福建師范大學(xué)2020年2月課程考試《商法》作業(yè)答案

1、福建師范大學(xué)2020年2月課程考試商法作業(yè)答案簡述商業(yè)名稱登記的效力。簡述制作商業(yè)帳簿的作用。簡述商業(yè)登記的作用。簡述我國公司資本三原則。簡述公司章程的特征。論述我國商法的基本原則。試論述我國刑事訴訟法有關(guān)“非法證據(jù)排除規(guī)則”的規(guī)定。案情：2012年5月，興平家裝有限公司(下稱興平公司)與甲、乙、丙、丁四個自然人，共同出資設(shè)立大昌建材加工有限公司(下稱大昌公司)。在大昌公司籌建階段，興平公司董事長馬瑋被指定為設(shè)立負(fù)責(zé)人，全面負(fù)責(zé)設(shè)立事務(wù)，馬瑋又委托甲協(xié)助處理公司設(shè)立事務(wù)。2012年5月25日，甲以設(shè)立中公司的名義與戊簽訂房屋租賃合同，以戊的房屋作為大昌公司將來的登記住所。2012年6月5日，大

2、昌公司登記成立，馬瑋為公司董事長，甲任公司總經(jīng)理。公司注冊資本1000萬元，其中，興平公司以一棟廠房出資;甲的出資是一套設(shè)備(未經(jīng)評估驗(yàn)資，甲申報其價值為150萬元)與現(xiàn)金100萬元。2013年2月，在馬瑋知情的情況下，甲偽造丙、丁的簽名，將丙、丁的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓至乙的名下，并辦理了登記變更手續(xù)。乙隨后于2013年5月，在馬瑋、甲均無異議的情況下，將登記在其名下的全部股權(quán)作價300萬元，轉(zhuǎn)讓給不知情的吳耕，也辦理了登記變更等手續(xù)?，F(xiàn)查明：第一，興平公司所出資的廠房，其所有權(quán)原屬于馬瑋父親;2011年5月，馬瑋在其父去世后，以偽造遺囑的方式取得所有權(quán)，并于同年8月，以該廠房投資設(shè)立興平公司，馬瑋占

3、股80%.而馬父遺產(chǎn)的真正繼承人，是馬瑋的弟弟馬祎.第二，甲的100萬元現(xiàn)金出資，系由其朋友滿鉞代墊，且在2012年6月10日，甲將該100萬元自公司賬戶轉(zhuǎn)到自己賬戶，隨即按約還給滿鉞。第三，甲出資的設(shè)備，在2012年6月初，時值130萬元;在2013年1月，時值80萬元。問題：1.甲以設(shè)立中公司的名義與戊簽訂的房屋租賃合同，其效力如何?為什么?2.在2013年1月，丙、丁能否主張甲設(shè)備出資的實(shí)際出資額僅為80萬元，進(jìn)而要求甲承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)足出資責(zé)任?為什么?3.在甲不能補(bǔ)足其100萬元現(xiàn)金出資時，滿鉞是否要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?為什么?4.馬祎能否要求大昌公司返還廠房?為什么?5.乙能否取得丙、丁的

4、股權(quán)?為什么?6.吳耕能否取得乙轉(zhuǎn)讓的全部股權(quán)?為什么? 參考答案：商業(yè)名稱一經(jīng)登記，商事主體就取得該商業(yè)名稱的專用權(quán)，即獲得名稱權(quán)。一旦獲得名稱權(quán)，商業(yè)名稱發(fā)生排他效力和救濟(jì)效力。所謂排他效力是指商業(yè)名稱一經(jīng)登記，即發(fā)生排斥他人為相同或類似的商業(yè)名稱登記或使用該商業(yè)名稱的效力。救濟(jì)效力是指商業(yè)名稱登記而取得專有使用權(quán)，商事主體可據(jù)此排斥他人使用相同或類似商業(yè)名稱于同一營業(yè)。參考答案：(1)商業(yè)賬簿的基本意義在于,向各財務(wù)會計(jì)信息的使用人提供相關(guān)可靠、清晰可比的財務(wù)會計(jì)信息,以作為決策依據(jù)。 n(2)商業(yè)賬簿也是相關(guān)國家機(jī)關(guān)審核商事主體的營業(yè)狀況或?qū)嵤┬姓袨榈囊罁?jù)。 (3)商業(yè)賬簿可以成為民

5、事訴訟中的重要證據(jù)。參考答案：(1)、是國家對商事主體的商事行為進(jìn)行法律調(diào)整的重要前提。(2)、是國家對商事主體進(jìn)行行政管理的重要手段。(3)、是商法維護(hù)商事主體的合法地位,保護(hù)第三人合法權(quán)益和社會公共利益的重要手段。(4)、是保障商事主體依法進(jìn)行正常經(jīng)營活動的必要形式。(5)、是維護(hù)第三人及社會公共利益的基礎(chǔ)。參考答案：(1)、資本確定原則,又稱法定資本制,是指公司在設(shè)立時,必須在章程中對公司的資本總額做出明確的規(guī)定,并須由股東全部認(rèn)足,否則公司就不能成立。 n(2)、資本維持原則,又稱資本充實(shí)原則。是指公司在其存續(xù)過程中,應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。 n(3)、資本不變原則,是指公司資

6、本總額一經(jīng)確定,非依法定程序,不得任意變動。參考答案：(1)具有法定性。章程是設(shè)立公司的必備法律文件，公司法人最本質(zhì)的特征是具有獨(dú)立于股東的法律人格。公司章程在內(nèi)容上必須符合法律要求。公司章程制定及修改程序必須符合法律法定。(2)具有公開性。公司法規(guī)定公司章程是公司登記的重要法定事項(xiàng)，是公司公示的重要內(nèi)容。(3)具有自治性。就制定程序而言，有限公司章程由全體股東共同制定，股份有限公司章程由發(fā)起人共同擬訂，經(jīng)創(chuàng)立大會通過。制定公司章程是公司全體初始股東依法所為的法律行為，而該行為當(dāng)事人的最終目的在于創(chuàng)立公司法人。參考答案：商法的基本原則是商法的主旨和基本準(zhǔn)則，是對于各類商事關(guān)系具有普遍性適用意義

7、或司法指導(dǎo)意義，對于統(tǒng)一的商法規(guī)則體系具有統(tǒng)領(lǐng)作用的某些基本法律規(guī)則。(一)依法自由行使權(quán)利原則：從本質(zhì)上講，商法是調(diào)整平等主體間發(fā)生的商事關(guān)系的私法?；谏淌轮黧w的平等地位，商事主體依法享有廣泛的權(quán)利，并且在法律許可的范圍內(nèi)，商事主體可以自由地行使權(quán)利，任何機(jī)關(guān)，個人不得非法干預(yù)其權(quán)利的行使。(二)商事主體意思自治原則：基于商法的本質(zhì)特征，商法最基本的原則為意思自治原則。意思自治，是指商事主體有權(quán)基于自己的意思形成其私法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。(三)尊重公共利益原則：社會公共利益是指全體社會成員的共同利益，法律保障社會公共利益，也就是保護(hù)全體人民的共同利益，保護(hù)每一個公民的自身利益。(四)誠實(shí)信用

8、原則：誠實(shí)信用原則起源于羅馬法，所謂誠實(shí)信用，是市場經(jīng)濟(jì)活動中形成的道德規(guī)則。(五)合法原則：商事行為是法律行為，必須遵守法律、法規(guī)。合法原則要求商事主體的商事活動既要遵守由國家立法機(jī)關(guān)統(tǒng)一制定的法律，也要遵守國家行政機(jī)關(guān)制定的行政法規(guī)和規(guī)章以及地方各級權(quán)力機(jī)關(guān)和各級政府制定的地方性法規(guī)。(六)公序良俗原則：公序良俗是公共秩序和善良風(fēng)俗的合稱，公序良俗是現(xiàn)代商法的一項(xiàng)重要的基本原則，在現(xiàn)代交易中，它具有維護(hù)國家利益、社會公共利益及一般道德觀念的功能。(七)保障交易便捷原則：商業(yè)以營利為目的，在現(xiàn)代商業(yè)實(shí)踐中，交易速度或商品流轉(zhuǎn)速度具有至關(guān)重要的意義。這就要求商法中確認(rèn)交易便捷原則，要求商法的各

9、項(xiàng)具體規(guī)則反映商事活動不同于一般民事活動的特征。(八)維護(hù)交易安全原則：維護(hù)商事交易安全構(gòu)成商法的又一基本原則。商法上對于交易安全之維護(hù)主要表現(xiàn)為對于商事交易條件采取強(qiáng)制主義、公示主義、外觀主義及嚴(yán)格責(zé)任主義之編制。參考答案：1.【答案】有效，設(shè)立中的公司可以實(shí)施法律行為。2.【答案】不可以。確定甲是否已履行出資義務(wù)，應(yīng)以設(shè)備交付并移轉(zhuǎn)所有權(quán)至公司時為準(zhǔn)，故應(yīng)以2012年6月初之130萬元，作為確定甲承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)足出資責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，對此可以參照公司法解釋(三)第9條、第16條。3.【答案】滿鉞應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的連帶責(zé)任，依據(jù)為公司法解釋(三)第15條。4.【答案】可以。首先，因繼承無效，馬瑋不能因繼承取得廠房所有權(quán)，而其將廠房投資設(shè)立興平公司，因馬瑋是興平公司的董事長，其主觀惡意視為所代表公司的惡意，因此也不能使興平公司取得廠房所有權(quán);其次，興平公司將該廠房再投資于大昌公司時，馬瑋又是大昌公司的設(shè)立負(fù)責(zé)人與成立后的公司董事長，同樣不能使大昌公司取得所有權(quán)。因此所有權(quán)仍應(yīng)歸屬于馬祎，可以向大昌公司請求返還。5.【答案】不能。乙與丙、丁間根本就不存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，丙、丁的簽字系由甲