淺議凈資產(chǎn)出資法律障礙

1、淺議凈資產(chǎn)出資法律障礙摘要：凈資產(chǎn)并不是一個法律概念，而是一個會計概念。 企業(yè)的凈資產(chǎn)，是指企業(yè)的資產(chǎn)減去負(fù)債以后的凈額，在數(shù) 量上等于企業(yè)全部資產(chǎn)減去全部負(fù)債后的余額。凈資產(chǎn)就是 資產(chǎn)負(fù)債表中的所有者權(quán)益。它由兩大部分組成，一部分是 企業(yè)開辦當(dāng)初投資者投入的資本，包括溢價部分；另一部分 是企業(yè)在經(jīng)營之中創(chuàng)造的，也包括接受捐贈的資產(chǎn)。凈資產(chǎn), 包括實收資本、資本公積、盈余公積和未分配利潤。凈資產(chǎn) 的構(gòu)成項目并不對應(yīng)某個具體形態(tài)的資產(chǎn)，而是企業(yè)各種形 態(tài)的資產(chǎn)和負(fù)債的集合，包括貨幣資金、應(yīng)收賬款、預(yù)付賬 款、其他應(yīng)收款、存貨、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、長期待攤費 用、應(yīng)付賬款、預(yù)收賬款、應(yīng)付職工薪酬、

2、應(yīng)交稅金、其他 應(yīng)付款等。關(guān)鍵詞：出資；凈資產(chǎn)出資；法律障礙中圖分類號：d92文獻(xiàn)標(biāo)識碼：a文章編號：1001-828x(2012) 12-0-01凈資產(chǎn)出資在法律上存在以下障礙：第一，凈資產(chǎn)不具有公司法規(guī)定的法定出資形態(tài)。凈資 產(chǎn)作為一個會計概念，是一種會計計量方式，并不對應(yīng)企業(yè) 財產(chǎn)的具體形態(tài)，因而無法作為股東的出資。如前所述， 凈資產(chǎn)在會計上表現(xiàn)為注冊資本、資本公積，盈余公積、未 分配利潤等形式。但我們無法將注冊資本、資本公積、盈余 公積、未分配利潤與企業(yè)的具體財產(chǎn)形態(tài)相對應(yīng)。例如，企 業(yè)的一臺機(jī)器設(shè)備、或者土地使用權(quán)、或者某項專利技術(shù)， 到底屬于注冊資本、資本公司、盈余公積或者還是未分

3、配利 潤？第二，凈資產(chǎn)出資在法律上操作難度大。凈資產(chǎn)包含了 企業(yè)的債權(quán)和債務(wù)，如果企業(yè)以凈資產(chǎn)出資，則意味著企業(yè) 要將自己的債權(quán)債務(wù)整體或者部分轉(zhuǎn)讓給被出資企業(yè)，使被 出資企業(yè)取得這些債權(quán)并承擔(dān)這些債務(wù)。合同法規(guī)定，債權(quán) 人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人；債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)，必須經(jīng)過 債權(quán)人同意。企業(yè)轉(zhuǎn)讓凈資產(chǎn)一般都涉及債務(wù)的轉(zhuǎn)讓，要取 得每一個債權(quán)人的同意，顯然不是一件容易的事情?？梢姡?企業(yè)以凈資產(chǎn)出資，在法律上具有相當(dāng)?shù)牟僮麟y度。第三，企業(yè)與凈資產(chǎn)不可分離。凈資產(chǎn)是對企業(yè)財產(chǎn)狀 況的會計計量和會計描述，因而凈資產(chǎn)與會計主體不可能發(fā) 生分離。以凈資產(chǎn)出資，必然導(dǎo)致凈資產(chǎn)與企業(yè)會計主體相 分離，凈資產(chǎn)

4、便無所依附。"皮之不存，毛將附焉！”因此, 凈資產(chǎn)出資在邏輯上也是不成立的。第四，凈資產(chǎn)不可能成為任何權(quán)利的客體。作為股東出 資的財產(chǎn)，一定是權(quán)利的客體。要么是所有權(quán)的客體，如動 產(chǎn)或者不動產(chǎn)；要么是知識產(chǎn)權(quán)的客體，如專利、商標(biāo)。但 凈資產(chǎn)作為一個會計概念，在法律上無法作為權(quán)利客體來描 述，因而無法作為股東的出資。那么合法的解決之道在哪里呢？通過多年的理論研究 和實踐相結(jié)合，我認(rèn)為：（一）企業(yè)整體改制。所謂企業(yè)整體改制，是指國有企 業(yè)或其他非公司制企業(yè)整體變更為股份有限公司或者有限 責(zé)任公司，原法人企業(yè)不再保留，改制后企業(yè)的股權(quán)由改制 前企業(yè)的出資人持有。企業(yè)整體改制不存在出資問題。

5、首先，企業(yè)整體改制， 雖然企業(yè)名稱可能發(fā)生了變化，但其會計主體和法律主體保 持了延續(xù)性，沒有發(fā)生變化。從會計主體的角度看，企業(yè)的 會計賬簿和會計報表不需要調(diào)整，財務(wù)數(shù)據(jù)保持不變，仍然 按照歷史成本原則進(jìn)行會計核算，改制后的企業(yè)仍然是一個 持續(xù)經(jīng)營的會計主體。從法律主體的角度看，其對外債權(quán)債 務(wù)關(guān)系不發(fā)生變化，改制前的債權(quán)債務(wù)要由改制后的企業(yè)承 擔(dān)。其次，企業(yè)整體改制，改制前企業(yè)投資人沒有投入新的 資本，不存在出資的問題。但是，企業(yè)整體改制后，存在股 份多元化的問題，需要確認(rèn)改制前企業(yè)投資人在改制后企業(yè) 中占有多少股份。這就需要對改制前企業(yè)的資產(chǎn)進(jìn)行評估， 將其凈資產(chǎn)折合成相應(yīng)的股份數(shù)。人們往往

6、將這種情況理解 為改制前企業(yè)的出資人是以凈資產(chǎn)出資。其實，改制前企業(yè) 出資人根本就不存在出資問題，所謂凈資產(chǎn)出資，本質(zhì)上不 過是凈資產(chǎn)折股。(二)企業(yè)部分改制。所謂企業(yè)部分改制，是指企業(yè)分 立出部分凈資產(chǎn)，與他人成立有限責(zé)任公司或股份有限公 司，原企業(yè)法人資格保留。在企業(yè)部分改制的法律業(yè)務(wù)中，企業(yè)分立出部分凈資 產(chǎn)，然后與他人成立有限責(zé)任公司或股份有限公司，原企業(yè) 法人保留。實務(wù)中對這種形式的企業(yè)改制，其處理方式往往 將該部分凈資產(chǎn)作為改制前企業(yè)對改制后企業(yè)的出資，將凈 資產(chǎn)折合的股權(quán)歸改制前企業(yè)持有。企業(yè)部分改制的本質(zhì)是 企業(yè)的分立，即企業(yè)先分立出部分凈資產(chǎn)，分立后的企業(yè)吸 收他人增加注冊資本或者與其他企業(yè)合并成立新的企業(yè)。因 此，改制后企業(yè)的股權(quán)應(yīng)當(dāng)由改制前企業(yè)的投資人持有。在 確認(rèn)改制前企業(yè)投資人對改制后企業(yè)持