束力。即有對價的允諾才是有約束力的。更確切地說，它使允諾發(fā)生可以強制執(zhí)行的效力；如果允諾人說，它使允諾發(fā)生可以強制執(zhí)行的效力；如果允諾人不履行其允諾，受允諾人可以通過起訴，借助法院的不履行其允諾，受允諾人可以通過起訴，借助法院的強制力，迫使允諾人履行其允諾。強制力，迫使允諾人履行其允諾。l反之，不具有對價的允諾，是無效的，無法產(chǎn)生合同，反之，不具有對價的允諾，是無效的，無法產(chǎn)

7、生合同，是不可強制執(zhí)行的。如無償允諾是不可強制執(zhí)行的。如無償允諾(gratuitous promises)，要想使之成為有強制執(zhí)行性的合同，必，要想使之成為有強制執(zhí)行性的合同，必須作成契據(jù)形式須作成契據(jù)形式(deeds)。3. Consideration（對價）（對價）D. 對價的構(gòu)成條件對價的構(gòu)成條件（1）對價必須具有為法律所承認的某種經(jīng)濟價值，但）對價必須具有為法律所承認的某種經(jīng)濟價值，但無需與允諾完全等價。無需與允諾完全等價。l只有當法律承認，一種作為、不作為或者允諾具有某只有當法律承認，一種作為、不作為或者允諾具有某種經(jīng)濟價值時，才能構(gòu)成對價。種經(jīng)濟價值時，才能構(gòu)成對價。l但是法律并不

8、要求對價與允諾的價值一定相等，即使但是法律并不要求對價與允諾的價值一定相等，即使對價的價值與允諾的價值相差懸殊，也不能構(gòu)成否認對價的價值與允諾的價值相差懸殊，也不能構(gòu)成否認允諾已有對價的理由。如允諾已有對價的理由。如A允諾以每年允諾以每年1英鎊的價格出英鎊的價格出租一所房子是有效的允諾租一所房子是有效的允諾(Thomas v. Thomas)。3. Consideration（對價）（對價）（2）對價必須發(fā)生于允諾作出的同時或者之后）對價必須發(fā)生于允諾作出的同時或者之后l對價只能是當前的對價或者未來的對價，而不對價只能是當前的對價或者未來的對價，而不能發(fā)生在允諾作出之前，即能發(fā)生在允諾作出之前

9、，即“過去的對過去的對價價”(past consideration)不構(gòu)成英美合同法不構(gòu)成英美合同法中的有效的對價。例如，乙在甲沒有提出請求中的有效的對價。例如，乙在甲沒有提出請求的情況下主動為甲提供了某種服務(wù)，從而使甲的情況下主動為甲提供了某種服務(wù)，從而使甲獲得了利益；甲出于感激，允諾向乙支付一定獲得了利益；甲出于感激，允諾向乙支付一定的報酬。在這種情況下，該允諾不能通過訴訟的報酬。在這種情況下，該允諾不能通過訴訟得到法院的強制執(zhí)行。得到法院的強制執(zhí)行。3. Consideration（對價）（對價）（3）對價必須是能夠履行的。）對價必須是能夠履行的。（4）對價必須是合法的。）對價必須是合法

10、的。 3. Consideration（對價）（對價）（5）對價必須來自受允諾人）對價必須來自受允諾人l對價必須由受允諾人提供，而不能由受允諾人之外的對價必須由受允諾人提供，而不能由受允諾人之外的其他人提供。這是合同相對性原則其他人提供。這是合同相對性原則(Doctrine of privity of contract)的體現(xiàn)。例如，甲以書面方式向的體現(xiàn)。例如，甲以書面方式向乙發(fā)出一項要約，表示愿意以乙發(fā)出一項要約，表示愿意以10萬元的價格將汽車賣萬元的價格將汽車賣給乙，乙的朋友丙看到此項要約后，通知甲愿以給乙，乙的朋友丙看到此項要約后，通知甲愿以10萬萬元的價格購買該汽車，丙的允諾不構(gòu)成甲的

11、允諾的對元的價格購買該汽車，丙的允諾不構(gòu)成甲的允諾的對價。價。l合同的相對性原則，是指合同僅在合同當事人之間產(chǎn)合同的相對性原則，是指合同僅在合同當事人之間產(chǎn)生法律效力，并不及于第三人，只有合同當事人才能生法律效力，并不及于第三人，只有合同當事人才能享有和負擔合同權(quán)利和義務(wù)。享有和負擔合同權(quán)利和義務(wù)。3. Consideration（對價）（對價）（6）對價不能過于模糊。）對價不能過于模糊。l如如White v Bluett案中，父親允諾如果兒子案中，父親允諾如果兒子“不去煩他不去煩他”(not to bore his father)，就將，就將支付特定數(shù)額金錢給兒子。法院判決指出：兒支付特定數(shù)

12、額金錢給兒子。法院判決指出：兒子的允諾由于太模糊而不構(gòu)成父親允諾的對價，子的允諾由于太模糊而不構(gòu)成父親允諾的對價，因此父親支付特定數(shù)額金錢給兒子的允諾不能因此父親支付特定數(shù)額金錢給兒子的允諾不能被強制執(zhí)行。被強制執(zhí)行。3. Consideration（對價）（對價）（7）履行既存合同義務(wù)的行為）履行既存合同義務(wù)的行為(Performance of an existing contractual obligation)不構(gòu)成有效對價。不構(gòu)成有效對價。（8）履行公共義務(wù)）履行公共義務(wù)(Performance of a public duty)或或法定義務(wù)的行為不構(gòu)成有效對價。法定義務(wù)的行為不構(gòu)成有

13、效對價。l如某甲妻子被綁架，于是登報聲明，對救回其妻子者，如某甲妻子被綁架，于是登報聲明，對救回其妻子者，愿支付賞金愿支付賞金100萬。某乙為奉命辦理此案的警官，將萬。某乙為奉命辦理此案的警官，將某甲妻子救回。在此情形下，某乙無權(quán)請求法院強制某甲妻子救回。在此情形下，某乙無權(quán)請求法院強制某甲支付某甲支付100萬賞金，因為某乙完成的行為是其所負萬賞金，因為某乙完成的行為是其所負有的公共義務(wù)，不構(gòu)成充分對價。有的公共義務(wù)，不構(gòu)成充分對價。4. Capacity to contract（締約能力）（締約能力）l自然人的締約能力，又稱合同主體資格，是自自然人的締約能力，又稱合同主體資格，是自然人與他人

14、簽訂有效合同的能力。然人與他人簽訂有效合同的能力。l正常的、神智健全的、清醒的成年人（年滿正常的、神智健全的、清醒的成年人（年滿18周歲）的自然人具有完全的締約能力周歲）的自然人具有完全的締約能力(full capacity)，可以訂立任何類型的合同。其他，可以訂立任何類型的合同。其他一些自然人只有有限的行為能力一些自然人只有有限的行為能力(limited capacity)，如未成年人，如未成年人(children)，精神缺陷，精神缺陷者者(mentally unsound)和醉酒者和醉酒者(drunks)。4. Capacity to contract（締約能力）（締約能力）A.未成年人所

15、訂立合同的效力未成年人所訂立合同的效力l未成年人所訂立合同的按照效力可以分為有效合同未成年人所訂立合同的按照效力可以分為有效合同(valid)和可撤銷合同和可撤銷合同(voidable)兩種。兩種。（1）有效合同）有效合同l未成年人所訂立的有效合同分為兩種：為自己或家人未成年人所訂立的有效合同分為兩種：為自己或家人訂立的已經(jīng)履行的涉及生活必需品的合同訂立的已經(jīng)履行的涉及生活必需品的合同(executed contracts for necessaries for the child and his/her family)，以及使未成年人受益的服務(wù)合同，以及使未成年人受益的服務(wù)合同(benefi

16、cial contracts of service)。4. Capacity to contract（締約能力）（締約能力）(a) 已經(jīng)履行的涉及生活必需品的合同已經(jīng)履行的涉及生活必需品的合同l所謂生活必需品，是指適合于未成年人的生活所謂生活必需品，是指適合于未成年人的生活條件，并適合于其在銷售和交付時的實際需要條件，并適合于其在銷售和交付時的實際需要的商品或服務(wù)。（的商品或服務(wù)。（Goods are necessaries only if they are suitable (i) to the condition in life of the child; and (ii) to his/

17、her actual requirements at the time of sale and delivery.）如果商品或服務(wù)具有使用價值，而）如果商品或服務(wù)具有使用價值，而不僅僅是奢侈品，那么它們都屬于生活必需品。不僅僅是奢侈品，那么它們都屬于生活必需品。4. Capacity to contract（締約能力）（締約能力）l如果某件商品對于未成人而言是生活必需品，如果某件商品對于未成人而言是生活必需品，但是并沒有交付或者服務(wù)尚未提供，則未成年但是并沒有交付或者服務(wù)尚未提供，則未成年人有權(quán)拒絕承認和付款。人有權(quán)拒絕承認和付款。(The obligation to pay arises o

18、nly once the goods and services have been delivered or supplied, prior to which contracts can be repudiated.) 4. Capacity to contract（締約能力）（締約能力）(b) 使未成年人受益的服務(wù)合同使未成年人受益的服務(wù)合同l如雇傭如雇傭(employment)、學徒、學徒(apprenticeship)和培訓和培訓(traineeship)合同。如果類此合同的內(nèi)合同。如果類此合同的內(nèi)容總體上不利于未成年人，則不能生效。容總體上不利于未成年人，則不能生效。4. Capaci

19、ty to contract（締約能力）（締約能力）（2）可撤銷合同）可撤銷合同l未成年人訂立的除上述有效合同之外的其他合同，為未成年人訂立的除上述有效合同之外的其他合同，為可撤銷合同可撤銷合同(voidable contract)。l所謂可撤銷合同是指，該合同可以由未成年的一方當所謂可撤銷合同是指，該合同可以由未成年的一方當事人撤銷事人撤銷(repudiated)。具體來說，一方面，如果未。具體來說，一方面，如果未成年人不打算履行該合同，他可以通知另一方當事人成年人不打算履行該合同，他可以通知另一方當事人合同已經(jīng)無效；或者不發(fā)任何通知，只是消極第不履合同已經(jīng)無效；或者不發(fā)任何通知，只是消極第不履行合同。如果另一方當事人以違約為由對未成年人提行合同。如果另一方當事人以違約為由對未成年人提起訴訟，未成年人可以自己尚未成年（具有有限的締起訴訟，未成年人可以自己尚未成年（具有有限的締約能力）作為抗辯理由。另一方面，如果未成年人不約能力）作為抗辯理由。另一方面，如果未成年人不主張撤銷合同，合同有效；另一方當事人就要受到合主張撤銷合同，合同有效；另一方當事人就要受到合同約束，必須履行該合同。同約束，必