商標撤三知識大全知識講解

1、學習-好資料商標撤三知識大全作者：李笑冬出處：北京知識產(chǎn)權(quán)法律網(wǎng)在商標法系統(tǒng)內(nèi)，“撤銷三年不使用案件”程序相對簡單。我本來是想 寫一篇小文章，寫著寫著，就變成了一萬多字。裹腳布太長，只能分成幾個部分, 放在博客里?！俺蜂N三年不使用”理論依據(jù)與基本程序簡要說明一、“撤銷三年不使用”的理論依據(jù)我國商標法第四十四條第（四）項規(guī)定：使用注冊商標，有下列行為之 一的，由商標局責令限期改正或者撤銷其注冊商標：（四）連續(xù)三年停止 使用的。此條法律規(guī)定對應(yīng)于實踐中的案件類型全稱為“撤銷連續(xù)三年停止使用注冊 商標的申請”，簡稱為“撤銷三年不使用”，俗稱為“撤三”?！吧虡藱?quán)”（嚴格地講，在我國，應(yīng)稱為“注冊商標專

2、用權(quán)”）是一種“知 識產(chǎn)權(quán)”?！爸R產(chǎn)權(quán)”雖然名為“產(chǎn)權(quán)”，但其性質(zhì)不同于“物權(quán)”之所有權(quán)， 更貼切的說法應(yīng)當是“一段時間內(nèi)的壟斷特權(quán)”?！皶r效性”原本就是商標權(quán)的天生特點之一。商標權(quán)人，雖然沒有必須使用其注冊商標的義務(wù)（如果使用就應(yīng)當規(guī)范使 用），但是，一段時間（法定為三年）經(jīng)過后，商標權(quán)人如果持續(xù)不使用一枚注 冊商標，就會產(chǎn)生讓渡這枚商標權(quán)利的義務(wù)。商標權(quán)客體的表現(xiàn)形式，文字、圖形等等，通常被視為是一種資源。以漢字 為例，我國的常用漢字只有約 3000多個，其中褒義的漢字數(shù)量相對更少。而我 國的商標注冊申請數(shù)量，連續(xù)多年均超過 100萬件（為全球第一）。注冊商標的 數(shù)量越來越多（所形成的權(quán)

3、利越來越多），后來的企業(yè)繞開這些既有權(quán)利，去創(chuàng) 造新商標的可用資源相對就越來越少。從這個角度看，商標權(quán)客體的表現(xiàn)形式可 謂是一種寶貴的資源。商標權(quán)人取得了針對這種“資源”的壟斷，卻又不實際使用，即，拒絕使其 發(fā)揮應(yīng)有的資源效應(yīng)，那么商標權(quán)人就理應(yīng)將這種資源“還給”社會，亦即，這 枚商標的注冊應(yīng)當被撤銷。從這個角度看，“撤銷三年不使用”也是一種商標資源進行合理化再分配、使資源充分發(fā)揮效應(yīng)的重要機制。二、“撤銷三年不使用”案件的基本程序簡要說明1、程序的啟動：目前，在我國，“撤銷三年不使用”程序的啟動應(yīng)基于“申請人提交申請” 若沒有“申請人提交撤銷三年不使用申請”，商標局不會主動去撤銷一枚注冊商

4、標。申請人針對一枚注冊商標提出“撤銷三年不使用申請”，需要向國家遞交規(guī) 費（官費）1000元。外國的企業(yè)或者個人，需委托中國的商標代理組織進行。申請人需要提交一份撤銷連續(xù)三年停止使用注冊商標的申請書，并書面 說明一下這枚商標“不使用的情況”。2、舉證責任分配：“注冊商標不存在連續(xù)三年停止使用情形的舉證責任由 商標注冊人承擔”。3、舉證應(yīng)針對的3年期間：自撤銷三年不使用申請人（以下簡稱“撤三申請人”）遞交撤三申請之日，向前追溯 3年。例如，某撤三申請人在2012年8 月21日遞交了“撤銷三年不使用申請”，商標局要求注冊人提供實際使用證據(jù) 的3年期間是：2009年8月21日至2012年8月20日。

5、4、一枚注冊商標，只有注冊時間超過 3年之后，才可以對其提出撤三。需 要特別說明的是，如果一枚注冊商標，取得注冊之前曾經(jīng)遇到過異議或異議復審， 可以對其提出撤三的“滿三年”應(yīng)當自異議裁定或異議復審裁定生效之日起計算。5、撤三流程及時間商標局受理撤銷三年不使用申請后，給注冊人下發(fā)關(guān)于提供注冊商標使用 證據(jù)的通知，要求注冊人自收到這份通知書之日起 2個月內(nèi)提交該注冊商標的 實際使用證據(jù)。注冊人按期提交其注冊商標的實際使用證據(jù)。商標局收到證據(jù)材料后，進行證據(jù)審查和事實認定。如果審查認定該證據(jù)可以證明注冊商標在指定 3年期間內(nèi) 有實際使用，會下發(fā)一份“商標注繼續(xù)有效的決定書”，反之，會下發(fā)“撤銷商 標

6、注冊的決定書”。對于商標局做出的撤銷決定或者維持決定， 注冊人以及撤銷申請人，如果不 服，均可以向商標評審委員會提出“撤銷復審申請”。三、“撤銷三年不使用”程序被啟動的主要（常見）“起因”：在后的商標注冊申請人，發(fā)現(xiàn)難以克服在先相同近似商標的障礙， 于是啟動 對在先商標的“撤銷三年不使用”，亦即，撤三申請人，主要（常見）就是在后 商標的申請人。撤三申請人遞交撤三申請的時間點，有的是在“在后商標注冊申請”之時、甚至之前，這種情況往往針對：在后商標與在先商標基本相同或者極其近似，通過商標檢索已經(jīng)可以確認這枚在先商標必然要被引證出來，因此提前準備撤三， 爭取在商標局實質(zhì)審查“在后商標”之前，就已經(jīng)撤

7、銷了“在先商標”的注冊。更多的撤三，發(fā)生在“在后商標”已經(jīng)被商標局引證在先商標予以駁回之后， 在后商標申請人一方面對引證商標提出撤銷三年不使用申請，另一方面，就自己的在后商標向商標評審委員會提出駁回復審申請。復審理由往往是“在先引證商 標，將會因連續(xù)3年停止使用而被商標局撤銷注冊”（遞交申請的同時請求商評 委等待商標局就撤銷案件的審理結(jié)果）。商標局對在先注冊商標的撤銷三年不使用申請，目前通常需要1年或2年左 右的時間，而商標評審委員會審理在后商標的駁回復審， 需要1年半左右的時間， 即，當商評委實質(zhì)審理在后商標的駁回復審時， 商標局有一定的可能已經(jīng)對引證 商標做出了撤銷其注冊的決定。如此安排，

8、真可謂是在后商標克服在先引證商標 障礙的“完美的殺手锏”。而有的時候，也會發(fā)生（目前是常常發(fā)生）商標局就引證商標的撤三審理， 晚于商評委就在后商標的駁回復審審理。（下面的段落還會具體闡述這一情況。）又不得不說的是：確實有一些在后商標的申請人為了提高駁回復審的成功幾 率，幾乎是在“濫用”撤三這個程序。有的時候，明明通過主張商標不近似就可 以取得復審成功，也要針對商標局駁回決定的引證商標提出撤三， 其實結(jié)果卻是： 商評委復審認定兩枚商標不近似。（而引證商標注冊人失去了商標。）“撤銷三年不使用”程序方面的幾個問題一、“撤銷三年不使用”之“全部撤銷申請”與“部分撤銷申請”?！俺蜂N三年不使用”申請，既可

9、以針對這枚注冊商標的全部的核定使用商品， 也可以針對這枚商標的一項或者其中幾項核定使用商品。如果“撤銷三年不使用”是針對注冊商標的其中一項或者幾個項目， 那么注冊人所舉實際使用證據(jù)，必須 針對該項或該幾項商品，就其他商品項目的舉證是無效的。在筆者的同行中有人說：在商標局審理階段，如果“撤三”是針對注冊商標 的全部指定使用商品（全部撤銷），那么，注冊人舉證證明該注冊商標在其核定 的任何一項商品上有實際使用，就可以維持（“保住”）這枚商標就其全部核定 商品的注冊。需要強調(diào)的，這是筆者聽來的一種說法，迄今尚無官方意見）?！俺蜂N三年不使用”，若準確鎖定具體的單個或某幾個商品項目，基本上會 大大提高注冊

10、人舉證的困難程度，撤三成功的幾率也將大大提升。二、在商標局審理階段，撤三申請人無法看到商標注冊人提供的證據(jù)材料。盡管撤銷三年不使用案件，是應(yīng)撤三申請人的申請而啟動的，但商標注冊人 提交給商標局的注冊商標實際使用證據(jù)， 是不制作副本的，亦不會轉(zhuǎn)發(fā)撤三申請 人進行質(zhì)證。在商標局審理階段，撤三申請人無法看到商標注冊人究竟提交了什 么樣的使用證據(jù)材料。（雖有據(jù)說，可以辦理閱卷申請，但閱卷的操作流程沒有 統(tǒng)一的說法。又據(jù)說，只有商標權(quán)利人可以閱覽與其自己的注冊（或申請中）商 標相關(guān)的案卷。按此說法，撤三申請人更是無法閱卷。）對于商標局做出的撤銷注冊或者維持注冊決定， 注冊人以及撤三申請人，如 果不服，均

11、可向商標評審委員會提出“撤銷復審申請”。在商標評審委員會的審 理階段，商標評審委員會按照評審規(guī)則，需要進行證據(jù)材料的質(zhì)證，因此，原撤 三申請人，可以通過復審程序，見到商標注冊人所提交的證據(jù)材料。需要探討分析的是：商標注冊人在商標局審理階段，向商標局提交了其商標 的實際使用證據(jù)（這證據(jù)撤三申請人是看不到的），商標局單方面看到證據(jù)，認 定該商標注冊繼續(xù)有效，撤三申請人不服，向商評委提出了撤銷復審，這個時候， 商標注冊人手中已經(jīng)沒有了實際使用證據(jù)一一因為證據(jù)之前都已經(jīng)交給了商標 局（尤其是有一些原件證據(jù)，沒有備份）。情況變?yōu)?，商評委沒有見到商標注冊 人的實際使用證據(jù)，也無法向撤三申請人轉(zhuǎn)發(fā)證據(jù)質(zhì)證，

12、 而撤三申請人表示，如 果沒有見到證據(jù)，無法質(zhì)證，就不承認其證據(jù)的效力。商評委又該如何安排案件 的審理？是否商評委應(yīng)主動前往商標局調(diào)取證據(jù)，或者商標局應(yīng)主動將有關(guān)證據(jù)移送商評委？是否可以說，因為商標注冊人已經(jīng)將（沒有經(jīng)過撤三申請人質(zhì)證的） 證據(jù)交 給商標局，所以，在評審程序中，商標注冊人就可以怠于提交、甚至不提交使用 證據(jù)？再換個更徹底的角度看，當撤三申請人提出撤銷復審后，商標注冊人（其商 標之前已經(jīng)被商標局決定予以維持注冊）有權(quán)不進行答辯？不提交證據(jù)材料？三、“撤銷三年不使用”的“撤回”問題。在實踐中，撤三申請人，可以撤回其提出的撤銷三年不使用申請。 但其操作 需要關(guān)注幾個時間段因素：1）自

13、撤三申請人遞交撤銷申請、商標局受理其申請起，至商標局向商標注冊人發(fā)出關(guān)于提供注冊商標使用證據(jù)的通知，這中間往往會有幾個月（1個半月至5個月左右）的時間，亦即，在商標局發(fā)出提供使用證據(jù)通知書之前，撤 三申請人可以向商標局撤回其撤三申請；2）自商標局向商標注冊人發(fā)出關(guān)于提供注冊商標使用證據(jù)的通知起，至商標注冊人提交使用證據(jù)，這中間有2個月多一點的時間，在這段期間，撤三 申請人能否被允許撤回撤三申請，相對模糊。筆者也尚未求證到特別明確統(tǒng)一的 答案。3）商標注冊人提供商標使用證據(jù)的 2個月期間經(jīng)過之后，撤三申請人能否 撤回撤三，取決于商標注冊人是否提交了商標的使用證據(jù)： 如果注冊人按期提交 了商標實際

14、使用證據(jù)，則撤三申請人可以撤回其提出的撤三申請； 但如果商標注 冊人沒有向商標局提交商標實際使用證據(jù)，則撤三案件應(yīng)轉(zhuǎn)變?yōu)樯虡司直仨殞徖?階段一一因為這是法定的商標應(yīng)被撤銷的情形，案件審理已經(jīng)不受撤三申請人的 控制了，此時撤三申請人無法撤回其所提“撤三”申請。提到撤三之撤回，不得不再說說，蘋果公司的 IPAD商標案。蘋果公司在與 唯冠公司發(fā)生訴訟之前，就已經(jīng)對唯冠公司的“ IPAD' （1590557號注冊）商標提 出了撤銷三年不使用申請。（不排除，6000萬美元這個轉(zhuǎn)讓價位，也是受到了 唯冠公司IPAD商標被提出撤銷三年不使用申請的影響。）現(xiàn)在，原來屬于唯冠公司的IPAD商標，已經(jīng)被轉(zhuǎn)

15、讓至蘋果公司的名下了一 現(xiàn)在，屬于蘋果公司名下的IPAD商標，之前已被蘋果公司提出了撤銷三年不 使用。著實不知，蘋果公司是否能做到成功地撤回其對已經(jīng)轉(zhuǎn)讓至自己名下的 IPAD商標所提的撤銷三年不使用申請。如果唯冠公司之前安排了舉證，也許蘋 果公司撤回撤三會比較順利。但，商標局通過證據(jù)審查，認定，之前唯冠公司所 提交的證據(jù)材料，確實不能證明IPAD商標的實際使用一一這枚IPAD商標是否應(yīng) 該撤銷？商標局要求注冊人提供IPAD商標的實際使用的所針對3年期間，IPAD的權(quán) 利人是唯冠公司（這一點不會因為蘋果公司后來受讓這枚商標而改變。）（還好的一點是，蘋果公司只是對唯冠公司原來的兩枚IPAD商標中的

16、其中一枚提出了撤三，而對另外一枚具有藝術(shù)字體的商標則沒有 “撤三”。這種安排， 在目前看來，應(yīng)當是比較合理的。但其實這在當時肯定是險棋一招。 因為這兩枚 IPAD商標本身應(yīng)該是近似商標一一除非蘋果公司當初就準備力爭IPAD與IPAD（藝術(shù)字體）不構(gòu)成近似。）四、商標注冊人與撤三申請人的協(xié)商以及可能的風險建立在撤三可以在實踐中被撤回的基礎(chǔ)上， 商標注冊人與撤三申請人之間也 存在協(xié)商的可能。（商標注冊人與撤三申請人的協(xié)商， 往往是由商標注冊人發(fā)出 要求，這里面的前提是，商標注冊人與撤三申請人取得聯(lián)系， 而這一點在隱名代 理的情況下，變得困難。）現(xiàn)實中確實發(fā)生的情況是：商標注冊人確實一直都在實際使用

17、其注冊商標， 但其卻因為種種疏忽沒有固定好相關(guān)的實際使用證據(jù)，拿不出符合采信要求的證據(jù)。商標一直都在實際使用，卻有面臨被撤銷注冊的風險，這個時候，商標注冊 人還有一種解決方案是：與撤三申請人協(xié)商，爭取其撤回撤三申請?，F(xiàn)實中也確實發(fā)生的情況是：在先注冊商標與在后申請商標，其實有較為明 顯的區(qū)別，各自商品所在的市場也不同，其實不會發(fā)生市場混淆。另一方面，在 先商標與在后商標本身就有很大的可能可以不判為近似。如果商標注冊人與撤三申請人協(xié)商成功， 較為常見的成果是：商標注冊人為 在后商標申請人就在后商標的注冊申請，出具同意書（其實質(zhì)，是由商標注冊人出面， 向商標評審委員會指出： 在后商標與其在先商標不

18、構(gòu)成近似針對在后商標，主動放棄對其在先商標的專用權(quán)保護），以此換取撤三申請人撤回其撤三 申請。如果商標注冊人事實上確實有實際使用其注冊商標、并且在后商標與在先商 標并存注冊，著實不易于引發(fā)相關(guān)公眾的混淆和誤認。 于事實層面上，雙方協(xié)商， 以同意書換取撤回撤三，就是一個可謂雙方共贏、并且是合情合理的共贏局面。但是，仍有必要分析指出用同意書換去撤回撤三， 對于商標注冊人以及在后 商標申請人的風險：1）對于商標注冊人的風險是：風險一，當商標注冊人給在后商標申請人（撤 三申請人）提供了“同意書”之后，撤三申請人所提撤三，未能成功地撤回。風 險二，若在后商標確實與在先商標商標非常近似， 為了保住在先商標

19、的注冊，而 允許在后的商標與之并存，可能產(chǎn)生的混淆后果也是一種損害，這效果無異于飲 鴆止渴。2）對撤三申請人的風險是：其撤回了撤三申請，但其所取得的“同意書” 卻未能被商評委接受，在后商標仍然被駁回。如果商標評審委員會根據(jù)商標評審規(guī)則第八條（在商標評審期間，當事 人有權(quán)依法處分自己的商標權(quán)和與商標評審有關(guān)的權(quán)利。在顧及社會公共利益、 第三方權(quán)利的前提下，當事人之間可以自行以書面形式達成和解， 商標評審委員 會也可以進行調(diào)解）之規(guī)定，認可了“同意書”，在后商標可以取得初步審定。但是，一定要了解的是：不是所有的同意書，都能被商評委接受。對此，近 期內(nèi)比較有名的案件是：大眾汽車公司申請“途安”商標，

20、雖然取得了在先“安 途”商標注冊人出具的“同意書”，但其“途安”商標仍然被駁回了。（在商評委階段，商評委沒有接受“安途”給“途安”的同意書，北京市第 一中級人民法院也沒有接受“同意書”，但一中院判決商標不近似，這一認定可 以說很少見，尤其是“途安”與“安途”這種中文左右認讀的情況，幾乎很難找 到不判為近似的在先例證。筆者的個人看法是，“安途”給“途安”的同意書， 形式上沒有發(fā)揮作用，但實質(zhì)上對于支持商標不構(gòu)成近似，還是起到了很大的作 用。）以撤回撤三換取同意書，后商標申請人（撤三申請人）一定要充分分析、準 確判斷，其取得的“同意書”是否能被商評委接受。判斷標準是：商標的近似程 序、商品的類似程

21、度?；疽?guī)律是：如果商標基本上一摸一樣，商品相同，運作 同意書沒有意義，因為這種同意書基本上不會被接受。 其中的思維方式是：就算 商標權(quán)利人之間達成了協(xié)議，商評委也不能任由市場上發(fā)生混淆和誤認， 這是商 標評審規(guī)則所指的“對公眾利益的顧及”。五、對在先（引證）商標的撤三與在后商標的駁回復審案件的審理時間銜 接問題前已說明，撤三案件往往由在后商標申請人發(fā)起， 在先商標的撤三案件（由 商標局審理）與在后商標的駁回復審（由商標評審委員會審理），由不同的部門 審查，所針對的商標也不是同一枚，必然會存在一個審理進度上的時間差。如果商標局審理撤三案件的速度快于商評委審理駁回復審，這個時間差對于 在后商標申

22、請人就是有利的，在先商標不存在了，在后商標自然會通過復審取得 初步審定。商標局的審查快于商評委，這是幾年前的情況。但最近幾年的情況確實，商 標局審理撤三的速度常常慢于商評委審理駁回復審。 根據(jù)商標局主辦的商標網(wǎng)所 顯示的信息，撤三案件通常需要1年至2年的時間一一這個時間已經(jīng)比商評委審 理駁回通常的1年至1年半的時間要長了。由此產(chǎn)生的問題是：商評委審理在后商標的駁回復審時， 在先商標的撤三案 件尚未有結(jié)果。之前代理組織多次遇到，商評委不等待商標局的撤三審理進程， 就直接以“我委評審之時，引證商標仍為有效注冊商標”而認定在后的商標應(yīng)被 駁回。商評委的拒絕等待，實質(zhì)可能將申請人之前所提撤三的努力變成

23、白費。有意思的情況居然是：商評委拒絕等待商標局的撤三決定結(jié)果， 就直接完成 駁回復審審理，駁回在后商標，而這之后，商標局卻又決定在先的引證商標予以 撤銷。這種局面顯然又構(gòu)成了對在后商標的實質(zhì)上的不公平。筆者認為，如果商標局可以加快撤三案件的審理速度， 或者商評委做到等待 商標局的撤三決定，都可以有效避免上述問題的發(fā)生。對在后商標申請人而言，如果感覺到商標局審理撤三案件的速度慢于商評委 審理駁回復審，有效的應(yīng)對方案是：在既有商標申請的基礎(chǔ)上、一定要趕在商評 委復審決定（判在后商標應(yīng)被駁回）做出之前，就其商標迅速補進一個新的注冊 申請（二次申請）。這樣做的好處是，可以確保之前所提撤三的成功的“成果

24、” 不會淪為“他人的嫁衣裳”。六、操作層面的上的“隱名代理”問題不同于商標異議和商標爭議案件的一點是，撤銷三年不使用案件的申請人， 常常是一個表面上與商標注冊人毫不相關(guān)的個人或者公司（有的時候是一家商標代理公司），這種類似于“隱名代理”的行為，目的是為了將“在后的商標注冊 人” “藏起來”，防止商標注冊人可能的類似于報復的行動（比如當在后商標通 過初步審定后，原來的商標注冊人也可以提出異議，阻礙其順利注冊）。“隱藏”效果最好的，當然是與在后商標申請人難以發(fā)現(xiàn)其關(guān)聯(lián)的個人，次 之是無法找到關(guān)聯(lián)的企業(yè)?！半[藏”效果較差的是，在后商標申請人的代理組織， 遭到撤三的商標注冊人，完全可以通過商標檢索發(fā)現(xiàn)

25、在后商標?！半[名代理”雖然可以在一段時間里，暫時“保護”在后商標的信息。但“隱 名代理”本身也可能產(chǎn)生不少的問題，例如，隱名代理，切斷了商標注冊人與撤 三申請人之間可能的協(xié)商渠道，而有的時候，在先商標注冊人其實是愿意給在后 商標出具“同意書”的；又例如，真正的委托人必須要確定“隱名代理人”不會 私下與商標注冊人協(xié)商，撤回之前的“撤三申請”；有的代理公司使用其員工或 者員工家屬等個人的名義提出撤三， 但當案件進入到了撤銷復審階段時，發(fā)現(xiàn)這 名員工因為諸如更換工作等原因，聯(lián)絡(luò)不上，無法進行撤銷復審了。“撤銷三年不使用”事實認定方面的幾個問題一、關(guān)于商標的標識：在不改變商標的顯著特征的基礎(chǔ)上，就“近

26、似的商標”的使用證 據(jù)是有效的，可以“保住”其商標的注冊。盡管我國商標法明確指出，商標注冊人就注冊商標的實際使用應(yīng)當規(guī)范， 不得擅自改變注冊商標的標識圖樣。 但是，在現(xiàn)實中，確實有不少企業(yè)實際使用 的商標標識與注冊的核定標識不完全一致。對此，最高人民法院關(guān)于審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見 第 20條指出：實際使用的商標與核準注冊的商標雖有細微差別，但未改變其顯著 特征的，可以視為注冊商標的使用。也就是說，當發(fā)生撤銷三年不使用時，商標注冊人出具的使用證據(jù)上， 所顯 示的商標標識與注冊的核定標識，雖然有一定的差異，但只要并未改變商標的顯 著特征，這種使用證據(jù)是有效的，可以認定為注冊商標標識

27、的實際使用。對此的理論依據(jù)大約是：首先，我國商標法第四十四條指出了 “自行改變注冊商標圖樣”的行為， 由商標局責令限期改正或者撤銷其注冊商標， 法條明確，自行改變注冊商標圖樣 的行為本身并不必然導致商標注冊被撤銷。其次，商標注冊人在不改變商標顯著特征的基礎(chǔ)上使用有略微差異的商標， 實質(zhì)就是一枚與注冊商標相近似的商標， 注冊商標的專用權(quán)的保護范圍，涉及到 與注冊商標標識相近似的商標，商標注冊人就近似商標的使用，本身不會影響到 他人，也沒有涉及到公共資源。其三，商標的本質(zhì)是通過附屬在商品或服務(wù)項目之上，向相關(guān)公眾，尤其是消費者，指示其商品或服務(wù)的來源和出處。 當兩枚商標相近似的時候，會使消費 者將

28、兩枚商標所表示的商品理解為來自同一家企業(yè)。 在不改變商標顯著特征的基 礎(chǔ)上，商標注冊人實際使用的標志盡管與注冊的核定標志不完全一致，其略加變化的標志，仍然可以將標有該“略加變化的商標標識”的商品準確地指向商標的 注冊人。不妨說，這個時候，消費者已經(jīng)將略加變化的商標標識與注冊商標的標 識相混淆了，更不妨說，在消費者看來，他們會將略加變化的標識認定為就是注 冊的標識，由此，在消費者看來，這就是注冊的標識本身在實際使用。其四，若過分嚴苛要求商標標識與注冊核定標識完全相同，從現(xiàn)實中舉證的角度分析也會遇到問題。典型的如：業(yè)內(nèi)公認為發(fā)票是證明商標實際使用的 “優(yōu) 良證據(jù)”，某家企業(yè)注冊了一枚書法漢字商標，

29、其銷售了產(chǎn)品，形成了發(fā)票。發(fā) 票上印有商標的名稱，但是，在我國，發(fā)票常常是機打發(fā)票，有統(tǒng)一的字體，企 業(yè)出具的機打發(fā)票顯然無法做到將書法漢字的字體也打印出來，此時，若強調(diào)所出現(xiàn)的商標的文字字體與注冊商標標識不吻合，不予采納，肯定是不合理的。與發(fā)票類似的情況還有簽署的合同書、商品的進出口檢驗檢疫證明等等。二、關(guān)于使用商品：1）商標注冊人在注冊核定使用商品中的一項商品上有商標的實際使用，在 與該項注冊核定商品相類似的商品項目上注冊，應(yīng)被予以維持。2）若商標注冊人出具的使用證據(jù)所針對的商品項目，并不是其注冊的核定 使用商品項目，而是與之類似（并非注冊的核定項目本身）的商品，則該商標的 注冊應(yīng)被撤銷。

30、3）若撤三為“部分撤銷”，具體地針對注冊商標核定使用商品中的一項（或 幾項）。商標注冊人應(yīng)針對該一項（或幾項）商品完成舉證。如果商標注冊人所 舉證據(jù)并非該一項（或幾項）商品，而是與該一項（或幾項）相類似，則這枚商 標就該一項（或幾項）商品的注冊應(yīng)被部分撤銷。對此的理論依據(jù)大約是：針對以上所述第1）點：當商標注冊人出具了其注冊商標在核定使用的一個 項目商品上的使用證據(jù)后，該商標就該項商品的注冊應(yīng)被維持注冊。 在維持注冊 的基礎(chǔ)上，該商標的專用權(quán)的保護范圍包括有類似的商品項目， 近似商品上的（受 保護的）權(quán)利資源實質(zhì)上仍然屬于商標注冊人， 此時若剝奪該商標就類似商品的 注冊，沒有意義。針對以上所述

31、第2）點：我國商標法第二十一條規(guī)定：注冊商標需要在 同一類的其他商品上使用的，應(yīng)當另行提出注冊申請。由此可知，一枚商標若使用在不是其注冊的核定商品項目上， 是實質(zhì)是一枚未注冊的商標的使用。 我國 商標法第五十一條規(guī)定：注冊商標的專用權(quán)，以核準注冊的商標和核定使用 的商品為限。只有核定的使用商品項目本身，才可以對應(yīng)于注冊商標的專用權(quán)一 撤銷三年不使用針對的就是這個權(quán)利。注冊商標的核定使用商品 與 與核定使用商品相類似的商品，指向不同的概 念。注冊的核定商品形成的是注冊商標的專用權(quán)， 而與核定商品類似（而非核定 的商品）并非其專用權(quán)本身，只是其專用權(quán)的向外延伸的保護范圍。后者指向“商 標的保護問題

32、”，前者才真正地指向撤銷三年不使用所針對“商標使用問題”。在撤三案件中，可以接受近似的商標的使用，卻不可以接受在類似的商品上 的使用的原因，更簡單一點講一一前者是（消費者可能混淆的）商標，而后者是（消費者不會混淆的）商品。商標使用在什么樣的商品上，其實質(zhì)就是在指示這種商品的來源和出處。 注 冊商標只有是使用在其核定的商品上、 向消費者指示這種（注冊核定的）商品的 來源和出處，才是真正意義上的注冊商標的使用。 從消費者角度看，他們會將略 加變化的（近似）商標認定為就是注冊的商標，因此，近似商標可以支持注冊商 標的使用。但消費者卻不會混淆商品的種類本身。所謂的消費者混淆，實質(zhì)是消費者將標有近似的商

33、標的商品，判定其來源相 同或相同，這種混淆的實質(zhì)是商標的混淆，而不是商品種類的混淆，有正常判斷 能力的消費者，不可能將“香水”這種商品判斷為是“口紅”（即使他們是類似的），因此，注冊商標若使用在非核定的商品上，即使這種商品與核定的商品類 似，該種使用也不會使消費者將核定使用的商品與注冊商標相等同，亦即，注冊商標沒有發(fā)揮作用。針對以上所述第3）點：這一點實質(zhì)上是具體化了的第 2）點。例證1,某件注冊商標的核定使用商品包括“服裝、嬰兒全套衣、游泳衣、 帽”。*服裝與嬰兒全套衣構(gòu)成類似；服裝與游泳衣構(gòu)成類似；嬰兒全套衣與游泳 衣不構(gòu)成類似；服裝與帽不構(gòu)成類似。當發(fā)生撤銷三年不使用時，逐一分析如下：1

34、）商標注冊人出具了該商標就“服裝”這1項商品的實際使用證據(jù)，那么， 這枚商標就“服裝、嬰兒全套衣、游泳衣”這 3項商品的注冊應(yīng)被維持，該商標 就“帽”商品上的注冊應(yīng)被撤銷。2）商標注冊人出具了該商標就“嬰兒全套衣”這1項商品的實際使用證據(jù)， 那么，該商標就“嬰兒全套衣、服裝”這2項商品的注冊應(yīng)被維持，該商標就“游 泳衣、帽”商品上的注冊應(yīng)被撤銷。3）商標注冊人出具了該商標就“游泳衣”這 1項商品的實際使用證據(jù)，那 么，該商標就“游泳衣、服裝”這2項商品的注冊應(yīng)被維持，該商標就“嬰兒全 套衣、帽”商品上的注冊應(yīng)被撤銷。4）商標注冊人出具了該商標就“帽”商品的實際使用證據(jù)，那么該商標就“帽”這1項

35、商品的注冊應(yīng)被維持，該商標就“服裝、嬰兒全套衣、游泳衣”商 品的注冊應(yīng)被撤銷。例證2:甲企業(yè)在先注冊商標 ABC勺核定使用商品是“傳真機、電話機”， 乙企業(yè)在后申請注冊abc商標，指定使用商品是“復印機（照相、靜電、熱）”。*傳真機（0903）與電話機（0907）構(gòu)成類似；復印機（0903）與傳真機（0903） 構(gòu)成類似；復印機（0903）與電話機（0907）不構(gòu)成類似。乙企業(yè)為使自己的abc商標能注冊在“復印機”商品上，對甲企業(yè)的 ABC 商標就“傳真機”商標提出了撤三申請。這個時候，甲企業(yè)應(yīng)針對“傳真機”商 品完成舉證，如果甲企業(yè)只是出具了其商標在“電話機”商品上的使用證據(jù)，雖 然“電話機

36、”與“傳真機”構(gòu)成類似，甲企業(yè)注冊的“傳真機”也應(yīng)被撤銷，這 個時候乙企業(yè)的商標可以注冊在“復印機”商品上。例證2中的情況，也對應(yīng)于本文前面所寫的，“撤銷三年不使用”，若準確 鎖定具體的單個或某幾個商品項目，基本上會大大提高注冊人舉證的困難程度， 撤三成功的幾率也將大大提升。其實，運作“部分”撤銷，很多時候也會大大地 降低撤三申請人與商標注冊人的沖突激烈程度， 對商標注冊人而言，也可避免全 盤失去其注冊商標?，F(xiàn)實中，確實有不少的注冊人，遇到部分撤三之后，發(fā)現(xiàn)所 提部分商品并非其最為重要的產(chǎn)品，也因此選擇放棄舉證?！俺蜂N三年不使用”指定使用商品的幾個令人困惑的問題問題一：總稱型名稱與具體的產(chǎn)品名

37、稱問題例證：A公司注冊了一枚商標，指定商品為“服裝、襯衣，裙子，游泳衣”， 這枚商標遇到了 B公司提出的撤三，B公司的撤三請求專門針對 A公司商標的“服 裝、游泳衣”兩項。（B公司在后商標的指定商品是游泳衣，由于服裝與游泳衣 構(gòu)成類似，A公司如果能“保住”其“服裝”的注冊，可以將“游泳衣”也一并 保住。）A企業(yè)就“服裝”商品舉證，其提供的產(chǎn)品銷售發(fā)票上記錄了其產(chǎn)品的品名“襯衣”一一“襯衣”就是“服裝”的一種。這個時候，A企業(yè)的提供的“襯衫”發(fā)票，能否被認定為是“服裝”商品的實際使用證據(jù)？如果強調(diào)了發(fā)票上記錄的品名不是“襯衫”，那么假如A企業(yè)出具的是一幅 “襯衫的照片”，照片中的事物，肯定符合“

38、服裝”的定義，那么這張“襯衫的 照片”能否作為“服裝”商品的實際使用證據(jù)？其實，問題1中所舉的情況，在多個類別都能找到類似的情況，比如3類的 “化妝品”與“口紅”等等。對這個問題，從不同的角度看去，會指向明顯不同的說法一一角度一，從消費者的角度看來，襯衫毫無疑問就是服裝。如果說，企業(yè)所舉 的其商標在襯衫商品上的實際使用， 不構(gòu)成商標在服裝商品的實際使用， 這違背 了客觀的規(guī)律以及相關(guān)公眾的通常認識，由此看來，似乎應(yīng)該認定其構(gòu)成使用；角度二，類似商品和服務(wù)群分表給出了商品的項目名稱，這種項目名稱 的表述，本身就類似于專利法領(lǐng)域里的“權(quán)利要求”那樣，意味著權(quán)利的范圍。 名為“服裝”確實比名為“襯衫

39、”能得到更大的保護范圍，從這個角度看，“服 裝”與“襯衫”有區(qū)別，并且其區(qū)別恰恰映襯在“商標專用權(quán)范圍”之上一一而“部分撤三”所追求的價值，也恰恰是“商標專用權(quán)范圍縮小”，商品品名的不 一致，在牽扯到商標專用權(quán)范圍的重要場合，不應(yīng)被接受，在撤三案件中，也不 應(yīng)認定其構(gòu)成使用。類似商品和服務(wù)區(qū)分表在適用上，縱然是“被參考”，也是“準規(guī)定” 一般的效力極高的參考。比如，兩家襯衫生產(chǎn)企業(yè)，所生產(chǎn)的產(chǎn)品一摸一樣，都 是襯衫，第一家企業(yè)將商標的指定商品表述為“服裝”，第二家企業(yè)則將商標的 指定商品表述為“襯衫”。但是第一家企業(yè)的商標可以獲得從 2501、2502、2503、 2504、2504、2505

40、類似群的所有商品的保護，而第二家企業(yè)卻只能得到2501僅一個類似群的保護。顯然，第一家企業(yè)通過商標注冊指定商品的項目名稱表述， 得到了比第二家企業(yè)更大的保護范圍。 也許有人認為，實質(zhì)相同的商品，僅因表 述的名義不同，保護范圍就因此不同，這不合理。但不要忘記，第一家企業(yè)將商 品表述為“服裝”，也意味著其商標要通過比第二家企業(yè)“襯衫”更為嚴格、更 為廣泛的注冊申請階段的審查。對第二家企業(yè)的商標注冊申請，只要在2501這一個類似群不存在在先商標，商標局就可以對第二家企業(yè)的“襯衫”商品商標予 以授權(quán)；而第一家企業(yè)的商標注冊申請，則要通過2501、2502、2503、2504、2504、2505類似群的

41、審查方可通過。從商標申請階段，“服裝”與“襯衫”就 不同。商品名稱的表述方式與保護范圍是直接相關(guān)的，在商標專用權(quán)面臨撤銷三年不使用的時候，如果反過來又強調(diào)“襯衫”就是“服裝”的一致性，顯然專用 權(quán)本身的形成基礎(chǔ)不吻合。問題二：贈品與廣告載體商品的問題例證1，某一家木地板生產(chǎn)企業(yè)，在銷售木地板的過程中，為促銷，為每一 個購買其木地板的消費者贈送一瓶“木地板蠟”，這個“木地板蠟”商品本身沒 有標出商標（只是寫明“某某品牌木地板的專用產(chǎn)品”），而這家木地板企業(yè)其 實就木地板蠟商品有一枚注冊商標。 后來遇到了撤三案件，這家企業(yè)該如何證明 其“木地板蠟”商品的實際使用？例證2,某家兒童英語教育機構(gòu)，為了

42、達到宣傳目的，專門制作了一批彩色 氣球，上面印有這家英語教育機構(gòu)的名稱以及熱線電話，由推廣人員將這批氣球免費送給公眾。假如這家英語教育機構(gòu)確實將其同名商標注冊在了“氣球”商品上,又遇到了撤三案件。這家企業(yè)的印制氣球的合同和推廣過程的照片，能否被認定為這家企業(yè)的商標針對“氣球”商品有實際使用？筆者認為，對這種情況不 應(yīng)認定其構(gòu)成商標的實際使用。因為在這里的“氣球”不是商品，而是其英語教 育的廣告的載體，消費者在“氣球”上看到的商標，本質(zhì)上，不是“氣球的商標”， 而是“英語教育機構(gòu)的商標”。例證2中的情況在現(xiàn)實中其實很普遍，眾多某家企業(yè)為了宣傳，都會在制作 于其主打產(chǎn)品不同的其他產(chǎn)品當做禮品贈送給

43、消費者。例如，某家巧克力企業(yè)， 安排的促銷人員，穿著著印有這個巧克力產(chǎn)品的商標服裝， 在賣場促銷，這個時 候，不能認定為這個巧克力的商標被實際使用在服裝商品上。問題三：不在中國銷售產(chǎn)品，而只在中國生產(chǎn)加工產(chǎn)品的商標，其純粹的 在中國的生產(chǎn)行為，是否應(yīng)被認定為“商標的使用”？通常都認為，這構(gòu)成商 標在中國的實際使用。如果某外國企業(yè)，其在外國地區(qū)擁有商標注冊，但是在中國，這枚商標的注 冊人不是該外國企業(yè)，該外國企業(yè)委托中國加工企業(yè)生產(chǎn)該外國地區(qū)注冊的商標 的產(chǎn)品，生產(chǎn)之后，全部銷往該外國地區(qū)。通常認為，中國的加工企業(yè)生產(chǎn)行為， 不構(gòu)成對這枚商標中國注冊人的侵權(quán)。表面上看，上述的兩種情況，都是中國生

44、產(chǎn)企業(yè)的生產(chǎn)加工然后出口銷售， 但一個使用構(gòu)成商標的使用，一個使用則不構(gòu)成商標使用上的侵權(quán)。 兩者的關(guān)鍵 點是：問題三中所指的情況，商標所涉及到的企業(yè)，僅有一家，即商標的注冊人， 其商標的實質(zhì)是一枚商標。而第二種情況下，商標所涉及到的企業(yè)，為中國商標 注冊人與外國商標注冊人，實為兩家，其商標的實質(zhì)是兩枚不同的商標。惡意搶注的“原罪”不應(yīng)影響撤三案件的審理近年來，筆者多次看到，有撤三申請人，在其所提撤三申請書中，指稱被申 請商標是一枚惡意搶先注冊的商標，甚至于其所組織的材料，更像是發(fā)起了一次 爭議，而非撤銷三年不使用。也有人持有這種觀點：如果一枚商標有著抄襲的“原 罪”，在對其撤三申請案件中，對

45、有關(guān)使用證據(jù)的采信，應(yīng)當從嚴。筆者不同意這種觀點，因為，撤銷三年不使用這個程序，其設(shè)置的意義和目 的，不是用來解決商標惡意搶注問題的， 在撤銷三年不使用案件中，關(guān)注這枚商 標是否為惡意搶注的問題，不符合商標法就撤三案件的立法精神。按照我國商標法的規(guī)定，與注冊商標直接相關(guān)的民事權(quán)利的形成和確認 需要經(jīng)過商標局的核準（實質(zhì)審查）。該權(quán)利被確認之后，就不應(yīng)被輕易地否定， 撤銷三年不使用案件的實質(zhì)是要剝奪商標注冊人的民事權(quán)利?！皠儕Z一項權(quán)利” 不同于“考慮要不要確立一項權(quán)利”。行政權(quán)力的掌握者、判斷者的主觀態(tài)度， 不能表現(xiàn)為“千方百計”地要撤銷一件商標，或是“努力爭取”對一件注冊商標 的撤銷結(jié)果。其判

46、斷的出發(fā)點，不應(yīng)被預設(shè)在某件商標應(yīng)被撤銷注冊的基礎(chǔ)上。 在商標注冊人已經(jīng)提出證據(jù)材料、并且證據(jù)材料已經(jīng)可以形成證據(jù)鏈的情況下， 不應(yīng)基于某種想象中的可能性或憑空猜測的相反情況來否定既有證據(jù)的證明力。 否則，對于注冊商標的權(quán)利人來說，就是不公平、不合理的?！俺蜂N三年不使用”關(guān)于實際使用證據(jù)的分析在“撤銷三年不使用”案件中，商標注冊人應(yīng)就其商標在指定期間內(nèi)、針對 其注冊的核定使用商品實際使用其注冊商標， 負舉證責任。在撤銷三年不使用案 件中，可謂“證據(jù)為王”。商標的實際使用證據(jù)，不在于數(shù)量，而在于質(zhì)量。形 式和內(nèi)容適格的證據(jù)材料，即使只有1組，其所能發(fā)揮的證據(jù)效力就可以保住其 商標的注冊。反之，形

47、式和內(nèi)容不適格，并且無法形成證據(jù)鏈條的材料，即使是 其數(shù)量很多，也難以保住其商標的注冊。商標的實際使用應(yīng)符合“公開、真實、合法”三個原則。證據(jù)（或證據(jù)鏈條） 需要包含3種因素：商標的標志、商品或服務(wù)、時間標志。這三種因素應(yīng)同時具 備，缺一不可。以下結(jié)合商標審理標準第六部分之 5.3.2 “商標使用在指定商品上的具 體表現(xiàn)形式”逐一具體分析如下：一、采取直接貼附、刻印、烙印或者編織等方式將商標附著在商品、商品包 裝、容器、標簽等上，或者使用在商品附加標牌、產(chǎn)品說明書、介紹手冊、價目分析：這類證據(jù)，若為孤證，基本上無法被認定為構(gòu)成商標的實際使用證據(jù)。 諸如“產(chǎn)品包裝、標簽、介紹手冊”等，往往沒有“

48、時間標志”，或者其時間標 志是由使用人自行印制，無法做到證明其生成的時間。其次，諸如“介紹手冊、 價目表”等，難以證明其使用的“公開性”。“介紹手冊”等無法以其自身證明 其果真已經(jīng)被投入了市場、公開使用?！吧唐钒b”等這一組證據(jù)，若為孤證，難以發(fā)揮證明作為，但其本身的提 交是有積極意義的，至少讓判斷者了解商標的產(chǎn)品種類以及確實可能有實際使用 的事實。若與其他證據(jù)相結(jié)合，或者參與到證據(jù)鏈條中，更會使商標的使用樣態(tài) 呈現(xiàn)得更為具體、生動、清晰。二、商標使用在與商品銷售有聯(lián)系的交易文書上， 包括使用在商品銷售合同、 發(fā)票、票據(jù)、收據(jù)、商品進出口檢驗檢疫證明、報關(guān)單據(jù)等上；分析：這類證據(jù)是應(yīng)對撤三案件

49、的“優(yōu)良證據(jù)”，是企業(yè)提前固定相關(guān)證據(jù) 或者應(yīng)對三年不使用搜集證據(jù)，應(yīng)重點搜集的方面。1、發(fā)票：發(fā)票本身可以直接證明商品的被銷售了一一可以證明“公開”使 用；發(fā)票本身有時間標志（稅務(wù)部門印制發(fā)票的時間以及發(fā)票的開具日期） 一一 可以證明使用的時間；發(fā)票上有銷售產(chǎn)品的名稱一一可以證明使用的商品項目和 商標。但是，現(xiàn)實中，發(fā)票上存在的問題是：1）發(fā)票上沒有商標。發(fā)票上的品名一欄，可以寫上商標的文字一一尤其是純文字商標。但是有極 其眾多的企業(yè)，甚至可以說大部分的企業(yè)，其開具的發(fā)票上都沒有商標。一個原 本優(yōu)質(zhì)的證據(jù)，就因為這么一個看似細節(jié)的因素， 變得沒有直接的證據(jù)價值：因 為一張發(fā)票本身，若沒有商標

50、，無法證明商標的實際使用。對企業(yè)而言，一定要有“固定商標實際使用證據(jù)”的意識，即使不愿做到每 張發(fā)票上都寫明注冊商標，也應(yīng)每隔一段時間，就在發(fā)票上至少填寫上一次商標。如果是圖形商標，難以用文字來形容，不妨考慮在發(fā)票上直接填寫圖形商標 的注冊號碼。雖然目前在發(fā)票上標注注冊號碼的情況，極其罕見。如果發(fā)票上完全沒有商標，需要建立證據(jù)鏈條，比如與寫明有品牌的產(chǎn)品銷 售合同相結(jié)合。如果發(fā)票與合同，在金額、日期、付款方與買方方面均吻合，即 可形成證據(jù)鏈條，證明商標的實際使用。若提交發(fā)票的復印件，最好辦理原件與復印件一致的公證。2）發(fā)票上就商品名稱的表述與注冊的核定使用商品表述不吻合。有的時候，是諸如注冊的

51、商品是“服裝”，發(fā)票上記載的品名是“童裝”或者“襯衫”之類 的不吻合。有的時候，企業(yè)標注的品名甚至只是產(chǎn)品的型號， 這更加令發(fā)票難以 直接發(fā)揮證據(jù)效力。企業(yè)應(yīng)做到每個一段時間，在發(fā)票上填寫相關(guān)注冊的核定使 用商品項目。2、銷售合同：這里強調(diào)的是銷售合同，而非商標使用的許可合同。商標許 可合同或者協(xié)議，若為孤證，不能證明商標的實際使用。商標的銷售合同本身，若為孤證，同樣不能證明商標的實際使用。因為銷售 合同，不能以其本身證明其被履行了。銷售合同往往需要與發(fā)票相結(jié)合。同發(fā)票一樣：合同上一定要寫明具體的商標，如果是圖形商標，最好將有關(guān) 圖形印在合同上。銷售合同上有關(guān)品名，最好契合商標注冊的商品項目，

52、而不要 總是使用諸如產(chǎn)品型號、縮寫之類的有可能產(chǎn)生疑義的表述方式。如果銷售合同為復印件，最好也辦理原件與復印件一致的公證。3、商品進出口檢驗檢疫證明、報關(guān)單據(jù)：上述材料均為通過第三方生成的 證據(jù)，且基本上都具有“時間、商標、商品”三大舉證因素，可謂優(yōu)良的證據(jù)材 料。企業(yè)只需像對待發(fā)票那樣，定期關(guān)注，將商標的信息填寫完整，按照注冊核 定商品項目填寫品名即可。商品進出口檢驗檢疫證明、報關(guān)單據(jù)若為復印件，應(yīng)辦理原件與復印件一致 的公證。除了“商品進出口檢驗檢疫證明、報關(guān)單據(jù)”外，還有諸如，批量產(chǎn)品的抽 檢質(zhì)量檢驗報告，也很有證明力。三、商標使用在廣播、電視等媒體上，或者在公開發(fā)行的出版物中發(fā)布，以

53、及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式為商標或者使用商標的商品進行的廣告 宣傳。商標注冊信息的公布或者商標注冊人關(guān)于對其注冊商標享有專用權(quán)的聲明， 不被視為商標法意義上的使用。例如：1、在報紙登載其商標的信息的聲明，這不構(gòu)成商標法意義上的使用。2、在報紙上登載其對某某商標享有權(quán)利，如果假冒必予追究之類的聲明， 不構(gòu)成商標法意義商標的使用。但是，如果企業(yè)在聲明書中附帶介紹有真正的產(chǎn) 品信息和廣告（要約邀請性質(zhì)），構(gòu)成商標法意義上的使用。3、純粹的招商加盟廣告，因為這種廣告所面對的受眾，不是真正的商品的 消費者，這種廣告中的商標本身，所發(fā)揮的作用，不是在指出商品的來源和出處。4、為了達到兜售商標權(quán)（

54、買賣商標）的目的，而刊登的商標廣告，本質(zhì)上 仍然是商標權(quán)利的聲明，不構(gòu)成商標法意義上的使用。廣告宣傳是非常典型的商標使用行為。廣告宣傳本身的證據(jù)形式，包括：報 紙、雜志等出版物廣告，可以出具報紙、雜志等頁面信息，直接證明商標的使用。廣告合同與廣告費用發(fā)票相結(jié)合也可以直接證明商標的使用。廣告期一旦過 去，就難以證明廣告曾經(jīng)有過的廣告形式， 諸如燈箱廣告、路牌廣告等廣告形式 （這種形式，即使拍攝了照片，也可能被人質(zhì)疑照片的拍攝時間不在商標局指定 的3年期間內(nèi)），不僅要固定廣告合同證據(jù)，而且要固定廣告合同費用發(fā)票證據(jù)。 如果企業(yè)愿意投入，甚至可以考慮定期安排公證人員，拍照公證取證?，F(xiàn)實中，還有一些廣告模式，有可能影響其廣告材料被認定為商標的實際使 用。例如“不寫品名、只有商標的照片廣告”。在報紙、雜志的圖片廣告中，只 列出商標、而不列明具體的商品的情況比比皆是。比如，某時尚品牌在雜志上刊登整頁廣告。 廣告文字說明僅有商標，此外就 是一位模特的照片。模特身穿（2501類似群的）的衣裳、臉上涂抹（3類的）的 彩妝、手持（18類的）手提包、頭戴（2508類似群的）帽子、腳穿（2507類似 群組）靴子、脖子上掛了一串（140