關(guān)于規(guī)范買賣合同起草的指導(dǎo)性意見資料.

1、關(guān)于規(guī)范買賣合同起草的指導(dǎo)性意見為完善合同要素，規(guī)范買賣合同起草的內(nèi)容，以及合同文本編制標(biāo)準(zhǔn)，有效規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，提供工作效率，特提出以下指導(dǎo)性意見。一、 買賣合同與承攬合同的區(qū)別買賣合同是轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同；承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作、交付工作成果、定作人給付報(bào)酬的合同。加工承攬合同是由承攬方按照定作方提供的原材料、半成品或使用自己提供的材料，根據(jù)雙方約定的品種、規(guī)格、質(zhì)量、數(shù)量和期限等具體要求，進(jìn)行加工特定產(chǎn)品、并按照約定收取定作方加工費(fèi)用而簽訂的合同。判斷其究竟是買賣合同還是承攬合同的關(guān)鍵有二：一合同的標(biāo)的物不同。承攬合同的標(biāo)的物-定作物具有特定性

2、，定作人在市場上不易直接購得，承攬合同的標(biāo)的物的特定性則在于，承攬合同中承攬人只能以自己的設(shè)備、技術(shù)，更主要的是自己的工作，對特定的材料進(jìn)行加工，然后將工作成果交付給定作人，工作成果本身并不一定具有特定性，特定性在于工作成果中融入的承攬人特有的技能等，因此，承攬人以自己的工作對特定材料進(jìn)行加工這一過程本身，才對承攬合同具有決定性意義；而買賣合同的標(biāo)的物即可以是特定物，也可以是種類物，但多為種類物；二是看需方是不是有特殊要求。常見的加工承攬合同如供應(yīng)商按照公司的特定要求用自己的設(shè)備、技術(shù)等制作制服、紀(jì)念幣、徽章、銘牌、家具等并交付給公司收取價(jià)錢的合同。為了說明兩者區(qū)別，我們看一個(gè)案例：紅楓服裝有

3、限公司采用進(jìn)口面料和引進(jìn)的進(jìn)口設(shè)備設(shè)計(jì)并生產(chǎn)了紅楓牌服裝。該公司業(yè)務(wù)員王某將服裝樣品送至甲公司，甲公司感覺該服裝不錯(cuò)，決定從紅楓公司購買3000套制服。由于紅楓公司只有存貨1000套，甲公司全部買進(jìn)，另外，甲公司要求在該衣服的基礎(chǔ)上對衣服的面料、樣式等稍作改進(jìn)，要求紅楓公司按要求再制作2000套，并分別簽訂了兩份合同。合同簽訂后，紅楓公司如約履行了自己的義務(wù)，甲公司對服裝進(jìn)行了驗(yàn)收。付款期限過后，紅楓公司開始要求甲公司支付合同價(jià)款，甲公司以種種理由拒付。本案中，甲公司購買紅楓公司現(xiàn)存的1000套服裝的合同屬于買賣合同，但因甲公司對另外2000套服裝有特殊要求，因此該部分就構(gòu)成承攬合同。二、 合

4、同條款的約定是否完整一般的買賣合同相對簡單，風(fēng)險(xiǎn)不大，合同的條款一般包括：合同當(dāng)事人，合同標(biāo)的物名稱、規(guī)格、數(shù)量、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和其他要求，價(jià)格及付款方式，交貨時(shí)間、地點(diǎn)和方式，驗(yàn)收，保修，違約責(zé)任，不可抗力，爭議解決，合同生效等條款。而設(shè)備采購類合同較為復(fù)雜，風(fēng)險(xiǎn)較大，合同的條款要求相對較高，一般應(yīng)包括：合同當(dāng)事人，合同標(biāo)的物名稱、規(guī)格、數(shù)量、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和其他要求，價(jià)格及付款方式，運(yùn)輸與包裝，交付、開箱檢驗(yàn)、安裝及驗(yàn)收，軟件更新及版本升級(jí)，保修與維修，承諾與保證，保密責(zé)任，違約責(zé)任，不可抗力，通知與送達(dá)，法律適用和爭議解決，合同生效、終止及其他。如果是網(wǎng)絡(luò)設(shè)備采購合同，還需要增加系統(tǒng)測試、移交、聯(lián)網(wǎng)

5、、初驗(yàn)、試運(yùn)行和終運(yùn)行和終驗(yàn)、培訓(xùn)等條款。三、 合同條款的約定(一) 合同首部1. 稱謂：合同主體為企業(yè)的，必須是全稱，并與營業(yè)執(zhí)照和公章一致。是自然人的，與身份證一致。2. 注冊地址：合同主體為企業(yè)的，與營業(yè)執(zhí)照一致。是自然人的，與身份證一致。3. 簽訂地點(diǎn)和簽訂時(shí)間：可以根據(jù)供需雙方約定，或是以公司意見為準(zhǔn)。4. 合同編號(hào)：與公司法律分部存檔的合同編號(hào)一致。(二) 合同正文條款合同簽訂依據(jù)合同簽訂依據(jù)是供需雙方簽訂合同的前提，是邀約和受要約的意思表述，是真實(shí)體現(xiàn)簽訂合同的實(shí)質(zhì)性目的的體現(xiàn)，所以這條一定要仔細(xì)列明雙方的文件名稱。第一條 產(chǎn)品名稱、價(jià)款和數(shù)量1. 產(chǎn)品名稱：應(yīng)清晰、具體、明確的

6、約定品牌、商標(biāo)、生產(chǎn)廠家，不可以簡寫、省略或用習(xí)慣名。如表格表述無法表述完全就應(yīng)當(dāng)在相應(yīng)條款下用文字約定。（這是采購合同最核心的條款之一）2. 價(jià)款：（如有必要可以單列合同條款約定清楚）（價(jià)款的大小寫務(wù)必一致、正確：中文大寫：壹、貳、叁、肆、伍、陸、柒、捌、玖、拾、佰、仟、萬、億、元(圓)、角、分、零、整）a) 必須明確計(jì)量單位的價(jià)格金額和貨幣類型、國際貿(mào)易術(shù)語（如FOB、CIF等）；b) 是否為含稅價(jià)；是固定價(jià)格還是浮動(dòng)價(jià)格，以及定價(jià)方式。c) 對合同簽訂時(shí)無法確定單價(jià)的，則應(yīng)約定定價(jià)方式，如執(zhí)行政府指導(dǎo)價(jià)、公開市場的某一時(shí)點(diǎn)價(jià)格，或是雙方約定的定價(jià)方式。3. 規(guī)格、型號(hào)：應(yīng)注明型號(hào)、規(guī)格尺

7、寸、花色品種等性能指標(biāo)和外觀造型。（關(guān) 于產(chǎn)品的內(nèi)在質(zhì)量和外觀形態(tài)如無法詳細(xì)說明，建議在合同的“質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)”條款中繼續(xù)表述。4. 單位：需清楚說明計(jì)量單位和計(jì)量方式，是否為成套產(chǎn)品等。5. 數(shù)量：應(yīng)說明一次性交貨或分批交貨，或是按采購訂單交貨。對易損易耗類的采購業(yè)務(wù)如應(yīng)明確誤差范圍，或是交付數(shù)量超出或不足的處理約定。如，約定交貨數(shù)量的正負(fù)尾差、合理損耗和在途自然減（增）量規(guī)定和計(jì)算方法。示例：6. 表格后的說明條款：對名稱、價(jià)款、規(guī)格、單位、數(shù)量等做簡要的說明或補(bǔ)充。示例：第一條合同標(biāo)的及價(jià)格1.1合同標(biāo)的1.1.1合同總金額為人民幣（大寫）元 角 分（￥： 元）。品名型號(hào)及配置單位數(shù)量單價(jià)（元

8、）合計(jì)（元）合計(jì)元 角 分1.2上述設(shè)備生產(chǎn)制造廠商為【】，產(chǎn)地為：【】，以下簡稱“貨物”或“設(shè)備”。1.3上述合同總價(jià)為固定不變價(jià)，包含賣方將貨物（包括主要設(shè)備、附件和配件、安裝調(diào)試與維修工具、技術(shù)文件等）運(yùn)送至買方指定交貨地點(diǎn)并交付給買方指定收貨人之前的所有費(fèi)用（包括但不僅限于：成本及利潤、稅金、包裝費(fèi)、運(yùn)輸費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、倉儲(chǔ)費(fèi)、損耗費(fèi)等）及后續(xù)的開箱檢驗(yàn)、安裝、測試、移交、聯(lián)網(wǎng)測試、試運(yùn)行、初驗(yàn)及終驗(yàn)、保修和維修、技術(shù)服務(wù)等費(fèi)用。第二條 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)1. 產(chǎn)品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)(包括各項(xiàng)性能指標(biāo)、技術(shù)規(guī)范和外觀形態(tài)等)可明確選擇以下規(guī)定之一:a) 國家標(biāo)準(zhǔn)的，按供需雙方確定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和等級(jí)執(zhí)

9、行；b) 無國家標(biāo)準(zhǔn)的按行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；c) 按合同明確約定的特約質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；d) 既無國家標(biāo)準(zhǔn)，也無行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，根據(jù)供需雙方協(xié)商的結(jié)果約定清楚。2. 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)必須明確執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)代號(hào)、編號(hào)和標(biāo)準(zhǔn)名稱，有等級(jí)劃分的一定要明確等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)。3. 對成套產(chǎn)品要明確約定附件的質(zhì)量要求。4. 對需要根據(jù)產(chǎn)前樣品進(jìn)行大貨生產(chǎn)的項(xiàng)目，應(yīng)規(guī)定產(chǎn)前樣品在合同簽訂后多少天內(nèi)完成，并經(jīng)過多長時(shí)間的修改（或多少次修改）必須達(dá)到需求標(biāo)準(zhǔn)，如無法完成，應(yīng)規(guī)定解除合同的約定。5. 對某些必須安裝運(yùn)行后才能發(fā)現(xiàn)的內(nèi)在質(zhì)量缺陷的產(chǎn)品，合同中應(yīng)具體規(guī)定提出質(zhì)量異議的條件和時(shí)間。6. 實(shí)行抽樣檢驗(yàn)質(zhì)量的產(chǎn)品，合同中應(yīng)注明采用的抽樣標(biāo)準(zhǔn)

10、和抽樣方法和比例。7. 需要封存樣品的，應(yīng)當(dāng)約定供需雙方共同封存，并分別保管，作為檢驗(yàn)和驗(yàn)收的依據(jù)。8. 可以補(bǔ)充約定供方對其所提供產(chǎn)品的質(zhì)量保證期限，在保證期內(nèi)，發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。但排除需方的非正常使用導(dǎo)致。對需要有質(zhì)量協(xié)議的，則應(yīng)在合同中寫明詳見“質(zhì)量協(xié)議”。第三條 交貨時(shí)間和交貨地點(diǎn)1. 對一次性交貨的合同，應(yīng)清晰、具體的明確交貨地點(diǎn)和交貨時(shí)間。特別是涉及進(jìn)出口產(chǎn)品的國際采購業(yè)務(wù)，更必須明確交貨時(shí)間和交貨地點(diǎn)，以及聯(lián)系人和聯(lián)系方式。2. 對循環(huán)采購業(yè)務(wù)，則最好能約定每次交貨的時(shí)間限制和交貨地點(diǎn)。比如，訂單下達(dá)后10個(gè)工作日內(nèi)送達(dá)需方訂單指定的具體地點(diǎn)。等等。3. 若交貨地址為

11、多個(gè)地址或交貨暫不完全確定的，應(yīng)約定交貨時(shí)間、地點(diǎn)的確定方式。示例：交貨時(shí)間及地點(diǎn)按需方下達(dá)的采購訂單執(zhí)行。4. 若需要貨物需要安裝的，須約定安裝期限。示例1：交貨時(shí)間：供方應(yīng)負(fù)責(zé)在合同簽訂后10個(gè)日歷日內(nèi)在需方指定地點(diǎn)交貨, 5個(gè)工作日內(nèi)完成設(shè)備及系統(tǒng)安裝調(diào)試。示例1：交貨時(shí)間：供方應(yīng)負(fù)責(zé)在合同簽訂后15個(gè)日歷日內(nèi)完成在需方指定地點(diǎn)交貨及安裝調(diào)試。第四條 包裝1. 明確包裝容量、包裝容器，包裝材質(zhì)及包裝標(biāo)準(zhǔn)。包裝標(biāo)準(zhǔn)沒有通用方式的，也沒有約定的，可以約定：供方應(yīng)當(dāng)采用足以保護(hù)標(biāo)的物的包裝方式。2. 明確包裝所要達(dá)到的目的或要求（這個(gè)很重要）。3. 明確包裝標(biāo)識(shí)。如，標(biāo)識(shí)“易碎”“向上”等字樣

12、。4. 對運(yùn)輸包裝有要求的應(yīng)明確約定具體標(biāo)準(zhǔn)，如“內(nèi)包裝采用獨(dú)立塑料袋并配備衣架，運(yùn)輸包裝采用紙箱包裝。紙箱外表附清單（部門、工號(hào)、姓名、性別），并有明顯標(biāo)志”。5. 明確包裝費(fèi)用分擔(dān)方式；包裝物是否回收以及回收方式。第五條 裝運(yùn)1. 明確約定交貨方式，是自提還是送貨，是采用公路、鐵路或海運(yùn)、河運(yùn)等，運(yùn)輸費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)方式等。特別是進(jìn)出口采購業(yè)務(wù)的裝運(yùn)方式，需要明確運(yùn)輸方的責(zé)任范圍。2. 裝運(yùn)時(shí)間和裝運(yùn)通知應(yīng)約定清晰，特別是對進(jìn)出口采購業(yè)務(wù)，運(yùn)輸方的通知義務(wù)應(yīng)約定清晰。3. 合同最好約定運(yùn)輸方在裝運(yùn)過程中如發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品短缺、損壞或裝運(yùn)錯(cuò)誤的及時(shí)告知及后果如何承擔(dān)。第六條 保險(xiǎn)（一般適用于國際貨物

13、買賣合同）1. 在FOB條件下，產(chǎn)品裝運(yùn)后由買方投保。2. 在CIF條件下，由賣方按110%發(fā)票金額投保。第七條 結(jié)算方式1. 合同應(yīng)明確是否約定“定金”或“預(yù)付款”，明確支付和支付時(shí)點(diǎn)。注意：定金不得超過合同總價(jià)款的20%，若超過20%，應(yīng)修改為預(yù)付款。2. 對分期付款的，應(yīng)明確每一階段付款條件和具體的付款金額。若有質(zhì)保金的，應(yīng)約定質(zhì)保金的比例以及質(zhì)保金何時(shí)付清等3. 采用外幣結(jié)算的，應(yīng)當(dāng)約定明確的匯率，或確定結(jié)算匯率的方式。（一般適用于國際貨物買賣合同）4. 關(guān)于發(fā)票則應(yīng)約定開票內(nèi)容、開票時(shí)間，最好約定根據(jù)采購訂單開具發(fā)票（確保采購定的金額與發(fā)票一致）。對發(fā)票的提交，原則上要求對方先提供符

14、合國家規(guī)定的完稅發(fā)票后，公司才支付貨款。5. 結(jié)算依據(jù)則應(yīng)要求對方先提供公司的采購訂單、發(fā)票（注意最好能約定采購訂單總額和發(fā)票金額一致），對方的送貨單（需有我方指定收貨人簽字），依據(jù)我方的驗(yàn)收合格單。第八條 驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)收方式1. 合同明確約定驗(yàn)收時(shí)間、驗(yàn)收方式、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，并應(yīng)約定對不合格產(chǎn)品的處理方式和方法。約定對驗(yàn)收異議的提出時(shí)間和提出方式（書面或電話）。2. 所有權(quán)轉(zhuǎn)移的單證約定，涉及培訓(xùn)則最好能明確提供培訓(xùn)后并能正常運(yùn)行后進(jìn)行驗(yàn)收。3. 對易損易耗產(chǎn)品的驗(yàn)收則應(yīng)對短缺和超出數(shù)量的處理應(yīng)約定是否接受，接受的比例或數(shù)量，是否折價(jià)，折價(jià)比例或金額等。4. 對設(shè)備或成套的產(chǎn)品的驗(yàn)收則應(yīng)約定運(yùn)行

15、合格后才進(jìn)行驗(yàn)收。5. 對需要進(jìn)行駐廠驗(yàn)收的項(xiàng)目，則應(yīng)約定廠驗(yàn)的方式和方法，以及駐廠費(fèi)用的分擔(dān)，驗(yàn)收不合格的解決方式和方法。第九條 售后服務(wù)1. 約定保質(zhì)期，以及保質(zhì)期開始計(jì)算的時(shí)點(diǎn)。2. 約定售后服務(wù)的響應(yīng)時(shí)限或響應(yīng)時(shí)間，以及服務(wù)聯(lián)系方式和聯(lián)系人。3. 明確約定當(dāng)不能及時(shí)解決問題的替代方案和費(fèi)用計(jì)算方式。4. 超出售后服務(wù)時(shí)間后的維護(hù)方式和維護(hù)費(fèi)用的計(jì)算約定。5. 對涉及培訓(xùn)的項(xiàng)目，則應(yīng)約定培訓(xùn)時(shí)間和期限、培訓(xùn)方式、培訓(xùn)人、是否免費(fèi)培訓(xùn)等。示例1：質(zhì)保期：自貨物驗(yàn)收合格之日起12個(gè)月。質(zhì)保期內(nèi)，設(shè)備出現(xiàn)故障時(shí)，供方應(yīng)在接到需方報(bào)修通知后24小時(shí)內(nèi)響應(yīng)，對于需要到現(xiàn)場解決的，供方應(yīng)自接到需方報(bào)

16、修通知起48小時(shí)內(nèi)到達(dá)需方現(xiàn)場。質(zhì)保期內(nèi)，若供方不能及時(shí)到場維修，導(dǎo)致需方另行委托第三方維修并發(fā)生維修支出的，應(yīng)由供方全額承擔(dān)，需方有權(quán)從質(zhì)保金中直接扣除。質(zhì)保金額度不足時(shí)，供方應(yīng)在收到需方相關(guān)單據(jù)證明后7個(gè)工作日內(nèi)向需方支付款項(xiàng)。保修范圍不包括因人為操作不當(dāng)引起的故障維修。示例2：保修：自系統(tǒng)完成安裝調(diào)試驗(yàn)收合格之日起供方提供2年保修。保修期內(nèi)，產(chǎn)品出現(xiàn)質(zhì)量問題或者自然損壞（災(zāi)難性原因除外），供方應(yīng)對所有設(shè)備的所有配件無條件免費(fèi)保修及更換，所有設(shè)備的所有配件（包括整機(jī)所有部件）的維修及部件均為免費(fèi)。如果出現(xiàn)人為損壞，則雙方協(xié)商解決，費(fèi)用另計(jì)。在保修期內(nèi)，供方應(yīng)在接到需方報(bào)修電話4小時(shí)內(nèi)響應(yīng)，

17、12小時(shí)內(nèi)修復(fù)，遇節(jié)假日或其他特殊情況最遲應(yīng)于48小時(shí)內(nèi)修復(fù)。若48小時(shí)內(nèi)無法修復(fù)，供方需協(xié)商解決，以保證需方正常工作。保修期后供方應(yīng)繼續(xù)提供及時(shí)周到的售后服務(wù)，全面響應(yīng)提供配件的安裝施工和維修服務(wù)，但可以根據(jù)實(shí)際情況，收取合理的上門服務(wù)費(fèi)用和配件費(fèi)用。第十條 違約責(zé)任1 約定不履行合同的違約責(zé)任2 約定交貨不符合約定的違約責(zé)任。3 約定逾期交貨的違約責(zé)任：除逾期每天的違約金外，還應(yīng)約定超過一定期限，公司有權(quán)解除合同，并按供方不履行合同處理。注意：每天的違約金乘以一定期限不得大于不履行的違約金。錯(cuò)誤示例： 1、供方不履行合同的，應(yīng)按不能履行部分貨款金額的10向需方償付違約金。 2、供方交貨不符

18、合合同規(guī)定的，需方有權(quán)拒收，供方應(yīng)負(fù)責(zé)包修、包換，如因此造成逾期交貨，按逾期交貨處理；如產(chǎn)品質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，需方有權(quán)解除合同，并按供方不履行合同處理。 3、供方逾期交貨應(yīng)按逾期交貨部分金額的1/天向需方支付違約金；如果逾期超過15天，需方有權(quán)解除合同，并按供方不履行合同處理。錯(cuò)誤原因：1%*15>10%第十一條 合同糾紛解決 一般約定為需方所在地人民法院提起訴訟。示例：本合同如發(fā)生糾紛，雙方應(yīng)及時(shí)協(xié)商解決，協(xié)商不成的，任何一方均有權(quán)向需方所在地人民法院提起訴訟。第十二條 其他約定對于以上尚不能涵蓋的內(nèi)容通過其他約定方式約定清楚。第十三條 合同生效1. 約定合同有效時(shí)限，以及明確約定合同起止時(shí)間，對只能采用“自雙方簽字蓋章之日起生效”方式的