這一案件該定何種法律關(guān)系.doc

1、這一案件該定何種法律關(guān)系20_2年2月18日，拖拉機(jī)駕駛員李某為某電力公司運(yùn)送水泥電桿，并受電力公司委托叫了雷某等5位村民進(jìn)行裝卸，電力公司職工與他們口頭約定，完工后付給他們150元作為報(bào)酬。雷某等人用電力公司提供的簡單工具：繩子和木棍，在電力公司工作人員的指揮下開始裝車，但是由于5個(gè)人操作不協(xié)調(diào)，雷某提前頂起電桿，導(dǎo)致電桿從固定處滑落，致使雷某腰椎骨折，經(jīng)救治，高位截癱。律師以臨時(shí)雇傭關(guān)系訴電力公司承擔(dān)賠償責(zé)任。20_2年7月法院判決為承攬關(guān)系，二審維持原判。雷某不服，經(jīng)兩年多的反復(fù)信訪，省人民檢察院對此提起抗訴，遂發(fā)回重審。20_5年8月法院再次判決是承攬關(guān)系而非雇傭關(guān)系。本案的焦點(diǎn)：當(dāng)事

2、雙方究竟是何種法律關(guān)系？是否為承攬關(guān)系？承攬關(guān)系自承攬合同。中華人民共和國合同法第251條規(guī)定：承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗(yàn)等工作。由此可以看出，法定的承攬合同共有加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗(yàn)等六種類型。中國人民大學(xué)法學(xué)院教授王利明等編著的21世紀(jì)法學(xué)系列教材合同法一書對此有以下定義：加工合同是承攬合同中很常見的一種。是指定作人向承攬人提供原材料，承攬人以自己的技能、設(shè)備和工作，為定作人進(jìn)行加工，將其加工成符合定作人要求的成品并交付給定作人，定作人接受該成品并向承攬人支付報(bào)酬的合同。定作合同是指依

3、合同約定，由承攬人自己準(zhǔn)備原料，并以自己的技術(shù)、設(shè)備和工作對該原料進(jìn)行加工，按定作人的要求制成特定產(chǎn)品，將該產(chǎn)品交付給定作人，定作人接受該產(chǎn)品并向承攬人支付報(bào)酬的合同。修理合同是指定作人將損壞的物品交給承攬人，由承攬人負(fù)責(zé)將損壞物品以自己的技術(shù)、工作修理好后歸還給定作人，定作人接受該工作成果，并向承攬人支付報(bào)酬的合同。復(fù)制合同是指承攬人依定作人的要求，將定作人提供的樣品重新依樣制作成若干份，定作人接受該復(fù)制品并向承攬人支付報(bào)酬的合同。測試合同是指承攬人依定作人要求，以自己的技術(shù)、儀器設(shè)備以及自己的工作，對定作人指定的項(xiàng)目進(jìn)行測試，并將測試結(jié)果交付給定作人，定作人接受其成果并向承攬人支付報(bào)酬的合

4、同。檢驗(yàn)合同是指承攬人按照定作人的要求，對定作人提出需要檢驗(yàn)的內(nèi)容，以自己的設(shè)備、儀器、技術(shù)等進(jìn)行檢驗(yàn)，并向定作人提出關(guān)于該檢驗(yàn)內(nèi)容相關(guān)問題的結(jié)論，定作人接受這一結(jié)論并向承攬人支付報(bào)酬的合同。本案法院判定雙方為承攬關(guān)系，究竟屬于上述哪一種合同關(guān)系呢？哪一種都不符合。為此，筆者得出結(jié)論，某法院對本案當(dāng)事雙方的法律關(guān)系判斷為承攬關(guān)系是不成立的，于法無據(jù)，是為誤判；省人民檢察院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)抗訴。雇傭關(guān)系是否成立？理論界對雇傭關(guān)系的概念表述不盡一致。但較為社會接受的解釋是：所謂雇傭關(guān)系是指受雇人與雇傭人約定，由受雇人為雇傭人提供勞務(wù)，雇傭人支付報(bào)酬而發(fā)生的社會關(guān)系。常見的雇傭形式有：家庭雇傭保姆、雇請鐘點(diǎn)

5、工、雇請司機(jī)開車、聘用離退休人員等。同時(shí)最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第九條第二款規(guī)定：前款所稱“從事雇傭活動”，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動。第十一條規(guī)定：雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。同條第二款還規(guī)定：雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)的或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，根據(jù)上述最高院的規(guī)定及社會比較接受的解釋，本案當(dāng)事雙方關(guān)系判定為雇傭關(guān)系似乎比較恰當(dāng)；電力公司對雷某的人身損害承擔(dān)賠償責(zé)任更為合情合理。但

6、值得指出的是，雇傭關(guān)系分廣義和狹義兩種概念，廣義概念的雇傭關(guān)系包含勞動關(guān)系；狹義概念的不包含勞動關(guān)系。從我國立法現(xiàn)狀看，勞動關(guān)系由勞動法調(diào)整，雇傭關(guān)系歸民法調(diào)整。因此我國的雇傭關(guān)系按照狹義的雇傭關(guān)系判斷應(yīng)當(dāng)更加準(zhǔn)確。是否可判定為勞動關(guān)系？所謂勞動關(guān)系，目前學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界并沒有形成統(tǒng)一的認(rèn)識。但是依據(jù)勞動法第十六條規(guī)定，雙方當(dāng)事人依法簽訂書面勞動合同的當(dāng)屬勞動關(guān)系無疑；其次是雙方未依法簽訂書面勞動合同，但事實(shí)上已形成勞動關(guān)系的情況。最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋第一條第（二）項(xiàng)規(guī)定：“勞動者與用人單位之間沒有訂立書面勞動合同，但已形成勞動關(guān)系后發(fā)生的糾紛”屬于勞動法第二條

7、規(guī)定的勞動爭議。因此，事實(shí)勞動關(guān)系也是勞動關(guān)系?，F(xiàn)實(shí)中，未簽訂書面勞動合同的事實(shí)勞動關(guān)系大量存在，它與一般雇傭關(guān)系甚至承攬關(guān)系混淆一起，致使難以區(qū)分。為此，勞動和社會保障部于20_5年5月25日發(fā)布了關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知（勞社部發(fā)20_512號），該文第一條規(guī)定：用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時(shí)具下列情形的，勞動關(guān)系成立：（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。這是目前我們所能看到的判定勞動關(guān)系的最權(quán)

8、威的文件。勞動關(guān)系的主體是雙方當(dāng)事人，即勞動法第二條所規(guī)定的勞動者和用人單位。那么哪些勞動者和用人單位是符合法律法規(guī)規(guī)定的勞動關(guān)系的主體呢？根據(jù)原勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見第1、2、3、4、5條的解釋，法定的用人單位指中國境內(nèi)的所有企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體；法定的勞動者指“事實(shí)上已成為企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織的成員，并為其提供有償勞動”的人員，“國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體實(shí)行勞動合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實(shí)行勞動合同制的工勤人員，實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織人員，其他通過勞動合同與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體建立勞動關(guān)系的”人員。另外，作為勞動者還必須符合

9、實(shí)質(zhì)方面的條件，即作為勞動者必須符合民法通則及勞動法所規(guī)定的具備完全民事行為能力、年滿16周歲以上至法定退休年齡以下。公民未滿16周歲，除特別審批法律嚴(yán)格禁止用人單位招用。首先本案雷某正當(dāng)中年，身體健康，且具備民事行為能力和勞動能力；電力公司是經(jīng)工商行政管理部門登記注冊的企業(yè)，所以他們均符合法律法規(guī)規(guī)定的作為勞動關(guān)系的勞動者和用人單位的主體資格。其次，雷某與其他四人一起為電力公司裝卸電桿，必然要接受該公司現(xiàn)場工作人員的指揮和安排，接受其管理，體現(xiàn)了管理和被管理的關(guān)系。而且從事的是電力公司指定的有報(bào)酬的勞動，每人30元，符合勞動者提供勞動、用人單位支付報(bào)酬的情形。第三，雷某等提供的勞動裝卸電桿，

10、以便電力公司進(jìn)行電網(wǎng)改造，無疑是電力公司業(yè)務(wù)的組成部分。第四，雷某等的工作任務(wù)是裝卸五根電桿，裝卸完成，勞動關(guān)系即告結(jié)束，勞動合同期限符合勞動法第二十條“以完成一定的工作為期限”這一種。實(shí)踐中很多類似情形。由于“完成一定的工作”的期限一般而言時(shí)間較短，當(dāng)事人通常沒有簽訂書面合同，用人單位對勞動者的管理亦相對較不明顯，故其法律關(guān)系的確定較難掌握。但是綜上所述，本案當(dāng)事雙方的勞動關(guān)系特征明顯，條件完備，判定為勞動關(guān)系有法律和事實(shí)依據(jù)，也許更為準(zhǔn)確。承攬關(guān)系、雇傭關(guān)系和勞動關(guān)系的異同點(diǎn)根據(jù)以上分析p ，筆者認(rèn)為三種法律關(guān)系有以下相同之處：（1）一方提供勞動（勞務(wù)），另一方支付報(bào)酬。（2）一方得到勞動

11、（勞務(wù)）成果，另一方得到報(bào)酬。（3）廣義的雇傭關(guān)系包含勞動關(guān)系。正因?yàn)檫@些相同或者相似，或者包含，造成了人們實(shí)踐中的混亂和誤判。當(dāng)然還有法律不夠健全完善等因素。但是，三者之間的差異也是顯著的。首先從法律調(diào)控方式看，承攬關(guān)系適用一般民商法，適用合同自由原則，一般采用意思的調(diào)控方式；而勞動關(guān)系的法律調(diào)整則具公法因素，采用法定的調(diào)控方式，適用勞動法等特別法。廣義的雇傭關(guān)系包括勞動關(guān)系，狹義的雇傭關(guān)系不包括勞動關(guān)系。從我國的立法現(xiàn)狀看，雇傭關(guān)系應(yīng)為狹義的，即僅指家庭雇傭保姆、雇請鐘點(diǎn)工、雇請司機(jī)、聘用離退休人員等。雖然和勞動關(guān)系仍然有許多交叉和重合，但還是不難區(qū)分的。二是主體不同。承攬關(guān)系為商事關(guān)系，主體一般為商事主體，雙方有可能都是法人，也有可能都是自然人，也可能一方是法人，一方是自然人，不管是自然人還是法人均可以作為承攬人或者定作人。狹義的雇傭關(guān)系為一般民事關(guān)系，主體沒有特殊要求。但是勞動關(guān)系主體是特定的，一方是勞動者，另一方只能是用人單位，否則勞動關(guān)系即不成立。三是人身依附程度不同。承攬關(guān)系中承攬人工作相對獨(dú)立和自主；而勞動關(guān)系中勞動者對用人單位有服從指揮，聽從安排，接受管理的義務(wù)，用人單位有對勞動者進(jìn)行管理的權(quán)利和義務(wù)，勞動者亦同時(shí)擁有參與企業(yè)等用人單位民主管理的權(quán)利。狹義雇傭關(guān)系中，受雇人只有服從和接受雇傭人管理的義務(wù)而沒有參與管理的權(quán)利。四是承攬關(guān)系中，定作人無