濫用職權(quán)罪認(rèn)定的若干問題

1、濫用職權(quán)罪認(rèn)定的相關(guān)問題致使公共財產(chǎn)、國家和人濫用職權(quán)罪是指國家機(jī)關(guān)工作人員故意逾越職權(quán)或者不履行職責(zé), 民利益遭受重大損失的行為。構(gòu)成要件 犯罪客體 本罪侵犯的客體是國家機(jī)關(guān)的正?；顒?。由于國家機(jī)關(guān)工作人員故意逾越職權(quán)，致使國家機(jī)關(guān)的某項具體工作遭到破壞，給國家、集體和人民利益造成嚴(yán)重?fù)p害， 從而危害了國家機(jī)關(guān)的正?；顒印１咀锴址傅膶ο罂梢允枪藏敭a(chǎn)或者公民的人身及其財 產(chǎn)。犯罪客觀方面 本罪客觀方面表現(xiàn)為濫用職權(quán)，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損 失的行為。濫用職權(quán)，是指不法行使職務(wù)上的權(quán)限的行為，即就形式上屬于國家機(jī)關(guān)工作人員一般職務(wù)權(quán)限的事項， 以不當(dāng)目的或者以不法方法， 實施違

2、反職務(wù)行為宗旨的活動。 首先， 濫用職權(quán)應(yīng)是濫用國家機(jī)關(guān)工作人員的一般職務(wù)權(quán)限，如果行為人實施的行為與其一般的職務(wù)權(quán)限沒有任何關(guān)系， 則不屬于濫用職權(quán)。 其次，行為人或者是以不當(dāng)目的實施職務(wù)行為或 者是以不法方法實施職務(wù)行為；在出于不當(dāng)目的實施職務(wù)行為的情況下，即使從行為的方法上看沒有超越職權(quán)， 也屬于濫用職權(quán)。最后， 濫用職權(quán)的行為違反了職務(wù)行為的宗旨，或者說與其職務(wù)行為的宗旨相悖。濫用職權(quán)的行為主要表現(xiàn)為以下幾種情況：一是超越職權(quán)，擅自決定或處理沒有具體決定、處理權(quán)限的事項；二是玩弄職權(quán)，隨心所欲地對事項作出決定或者處理；三是故意不履行應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)，或者說任意放棄職責(zé)；四是以權(quán)謀私、假公

3、濟(jì)私，不正確地履行職責(zé)。濫用職權(quán)的行為，必須致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益造成重大損失的結(jié)果時，才構(gòu)成犯罪。所謂重大損失，是指給國家和人民造成的重大物質(zhì)性損失和非物質(zhì)性損失。物質(zhì)性損失一般是指人身傷亡和公私財物的重大損失，是確認(rèn)濫用職權(quán)犯罪行為的重要依據(jù)；非物質(zhì)性損失是指嚴(yán)重?fù)p害國家機(jī)關(guān)的正?；顒雍吐曌u(yù)等。認(rèn)定是否重大損失，應(yīng)根據(jù)司法實踐和有關(guān)規(guī)定，對所造成的物質(zhì)性和非物質(zhì)性損失的實際情況，并按直接責(zé)任人員的職權(quán)范圍全面分析，以確定應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的大小。 國家機(jī)濫用職權(quán)行為與造成的重大損失結(jié)果之間，必須具有刑法上的因果關(guān)系。濫用職權(quán)行為與造成的嚴(yán)重危害結(jié)果之間的因果關(guān)系錯綜復(fù)雜，有直接原因，也有間接

4、原因；有主要原因，也有次要原因；有領(lǐng)導(dǎo)者的責(zé)任，也有直接責(zé)任人員的過失行為。構(gòu)成濫用職權(quán)罪， 應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，則是指濫用職權(quán)行為與造成的嚴(yán)重危害結(jié)果之間有必然因果聯(lián)系的行 為。否則，一般不構(gòu)成濫用職權(quán)罪， 而是屬于一般工作上的錯誤問題的，應(yīng)由行政主管部門 處理。犯罪主體本罪主體是國家機(jī)關(guān)工作人員。國家機(jī)關(guān)是指國家權(quán)力機(jī)關(guān)、各級行政機(jī)關(guān)和各級司法機(jī)關(guān)，因此，國家機(jī)關(guān)工作人員， 是指在各級人大及其常委會、各級人民政府和各級人民法院和人民檢察院中依法從事公務(wù)的人員。犯罪主觀方面 本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，行為人明知自己濫用職權(quán)的行為會發(fā)生致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的結(jié)果，并且希望或

5、者放任這種結(jié)果發(fā)生。從司法實踐來看，對危害結(jié)果持間接故意的情況比較多見。至于行為人是為了自己的利益濫用職權(quán)，還是為了他人利益濫用職權(quán)，則不影響本罪的成立。第九章瀆職罪第十章 第三百九十七條 國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的， 處三年以下有期徒刑或者拘役； 情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以 上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。國家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊，犯前款罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。認(rèn)定一、根據(jù)本條規(guī)定，成立濫用職權(quán)罪，首先必須有濫用職權(quán)的行為，如果行為人沒有濫 用職權(quán)

6、，完全是在具體的職權(quán)范圍內(nèi)處理事項，則不能認(rèn)定為濫用職權(quán)罪。但另一方面，不能為了給行為人開脫罪責(zé)，而擴(kuò)大行為人的具體的職權(quán)范圍；也不能以屬于官僚主義為由開脫行為人的罪責(zé)，官僚主義不是法律用語，但官僚主義行為中包括了濫用職權(quán)的行為，因而包括了犯罪行為。成立濫用職權(quán)罪，其次要求行為造成重大損失，對于沒有造成重大損失的 濫用職權(quán)行為，不能認(rèn)定為濫用職權(quán)罪。但另一方面，對作為濫用職權(quán)罪構(gòu)成要件的“重大損失”，不能單純理解為有形的損失，而應(yīng)包括無形的損失。界定標(biāo)準(zhǔn)問題2002年12月28日，九屆人大常委會第三一次會議對瀆職罪的主體做出了擴(kuò)大規(guī)定： “在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公

7、務(wù)的人員，或者在受國家機(jī)關(guān)委托代表國家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國家機(jī)關(guān)人員編制， 但在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，在代表國家機(jī)關(guān)行使職權(quán)時，有瀆職行為，構(gòu)成犯罪的， 依照刑法有關(guān)瀆職罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任?！睆倪@一立法解釋可以看出，濫用職權(quán)罪（瀆職罪）的主體有了很大變化，出現(xiàn)了多元化現(xiàn)象。筆者作以下分類：基本型。即在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，包括在國家權(quán)力機(jī)關(guān)、 行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)等國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。授權(quán)型。即在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員。委托型。即受國家機(jī)關(guān)委托代表國家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員。聘用型

8、。雖未列入國家機(jī)關(guān)人員編制，但在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員?？梢?，立法機(jī)關(guān)是采用“職責(zé)論”的觀點對瀆職罪的主體進(jìn)行界定的。即不管是否屬于正式編制的國家機(jī)關(guān)工作人員，只要代表國家行使職權(quán)時，就應(yīng)屬于國家機(jī)關(guān)工作人員范圍， 可以成為瀆職罪主體?！吧矸菡摗痹跒^職罪主體認(rèn)定方面已無立足之地。據(jù)此，濫用職權(quán)罪的主體包括以上四種類型。這里特別需要注意的是： 第一，立法解釋的效力適用于刑法的施行期間，對于刑法實施后和在立法解釋發(fā)布后尚未處理或者正在處理的瀆職罪案件，應(yīng)當(dāng)依照立法解釋的規(guī)定辦理。第二，立法解釋和司法解釋發(fā)生沖突時，以立法解釋為準(zhǔn)。在認(rèn)定本罪主體時， 可拋開國家機(jī)關(guān)工作人員的身份這個框框，只要審查

9、：第一，是否履行國家公務(wù)；第二，其職權(quán)的來源是否正當(dāng)。第二方面一般都有據(jù)可查，如果嫌疑人不是 國家機(jī)關(guān)工作人員，就要審查其職權(quán)的產(chǎn)生有無法律法規(guī)授予，或是否來自于國家機(jī)關(guān)的委托或國家機(jī)關(guān)的聘任。罪與非罪根據(jù)本條規(guī)定，成立濫用職權(quán)罪，首先必須有濫用職權(quán)的行為，如果行為人沒有濫用職權(quán)，完全是在具體的職權(quán)范圍內(nèi)處理事項，則不能認(rèn)定為濫用職權(quán)罪。但另一方面，不能為了給行為人開脫罪責(zé)，而擴(kuò)大行為人的具體的職權(quán)范圍；也不能以屬于官僚主義為由開脫行 為人的罪責(zé)，官僚主義不是法律用語，但官僚主義行為中包括了濫用職權(quán)的行為，因而包括了犯罪行為。成立濫用職權(quán)罪，其次要求行為造成重大損失，對于沒有造成重大損失的濫用

10、職權(quán)行為，不能認(rèn)定為濫用職權(quán)罪。 但另一方面，對作為本罪構(gòu)成要件的“重大損失”，不 能單純理解為有形的損失，而應(yīng)包括無形的損失。本條關(guān)于濫用職權(quán)罪的規(guī)定屬于普通法條，此外，本法還規(guī)定了其他一些特殊的濫用職權(quán)的犯罪即特別法條。國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)的行為觸犯特別法條時，也可能同時觸犯本條的普通法條。在這種情況下，應(yīng)按照特別法條優(yōu)于普通法條的原則認(rèn)定犯罪，即認(rèn)定為特別法條規(guī)定的犯罪，而不認(rèn)定為本罪。例如，林業(yè)主管部門的工作人員違反森林法的規(guī)定， 超過批準(zhǔn)的年采伐限額發(fā)放林木采伐許可證或者違反規(guī)定濫發(fā)林木采伐許可證，情節(jié)嚴(yán)重， 致使森林遭受嚴(yán)重破壞的行為，是濫用職權(quán)的行為，但由于本法第407條將其

11、規(guī)定為獨立犯罪，故對該行為適用本法第 407條，不能認(rèn)定為濫用職權(quán)罪。立案標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)最高人民檢察院關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（2005年12月29日最高人民檢察院第十屆檢察委員會第四十九次會議通過）（一）濫用職權(quán)案（第三百九十七條）濫用職權(quán)罪是指國家機(jī)關(guān)工作人員超越職權(quán)，違法決定、處理其無權(quán)決定、處理的事項，或者違反規(guī)定處理公務(wù)，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：1、 造成死亡1人以上，或者重傷2人以上，或者重傷1人、輕傷3人以上，或者輕傷5人 以上的；2、導(dǎo)致10人以上嚴(yán)重中毒的；3、造成個人財產(chǎn)直接經(jīng)濟(jì)損失 10萬元以上，或者直接經(jīng)濟(jì)損失不

12、滿 10萬元，但間接經(jīng) 濟(jì)損失50萬元以上的；4、 造成公共財產(chǎn)或者法人、其他組織財產(chǎn)直接經(jīng)濟(jì)損失20萬元以上，或者直接經(jīng)濟(jì)損 失不滿20萬元，但間接經(jīng)濟(jì)損失100萬元以上的；5、雖未達(dá)到3、4兩項數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但3、4兩項合計直接經(jīng)濟(jì)損失 20萬元以上，或者合計 直接經(jīng)濟(jì)損失不滿20萬元，但合計間接經(jīng)濟(jì)損失 100萬元以上的；6、 造成公司、企業(yè)等單位停業(yè)、停產(chǎn)6個月以上，或者破產(chǎn)的；7、弄虛作假，不報、緩報、謊報或者授意、指使、強(qiáng)令他人不報、緩報、謊報情況，導(dǎo)致重特大事故危害結(jié)果繼續(xù)、擴(kuò)大，或者致使搶救、調(diào)查、處理工作延誤的；8、 嚴(yán)重?fù)p害國家聲譽(yù)，或者造成惡劣社會影響的；9、其他致使公共財產(chǎn)

13、、國家和人民利益遭受重大損失的情形。國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)，符合刑法第九章所規(guī)定的特殊瀆職罪構(gòu)成要件的，按照該特殊規(guī)定追究刑事責(zé)任；主體不符合刑法第九章所規(guī)定的特殊瀆職罪的主體要件，但濫用職 權(quán)涉嫌前款第1項至第9項規(guī)定情形之一的， 按照刑法第397條的規(guī)定以濫用職權(quán)罪追究刑事 責(zé)任。量刑標(biāo)準(zhǔn)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋（一）最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋（一）»已于2012年7月9日由最高人民法院審判委員會第1552次會議、2012年9月12日由最高人民檢察院第一屆檢察委員會第79次會議通過，現(xiàn)予公

14、布，自 2013年1月9日起施行。為依法懲治瀆職犯罪，根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就辦理瀆職刑事案件適用法律的若干問題 解釋如下：第一條國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為 刑法第三百九十七條規(guī)定的“致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失”：（一）造成死亡1人以上，或者重傷3人以上，或者輕傷9人以上，或者重傷2人、輕傷3 人以上，或者重傷1人、輕傷6人以上的；（二）造成經(jīng)濟(jì)損失30萬元以上的；（三）造成惡劣社會影響的；（四）其他致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的情形。具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百九十七條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”：（一）造成傷亡達(dá)到前款

15、第（一）項規(guī)定人數(shù)3倍以上的；（二）造成經(jīng)濟(jì)損失150萬元以上的；（三）造成前款規(guī)定的損失后果，不報、退報、謊報或者授意、指使、強(qiáng)令他人不報、 退報、謊報事故情況，致使損失后果持續(xù)、擴(kuò)大或者搶救工作延誤的；（四）造成特別惡劣社會影響的；（五）其他特別嚴(yán)重的情節(jié)。第二條國家機(jī)關(guān)工作人員實施濫用職權(quán)或者玩忽職守犯罪行為，觸犯刑法分則第九章 第三百九十八條至第四百一十九條規(guī)定的，依照該規(guī)定定罪處罰。國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，因不具備徇私舞弊等情形，不符合刑法分則第九章第三百九十八條至第四百一十九條的規(guī)定，但依法構(gòu)成第三百九十七條規(guī)定的犯罪 的，以濫用職權(quán)罪或者玩忽職守罪定罪處罰。第三條

16、國家機(jī)關(guān)工作人員實施瀆職犯罪并收受賄賂，同時構(gòu)成受賄罪的，除刑法另有 規(guī)定外，以瀆職犯罪和受賄罪數(shù)罪并罰。第四條國家機(jī)關(guān)工作人員實施瀆職行為，放縱他人犯罪或者幫助他人逃避刑事處罰， 構(gòu)成犯罪的，依照瀆職罪的規(guī)定定罪處罰。國家機(jī)關(guān)工作人員與他人共謀，利用其職務(wù)行為幫助他人實施其他犯罪行為，同時構(gòu)成瀆職犯罪和共謀實施的其他犯罪共犯的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。國家機(jī)關(guān)工作人員與他人共謀，既利用其職務(wù)行為幫助他人實施其他犯罪， 又以非職務(wù) 行為與他人共同實施該其他犯罪行為， 同時構(gòu)成瀆職犯罪和其他犯罪的共犯的， 依照數(shù)罪并 罰的規(guī)定定罪處罰。第五條國家機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人員違法決定，或者指使、授意、強(qiáng)令其他

17、國家機(jī)關(guān)工作人員違 法履行職務(wù)或者不履行職務(wù)，構(gòu)成刑法分則第九章規(guī)定的瀆職犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。以“集體研究”形式實施的瀆職犯罪，應(yīng)當(dāng)依照刑法分則第九章的規(guī)定追究國家機(jī)關(guān)負(fù)有責(zé)任的人員的刑事責(zé)任。 對于具體執(zhí)行人員， 應(yīng)當(dāng)在綜合認(rèn)定其行為性質(zhì)、是否提出反對意見、危害結(jié)果大小等情節(jié)的基礎(chǔ)上決定是否追究刑事責(zé)任和應(yīng)當(dāng)判處的刑罰。第六條 以危害結(jié)果為條件的瀆職犯罪的追訴期限，從危害結(jié)果發(fā)生之日起計算；有數(shù) 個危害結(jié)果的，從最后一個危害結(jié)果發(fā)生之日起計算。第七條依法或者受委托行使國家行政管理職權(quán)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員， 在行使行政管理職權(quán)時濫用職權(quán)或者玩忽職守，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于中華人民共和國刑法第九章瀆職罪主體適用問題的解釋的規(guī)定，適用瀆職罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任。第八條本解釋規(guī)定的“經(jīng)濟(jì)損失”，是指瀆職犯罪或者與瀆職犯罪相關(guān)聯(lián)的犯罪立案時已經(jīng)實際造成的財產(chǎn)損失，包括為挽回瀆職犯罪所造成損失而支付的各種開支、費用等。 立案后至提起公訴前持續(xù)發(fā)生的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)一并計入瀆職犯罪造成的經(jīng)濟(jì)損失。債務(wù)人經(jīng)法定程序被宣告破產(chǎn)，債務(wù)人潛逃、去向不明，或者因行為人的責(zé)任超過訴訟時效等，致