APCPS貼吧OCPS經(jīng)驗特等級教程殊情況下的有限責任公司百度百度百度

1、特殊情況下的有限責任公司股東優(yōu)先購買權(quán)的運作有限責任公司的一個顯著的特征就是其具備“人合性”，這不同于股份有限公司的”資合性”。有限責 任公司的人合性表現(xiàn)為公司設(shè)立主要基于公司股東對彼此的信賴，合作的紐帶主要不是在于各自資木的拼湊，而是再于彼此存在著一種信賴，這種信賴表現(xiàn)為各個 股東z間存在者一定的感情基礎(chǔ)，這種感情基礎(chǔ)使得大家相信彼此是可以信賴的，不會惡 意損害的誠實的合作伙伴。這種信賴使得有限責任公司在決定很多議題時不需要僵碩嚴密 的制度規(guī)制和調(diào)整，股東基于雙方的尊重和信賴，在相關(guān)問題上會彼此諒解和妥協(xié)，從而 維護公司股東的團結(jié)性和捉高公司的管理效率。這種人合的特征決定維護股東z間的團 結(jié)

2、是有限責任公司股東正常'運轉(zhuǎn)的必要條件。因此，為了維護這種團結(jié)性，有限責任公司 在增資擴股和股東轉(zhuǎn)股等任何股權(quán)變更行為導(dǎo)致非股東進入公司時，都會變得異常謹慎， 這是有限責任公司股東的天性所在。而法律基于有限責任公司股東這種需要就會相應(yīng)的予 以救濟。在我國的公司法中，規(guī)定冇限責任公司股東向外轉(zhuǎn)讓股份要經(jīng)過股東半數(shù)同意， 而且在經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓出資的情況下，在同等條件下，英他股東對該出資冇優(yōu)先購買權(quán)。公司法賦予有限責任公司股東的優(yōu)先購買權(quán)為一種法定權(quán)利。從有限責任公司的人合 性而言，賦予股東有限購買權(quán)i分必要，但是公司法對優(yōu)先購買權(quán)行使的方式和程序均缺 乏規(guī)定，使得在現(xiàn)實司法實踐中保護股東的

3、優(yōu)先購買權(quán)缺乏可操作性，而h.乂缺乏對股東 濫用股東優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)制，造成對轉(zhuǎn)讓股東的侵害和公司存續(xù)運作的妨礙。因此，既要 合理的保護股東的優(yōu)先購買權(quán)，乂要對股東濫用優(yōu)先購買權(quán)予以適當?shù)囊?guī)制是公司法發(fā)展 完善吋所必須考慮的問題。下面我們就司法實踐中幾種特殊的股權(quán)變更情況下的股東優(yōu)先 購買權(quán)運作一下簡單的探討。一、因繼承產(chǎn)生的股權(quán)變更情況下的股東的優(yōu)先購買權(quán)問題。首先，根據(jù)繼承法而言，繼承權(quán)是一種法定權(quán)利，非依法定依據(jù)不得剝奪，雖然繼承 將發(fā)生股東權(quán)部分權(quán)利的轉(zhuǎn)移，但是這種轉(zhuǎn)移主耍是基丁法律的規(guī)定而產(chǎn)生的。并月，這 種權(quán)利的變更與公司法屮協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)并不一致。因此，基于這種權(quán)利的法定性，在發(fā)生

4、繼承的情況下不發(fā)生其他股東排除繼承人的繼承權(quán)而主張優(yōu)先購買權(quán)的問題。其次，根據(jù)中華人民共和國繼承法的規(guī)定，法定繼承人和遺囑繼承人只能繼承 被繼承人的遺產(chǎn)，根據(jù)該法的規(guī)定，遺產(chǎn)僅指被繼承人的私人財產(chǎn)，而與身份相關(guān)的人身 權(quán)和社員權(quán)等權(quán)利不在繼承的范圍內(nèi)。這樣當有限責任公司的股東因死亡產(chǎn)生繼承的問題 吋，其依據(jù)繼承法的規(guī)定只能繼承股東權(quán)中的相應(yīng)的財產(chǎn)權(quán)益，而與身份相關(guān)的表決權(quán)、 決策權(quán)等股東權(quán)自然不在繼承人的繼承序列，其并不必然成為有限責任公司的股東。按照 公司法設(shè)定的有限責任公司的立法精神，任何人成為公司的股東均是股東z間合議和已有 股東之間通過法定程序形成的決議的結(jié)果。因此，繼承人成為公司的股

5、東要經(jīng)過原有股東 的法定決議。如果，原有股東經(jīng)決議不認可繼承人為公司的股東，那么繼承人在僅享有股 權(quán)的財產(chǎn)性權(quán)益，而缺乏對股權(quán)的安全和受益起至關(guān)重耍作用的表決權(quán)等權(quán)益的情況下，轉(zhuǎn)訃股權(quán)將成為一種通常的做法。但是，這種轉(zhuǎn)訃行為是基于公司原有股東對繼承人新股 東身份的否定產(chǎn)生的。本來，在不考慮有限公司的人合性的情況下，任何人對公司財產(chǎn)的 享有都會產(chǎn)生股東身份。因此，可以說繼承人不得不轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為已經(jīng)對原有股東做了 讓步。從權(quán)利的公平性出發(fā)，在這種情況下，繼承人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為應(yīng)當排除股東的優(yōu)先 購買權(quán)的限制，以利于繼承人在無法成為股東的情況下迅速實現(xiàn)自己的財產(chǎn)性權(quán)益。二、因析產(chǎn)產(chǎn)生的股權(quán)變更情況下

6、的股東的優(yōu)先購買權(quán)問題首先，析產(chǎn)是基于共同共有產(chǎn)生的。在析產(chǎn)的情況卜，原有股東與其他共有人對股權(quán) 進行析產(chǎn)分割不會產(chǎn)生股權(quán)變更的問題。因為，股權(quán)為原有股東和其他共有人共有，在沒 冇分割的情款下，原有股東是顯名的，而其他共冇人是隱名的。但就本質(zhì)而言，其他共冇 人自始便是公司的股東。通過析產(chǎn)，將其顯現(xiàn)出來成為名副其實的股東。這種股東從幕 后走到臺前的行為不是股權(quán)的變更行為，因此，不發(fā)生原有其他股東主張優(yōu)先購買權(quán)的問 題。其次，其他共有人析得財產(chǎn)后，成為股東，其轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為與其他股東沒有任何區(qū)別, 自然叮以行使優(yōu)先購買權(quán)。三、強制執(zhí)行有限責任公司股權(quán)情況下的股東優(yōu)先購買權(quán)的保護。最高人民法院關(guān)于人民

7、法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定54條規(guī)定，對被執(zhí)行人在 有限責任公司中被凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán)，人民法院可以依據(jù)中華人民共和國公司法 第三i五條、第三十六條的規(guī)定，征得全體股東過半數(shù)同意后，予以拍賣、變賣或以其他 方式轉(zhuǎn)讓。不同意轉(zhuǎn)讓的股東，應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的投資權(quán)益或股權(quán)，不購買的，視為同意 轉(zhuǎn)讓，不影響執(zhí)行。第55條規(guī)定，對被執(zhí)行人在屮外合資、合作經(jīng)營企業(yè)屮的投資權(quán)益或股權(quán)，在征得合資或合作他方的同意和對外經(jīng)濟貿(mào)易主管機關(guān)的批準后，可以對凍結(jié)的 投資權(quán)益或股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓。如果被執(zhí)行人除在屮外合資、合作企業(yè)屮的股權(quán)以外別無其他 財產(chǎn)可供執(zhí)行，其他股東乂不同意轉(zhuǎn)讓的，可以直接強制轉(zhuǎn)讓被執(zhí)行人的股權(quán)，但應(yīng)

8、當保 護合資他方的優(yōu)先購買權(quán)。從上述規(guī)定可以看出，強制執(zhí)行有限責任公司股權(quán)也應(yīng)當保護 其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。但是無論公司法本身還是司法解釋都沒有規(guī)定強制執(zhí)行有限責任 公司股權(quán)的可操作性的具體程序。最高人民法院發(fā)布關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的 規(guī)定（征求意見稿）規(guī)定，有限責任公司股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當向公司和苴他股 東告知擬受讓人和擬轉(zhuǎn)讓價格條件。公司應(yīng)當召開股東會征求其他股東的同意。公司未及 時召開股東會的，擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東可以書面形式分別征求其他股東的同意，請求其在確 定的期限內(nèi)答復(fù)。逾期未答復(fù)者視為同意。有限責任公司半數(shù)以上其他股東不同意向非股 東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但公司在股東會議結(jié)束之日或

9、者請求答復(fù)期限屆滿之日起15日內(nèi)未指定受 讓股權(quán)，或者被指定受讓的股東在公司指定30 h內(nèi)不與擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東簽訂協(xié)議的， 擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東可以向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)。比照上述規(guī)定，我們認為人民法院在執(zhí)行階 段也應(yīng)當首先履行通知義務(wù)。而且該方式應(yīng)當明確為書面形式，且應(yīng)當送達至每一個股東, 在書面通知屮人民法院應(yīng)當將經(jīng)評估后的拍賣底價告知股東，詢問其是否同意按此價格進 行購買，并征詢是否同意對外拍賣。當然，法律或者司法解釋應(yīng)當規(guī)定，強制執(zhí)行中的通 知義務(wù)應(yīng)當由執(zhí)行法院履行。根據(jù)公司法的規(guī)定結(jié)合上述司法解釋意見稿，我們可以規(guī)定 公司股東在接到書面通知后規(guī)定的時間內(nèi)不作出答復(fù)或者同意對外轉(zhuǎn)讓的，均視為同意

10、轉(zhuǎn) 讓。公司股東不同轉(zhuǎn)讓又不按評估后的保留價購買的，法院有權(quán)對外拍賣。公司法的規(guī)定, 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)我們認為此 處的同意轉(zhuǎn)訃的股東應(yīng)當指明確同意轉(zhuǎn)訃或逾期不予答復(fù)的，而不應(yīng)當包括不同意轉(zhuǎn)訃 又不同意購買視為同意轉(zhuǎn)讓的情形，公司股東不同意轉(zhuǎn)讓又不同意購買的情況下，應(yīng)當 認為該股東不具有優(yōu)先購買權(quán)。因此，經(jīng)法院通知同意法院對外拍賣的公司股東，享有優(yōu) 先購買權(quán)。但是目前法律的空片是，在拍賣的情況下，如何保護股東的優(yōu)先購買權(quán)。我們 認為在拍賣時應(yīng)當單獨對股東發(fā)送拍賣通知，而不限于籠統(tǒng)的拍賣公告。如果股東不參加 競賣，則視為該股東已經(jīng)放棄有限購買權(quán)。如果

11、股東參加競賣，在出現(xiàn)最高競價時，其可 以以最高競價主張優(yōu)先購買權(quán)。四、有限責任公司轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)情況下的股東優(yōu)先購買權(quán)的保護。金業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法規(guī)定，金業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當在依法設(shè)立的產(chǎn) 權(quán)交易機構(gòu)中公開進行，不受地區(qū)、行業(yè)、出資或者隸屬關(guān)系的限制。國家法律、行政法 規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可以采取拍賣、招投標、協(xié)議轉(zhuǎn)讓以及國家 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式進行。根據(jù)上述規(guī)定，國冇股權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當上市交易。 這樣，在產(chǎn)權(quán)交易市場屮公開轉(zhuǎn)讓冇限責任公司屮的國冇股權(quán)如何救濟股東優(yōu)先購買權(quán)呢? 我們認為，有限責任公司股東優(yōu)先購買權(quán)是公司法賦予的法定權(quán)利，從法律效力和立法層 次上講，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法規(guī)定的國有產(chǎn)權(quán)的上市交易不能對股東的優(yōu) 先購買權(quán)熟視無睹。但是，在現(xiàn)實的司法實踐中，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)上市交易已經(jīng)成為大的趨 勢，即使是有限責任公司也不能例外。因此，法律就必須作出規(guī)定，協(xié)調(diào)冇限責任公司股 權(quán)上市交易與股東冇限購買權(quán)的保護問題?；‖F(xiàn)冇的公司法的規(guī)定，我們認為，保護有 限責任公司股東的優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)當優(yōu)先。具體思路設(shè)計如下：有限責任公司在擬轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)的時候，擬轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當首先書面通知其他股東， 在通知中應(yīng)當寫明將經(jīng)評