第三章 公司法律制度

1、 本章主要介紹公司企業(yè)法律制度，要求了解公司法律制度的基本內容，掌握我國公司設立和運營中的基本法律規(guī)范和法律責任，能夠運用相關法律規(guī)定從事基本的公司法務。 特別要通過從無限責任到有限責任、從資本實繳制到折衷制再到認繳制、從公司登記的審批制到核準制再到進一步簡化程序的過程中所發(fā)生的法律變化，充分認識和理解公司在市場經濟中的重要性與依法經營的關系，牢固樹立財富創(chuàng)造與經濟自由相統(tǒng)一的現(xiàn)代公司制度理念，同時要堅持和尊重股東利益的多元化，注意和保持大、中小股東利益的平衡。 第三章第三章 公司法律制度公司法律制度 一、法人 1、概念 法人相對于自然人而言。 法人是在法律上人格化了的、依法具有民事權利能力和

2、民事行為能力并獨立享有民事權利、承擔民事義務的社會組織。 第一節(jié) 公司法律制度概述 （1）依法成立 （2）有必要的財產和經費 （3）有自己的名稱、組織機構和場所 （4）能獨立承擔民事責任 2、中國法人需具備的條件 （1）企業(yè)法人 企業(yè)法人 根據所有制性質和投資方式的不同，企業(yè)法人又分為全民所有制法人、集體所有制法人、中外合資經營企業(yè)法人、中外合作經營企業(yè)法人和外商獨資企業(yè)法人、除此之外，還有普通企業(yè)法人和聯(lián)營企業(yè)法人的劃分。 依組織形態(tài)的不同，企業(yè)法人可進一步分為公司和非公司企業(yè)法人 非企業(yè)法人 3、法人的分類 機關法人是指依法行使職權，從事國家管理活動的各種國家機關。 國家機關只在進行民事活

3、動時才成為法人，才是民事的主體。只能以自己的名義，而不能以國家的名義參與民事法律關系；只能以平等民事主體，而不能以法定管理職能主體參與民事法律關系；只能以本機關所必需的后勤服務保障為限，而不能從事商品生產經營等營利性活動。 機關法人不以登記方式成立，而依法以決議、命令、決定等方式成立。 （2）機關法人 社會團體法人又稱社會團體。中國的社會團體是由中國公民自愿組成，為實現(xiàn)會員共同意愿，按照其章程開展活動的具備法人條件的非營利性社會組織。 社會團體包括：人民群眾團體，社會公益團體（如基金會），行業(yè)協(xié)會（如科協(xié)、商會、書畫社等），學術研究團體（如各種學會），宗教團體，各種俱樂部等。 （3）社會團體法

4、人 事業(yè)單位法人又稱事業(yè)單位法人、事業(yè)單位，指國家為了社會公益目的，由國家機關舉辦或者其他組織利用國有資產舉辦的，從事教育、科技、文化，衛(wèi)生等活動的具備法人條件的社會服務組織。 （4）事業(yè)單位法人 （一）公司的概念與特征（一）公司的概念與特征 1、概念、概念 公司是指由一個以上的股東依法設立的營利性的公司是指由一個以上的股東依法設立的營利性的法人組織。公司擁有獨立的的法人財產，享有法法人組織。公司擁有獨立的的法人財產，享有法人財產權，是法人企業(yè)。人財產權，是法人企業(yè)。 2、特征、特征 （1）公司具有獨立的法人地位）公司具有獨立的法人地位 （2）公司股東的有限責任 （3）公司是以營利為目的的商事

5、主體 （4）公司是以股東為基礎集合而成的社團 二、公司 1.有限責任公司和股份有限公司 按照股東對公司責任形式的不同 2.母公司和子公司 依據公司之間的股權控制關系或投資安排而劃分 3.本公司和分公司 按照公司內部管轄關系劃分 4.其它劃分 （二）公司的種類 一、公司設立與登記制度一、公司設立與登記制度 （一）公司設立的概念（一）公司設立的概念 公司設立，是指公司發(fā)起人為組建公司并取得法人資格而完成的一系列法律行為的總稱。 公司的設立必須依法定條件和程序進行。 公司的設立和成立 第二節(jié) 公司的一般規(guī)定 1、發(fā)起設立 有限責任公司和股份有限公司 2、募集設立 股份有限公司特有的設立方式 （二）公

6、司設立的方式（二）公司設立的方式 從自由設立主義、特許主義到核準主義、從自由設立主義、特許主義到核準主義、準則主義、嚴格準則主義準則主義、嚴格準則主義 中國公司法在修改前對設立有限責任公司基本上采嚴格的準則主義，對設立股份有限公司則采核準主義 公司法修改以方便投資者設立公司的政策取代了防止濫設公司為主旨的立法政策，其最突出的體現(xiàn)就是對公司設立采準則主義和核準主義相結合（三）公司設立原則的演變公司設立原則的演變 1.發(fā)起人 2.股東 3.注冊資本 新修正的公司法取消了最低注冊資本限制 4.公司章程 5.公司的名稱和組織機構 6.法定代表人 7.公司住所 8.經營范圍 （四）我國公司設立的條件 1

7、.訂立發(fā)起人協(xié)議 2.訂立公司章程 3.確認股東 4.認繳資本 5.確立組織機構 6.申請設立登記 （五）公司設立的一般程序（五）公司設立的一般程序 1、概念：公司登記是指公司在設立、變更、終止時，依法在公司注冊登記機關由申請人提出申請，主管機關審查無誤后予以核準并記載法定登記事項的行為。 2、分類 （1）公司設立登記 （2）公司變更登記 （3）公司解散登記 （六）公司登記制度 （1）核名 （2）租房 （3）編寫公司章程 （4）刻私章 （5）去銀行開立公司驗資戶 （6）辦理驗資報告 （7）注冊公司 （8）刻公章、財務章 （9）辦理企業(yè)組織機構代碼證 （10）辦理稅務登記 （11）申請領購發(fā)票

8、3、公司登記注冊步驟 公司的設立與登記是嚴格一點好呢？還是自由一點好呢？ 我國公司的設立與登記制度的發(fā)展趨勢如何？ 思考與討論 （一）公司資本與資產 1、資本 2、資產 3、公司資產與資本的脫節(jié)是公司財產結構的一種常態(tài) 二、公司的資本制度二、公司的資本制度 注冊資本有何作用？ 如何看待注冊資本與實際資產的關系？思考與討論 A注冊資本是公司運行的血液，這是非法律術語 B注冊資本是公司對外承擔責任承諾的底限 C注冊資本的第三層含義是公司的信用或商譽。 資產與資本的脫節(jié)雖是一種常態(tài)，但注冊資本判斷簡單，仍具有重要的信號作用。討論解析 1、資本確定原則 2、資本不變原則 3、資本維持原則（二）公司資本

9、三原則 1、法定資本制 2、授權資本制 3、折中資本制 （1）折中授權資本制 （2）認可資本制 （三）公司資本形成制度 1、改革路徑 嚴格的法定資本制法定資本制折中資本制 2、改革原因 復雜的公司信用判斷進而被表面的注冊資本認定所取代，從實際的清償能力而言，公司資本幾乎是沒有任何法律意義的參數，以資本為核心所構筑的整個公司信用體系根本不可能勝任對債權人利益和社會交易安全保護的使命。 （四）我國公司資本形成制度的改革 （1）改革的導向上，是追求效率，回應實踐，具體來說也就是要推動企業(yè)效率化的籌資，以提升國家競爭力為終極目標，應該以最低的成本推動公司資本的形成。 （2）從理論上來說，放松管制，并且

10、相信市場。以充分的經營自治謀求籌措資金的機動化與市場化，要增信公司的理念，平衡各方利益的沖突。 （3）從模式上來說，以賦權性規(guī)則為主流，實行授權資本制。 3、改革方向 1.貨幣出資 2.非貨幣出資 只要可以以貨幣估價，并可以依法轉讓的 主要包括以實物、工業(yè)產權、非專利技術和土地使用權 明確禁止股東以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權和設定了擔保的財產等作價出資 （五）股東出資的形式 股份僅指股份有限公司的單位股權 ，股份的外在形式表現(xiàn)為股票 股份的發(fā)行，是指股份有限公司為了籌集資金或其他目的而向投資者出售或分配其股份的行為。 不得折價發(fā)行 同股同權三、股份、股票 公司債券，是指公司依法發(fā)

11、行的，約定在一定期限內還本付息的有價證券。 公司發(fā)行公司債券應當符合證券法規(guī)定的發(fā)行條件 公司債券可以自由轉讓 四、公司債券 法律性質：股權債權 法律權利：股票收益不確定，不還本付息；債券收益確定，定期還本付息，本息計入成本。 法律風險：股票風險比債券大，旱澇不保收；債券風險相對小，旱澇保收。 股票與債券的區(qū)別 （一）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格 1、積極資格 2、消極資格 公司違反上述規(guī)定的，該選舉、委派或者聘任無效。 在任職期間出現(xiàn)上述禁止情形的，公司應當解除其職務。 五、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務 1.忠實義務 應為公司的最大利益行事，而且應當在個人與公司利益相沖突時

12、，以公司利益為重，服從公司利益。 具體禁止行為（8種） 董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。 （二）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務 2.勤勉義務 指董事、監(jiān)事和高管須以合理的注意管理和控制公司事務。 忠實義務是品行上的要求，勤勉義務側重于對個人能力的要求。勤勉義務的履行是以忠實為前提的。 （二）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務 1.股東代表訴訟 （1）概念 （2）有權提起股東代表訴訟的股東 （3）行使條件 公司的合法權益受到不法侵害 股東必須先請求公司直接提起訴訟 公司怠于訴訟 股東以自己的名義提起訴訟 勝訴利益

13、歸于公司 （三）股東訴訟 2.股東直接訴訟 （1）概念 （2）行使條件 股東的利益受到損害 股東對侵權人直接提起訴訟 勝訴利益也歸于股東自己所有。 （三）股東訴訟 （一）公司合并（一）公司合并 1、新設合并、新設合并 2、吸收合并、吸收合并 3、合并的程序、合并的程序 4、合并各方的債權、債務承擔 六、公司的合并、分立、解散和清算 1、派生分立 2、新設分立 3、分立程序 4、分立前債務的承擔（二）公司分立（二）公司分立 1、自愿解散 2、強制解散 （1）法定解散 （2）命令解散 （3）司法解散 （三）公司的解散（三）公司的解散 1.公司清算的概念 2.公司清算的類型 （1）解散清算 （2）破

14、產清算 3.公司清算的事由 4.清算人及其職權 5.公司清算的程序 （四）公司的清算（四）公司的清算 （一）外國公司及其分支機構概述（一）外國公司及其分支機構概述 1、概念、概念 2、主要表現(xiàn)形式、主要表現(xiàn)形式 （二）外國公司分支機構的法律地位（二）外國公司分支機構的法律地位 不具有中國法人資格不具有中國法人資格 ；不能獨立地承擔民事責任 ；具有民事訴訟當事人的資格 （三）在我國設立外國公司分支機構的基本條件（三）在我國設立外國公司分支機構的基本條件和程序和程序 （四）外國公司分支機構的撤銷和清算（四）外國公司分支機構的撤銷和清算七、外國公司的分支機構 一、有限責任公司的設立 1、概念 2、設

15、立條件 （1）股東人數符合法定人數 50個以下股東 （2）有注冊資本 全體股東認繳的出資額 ；另有規(guī)定的，從其規(guī)定 （3）有股東共同制定的公司章程 公司憲章 第三節(jié)第三節(jié) 有限責任公司有限責任公司 （一）股東會（一）股東會 1.股東會及其職權股東會及其職權 2.股東會會議 （1）首次會議 （2）定期會議 （3）臨時會議 3.股東會決議 （1）普通決議半數以上表決權 （2）特別決議2/3以上表決權 （3）累積投票制 二、有限責任公司的組織機構二、有限責任公司的組織機構 1.董事會的組成 2.董事會的職權 3.董事會的議事規(guī)則 （1）召集和主持 （2）定期會議和臨時會議 （3）一人一票制 （4）應

16、在會議記錄上簽名確認 （二）董事會（二）董事會 1.監(jiān)事會的組成 股東代表和適當比例的公司職工代表 董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事 監(jiān)事會主席召集和主持 2.監(jiān)事會的職權 （三）監(jiān)事會（三）監(jiān)事會 日常事務管理機構 由董事會決定聘任或解聘，對董事會負責 8項職權 （四）經理（四）經理 （一）有限責任公司的股權轉讓（一）有限責任公司的股權轉讓 1.股東之間的轉讓股東之間的轉讓股東之間自行商定 2.股東向股東以外的人轉讓 半數以上其他股東同意。半數以上不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。對于股東棄權的，則視為同意轉讓。 同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買的權利。兩個以上的其他股東

17、同時主張行使優(yōu)先購買權的，可以協(xié)商確定各自購買的比例；協(xié)商不成的，按照各自的出資比例購買。 三、有限責任公司的股權轉讓 1、一般不允許公司回購股權 2、只有在法律規(guī)定的特殊情況下才被準予回購股權： （1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法定分配條件的； （2）公司合并、分立、轉讓主要財產的； （3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。 （二）有限責任公司的股權回購 1、概念只有一個自然人股東或者一個法人股東 2、特殊規(guī)定 （1）對設立一人有限責任公司的限制 （2）強制性的外部監(jiān)督制度 四、一人有限公司

18、 1、概念國家單獨出資 2、特殊規(guī)定 （1）公司章程 （2）組織機構 （3）董事會 （4）監(jiān)事會 五、國有獨資公司 一、股份有限公司的設立一、股份有限公司的設立 （一）概念（一）概念 （二）特征（二）特征 1、股東人數以其股份總數為限；、股東人數以其股份總數為限； 2、全部資本劃分為等額的股份，股份的表、全部資本劃分為等額的股份，股份的表現(xiàn)形式為股票；現(xiàn)形式為股票； 3、資本具有一定的公眾性；、資本具有一定的公眾性； 4、公司的經營具有一定公開性、公司的經營具有一定公開性 第四節(jié)第四節(jié) 股份有限公司股份有限公司 1.有符合法律規(guī)定的公司發(fā)起人 （1）發(fā)起人資格 具備行為能力 、半數以上在中國境

19、內有住所 （2）發(fā)起人人數 2人以上200人以下 2.有注冊資本 發(fā)起設立 全體發(fā)起人認購的股本總額 募集設立 實收股本總額 ；發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數的35% 3.公司章程 （三）設立條件 （一）股東大會（一）股東大會 1.股東大會及其職權股東大會及其職權 2.股東大會會議 定期會議和臨時會議 召集和主持 3.股東出席股東大會 4.股東大會的決議 一股一權 一般決議過半數通過 特殊決議2/3以上通過 累積投票制二、股份有限公司的組織機構二、股份有限公司的組織機構 1.董事會的組成及其職權 2.董事會會議及其表決機制 一名董事一票 過半數的董事出席 全體董事的過半數通過 （二）董事

20、會（二）董事會 1.監(jiān)事會的組成及其職權 2.監(jiān)事會會議及其表決機制 監(jiān)事會每6個月至少召開一次會議，監(jiān)事還可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。 一名監(jiān)事一票 經半數以上出席會議的監(jiān)事通過 （三）監(jiān)事會（三）監(jiān)事會 負責日常經營活動 由董事會決定聘任或者解聘，負責執(zhí)行董事會的決議 董事會成員可兼任經理 特別限制條款： 一是公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款； 二是公司應當定期向股東披露董事、監(jiān)事、高級管理人員從公司獲得報酬的情況。 （四）經理 （一）股份有限公司股份的轉讓（一）股份有限公司股份的轉讓 1、自由地轉讓、自由地轉讓 2、特定股份的轉讓限制 （1）發(fā)起人持有本公司股

21、份，自公司成立之日起1年內不得轉讓； （2）公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內不得轉讓； （3）公司董事、監(jiān)事和高級管理人員持有的股份，在其任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持公司股份總數的25%，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓。其離職后，半年內不得轉讓所持有的本公司股份。公司章程還可以對其轉讓公司的股份作出其他限制。 三、股份有限公司的股份轉讓與回三、股份有限公司的股份轉讓與回購購 原則上不允許回購 準許回購股份的情形有： （1）減少公司注冊資本； （2）與持有本公司股份的其他公司合并； （3）將股份買回后獎勵給本公司的員工，但不

22、得超過公司總股份的5%； （4）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份。 （二）股份有限公司股份的回購（二）股份有限公司股份的回購 2006年實施的新公司法進一步強化了法律責任，專章作出相關規(guī)定。現(xiàn)行的公司法主要在四個方面作了修改和完善： （1）一是強化了民事責任，完善民事保護機制，彰顯了公司法的民商法特性； （2）二是簡化了刑事責任的規(guī)定，整合了刑事責任條款，以進一步與刑事法律制度協(xié)調； （3）三是完善了訴訟機制，增強了責任的實現(xiàn)性，使得權益保障能夠真正落到實處； （4）四是加重了部分違法行為的處罰力度，如對抽逃出資的處罰加重為15%，體現(xiàn)了更嚴格的公司和股東合法利益保護理念。 第五節(jié)第五節(jié) 違反公司法律制度的法律責違反公司法律制度的法律責任任 （一）公司的社會責任（一）公司的社會責任 1、概念 2、嚴重違背社會責任的處罰 3、公司社會責任制度還體現(xiàn)在具體的公司制度設計中 一、公司的法律責任一、公司的法律責任 1、行政責任 責令改正 罰款對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額5%以上15%以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以5萬元以上50萬元以下的罰款； 情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。 2、刑事責任虛報注冊資本罪 （二）公司虛報注冊資本的法律責任 1、冒用公司