破產(chǎn)法合實用PPT課件PPT課件

1、本章問題思考為什么要學習破產(chǎn)法？ 每一個曾經(jīng)聲名赫赫，無限風光的企業(yè)倒下的時候，CEO們都會給出這樣那樣的一大堆理由，卻惟獨漏掉最最重要的那一個他們自己的罪過。（財富） 經(jīng)營者對企業(yè)破產(chǎn)的個人責任是企業(yè)法和公司法關于經(jīng)營者義務在破產(chǎn)法上的延伸，同時也是公司法上強化對債權(quán)人利益保護思潮的直接產(chǎn)物。 對于一個已申請破產(chǎn)保護的企業(yè)，最好的紀念方式可能就是吸取教訓，不要重蹈覆轍。第1頁/共270頁一、破產(chǎn)法的重要性 破產(chǎn)法對一個市場經(jīng)濟的國家而言，它起到的是經(jīng)濟基本法和經(jīng)濟憲法的作用。 第一，破產(chǎn)法體現(xiàn)了衡平原則和效率原則。 第二，破產(chǎn)法提供了一種穩(wěn)定的預期。（破產(chǎn)法給債權(quán)人、債務人、擔保人和相關的利

2、益者，包括雇員、政府部門都提供了一種穩(wěn)定的預期。 ） 第三，破產(chǎn)法還是一種游戲規(guī)則，就是說破產(chǎn)法在市場經(jīng)濟體制下給市場主體特別是債權(quán)人、債務人之間提供了一種良好的法律框架下的商業(yè)安排。（以破產(chǎn)制度體現(xiàn)，故又稱游戲規(guī)則） 第2頁/共270頁 現(xiàn)代破產(chǎn)法中，“破產(chǎn)”已不再與“倒閉清算”等同。破產(chǎn)法也不再是單純的清算法，它可以通過“重整”及“和解”制度擔負起救助債務人、特別是拯救困境企業(yè)的任務。 新法在制度方面有九大創(chuàng)新與突破：適用范圍擴大、引進管理人制度、引入重整制度、規(guī)制破產(chǎn)不當行為、跨境破產(chǎn)問題等。第3頁/共270頁二、我國破產(chǎn)立法的演化 我國1986年制訂了適用于全民所有制企業(yè)的中華人民共和

3、國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)(以下簡稱企業(yè)破產(chǎn)法實行)。 1991年頒布的民事訴訟法第19章專門規(guī)定了，適用于國有企業(yè)以外的所有企業(yè)法人的企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序。 2006年全國人大常委會通過了中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法。 2007年全國人大常委會對民訴法進行了修訂，刪去了第19章“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”。 第4頁/共270頁 首先，破產(chǎn)法被定位為債務清理法，代替了以往將企業(yè)破產(chǎn)法（試行）看作企業(yè)法的認識。 其次，對于債權(quán)人的權(quán)利，依照不同的性質(zhì)作出清償位階上的安排。 再次，所有債權(quán)在破產(chǎn)程序開始時，無論是否到期均視為已經(jīng)到期。 最后，對所有債權(quán)都應該按法定順序進行分配，當對同一順序的債權(quán)人不足清償時，按

4、債權(quán)的比例進行清償 第5頁/共270頁 在企業(yè)的破產(chǎn)實踐中，既有債務人“惡意破產(chǎn)”以逃避債務的情況，也有部分債權(quán)人只顧一己的眼前利益，將一些有挽救希望的企業(yè)推入破產(chǎn)清算的情形。 為了保護債權(quán)人合法權(quán)益，破產(chǎn)法將債務人在破產(chǎn)狀態(tài)下使破產(chǎn)財產(chǎn)不當減少，導致債權(quán)人的一般清償利益受到損害的行為確定為破產(chǎn)無效行為，并規(guī)定了破產(chǎn)管理人、破產(chǎn)撤銷權(quán)、破產(chǎn)抵銷權(quán)、別除權(quán)等具體制度對債權(quán)人權(quán)益加以保護。第6頁/共270頁 對于債務人合法權(quán)益的保護，破產(chǎn)法引入了重整程序，使債務人在破產(chǎn)和頻臨破產(chǎn)情況下有實現(xiàn)再生的機會，使債務人的營業(yè)得到最大程度地維持和保護。第7頁/共270頁 三、破產(chǎn)法的性質(zhì)（是實體法還是程序法

5、？） 破產(chǎn)法的基本內(nèi)容從性質(zhì)上可分為： （1）實體性法律規(guī)范 （2）程序性法律規(guī)范 （3）罰則 第8頁/共270頁 實體性法律規(guī)范主要有： （1）破產(chǎn)原因即破產(chǎn)界限 （2）破產(chǎn)財產(chǎn) （3）破產(chǎn)債權(quán) （4）取回權(quán) （5）別除權(quán) （6）抵銷權(quán) （7）撤銷權(quán) （8）破產(chǎn)費用第9頁/共270頁 程序性法律規(guī)范主要有： （1）破產(chǎn)申請與受理 （2）破產(chǎn)管理人 （3）債權(quán)人會議 （4）重整 （5）和解 （6）破產(chǎn)清算 第10頁/共270頁 四、破產(chǎn)法的制度價值 破產(chǎn)法是債務清償法。債務清償秩序是經(jīng)濟流轉(zhuǎn)的保障，是市場信用的保障，是金融安全的保障。 破產(chǎn)法是企業(yè)淘汰法。破產(chǎn)是企業(yè)優(yōu)勝劣汰的一種機制，企業(yè)喪失

6、賴以生存的財產(chǎn)，即喪失其法律人格。“有財產(chǎn)才有人格”。 破產(chǎn)法是企業(yè)拯救法。現(xiàn)代破產(chǎn)法設立的和解和重整制度，可以幫助企業(yè)恢復生機，促進企業(yè)復興。第11頁/共270頁破產(chǎn)的程序原因債權(quán)人債務人申請受理管理人會議重整和解宣告清算甲ABC60萬600萬第12頁/共270頁第一章第一章 破產(chǎn)法概述破產(chǎn)法概述一、破產(chǎn)與破產(chǎn)法（一）破產(chǎn)的概念與特征1、概念 債務人不能清償其到期債務，基于利害關系人的申請，或由法院依職權(quán)，對該債務人適用的一種特定的債權(quán)債務清理程序。第13頁/共270頁 【案例】A公司是高科技成長性較好的企業(yè)，但在開發(fā)產(chǎn)品期間投入較大，先后拖欠B公司500萬欠款，C公司200萬欠款，D公司1

7、00萬欠款。由于沒有按期償還債務，C公司于2001年5月1日對A企業(yè)提起訴訟，甲人民法院審理后于6月1日判決A企業(yè)于2001年7月1日前向C公司支付貨款及違約金合計230萬元。因不能清償?shù)狡趥鶆?，B公司于2001年6月10日向人民法院提出破產(chǎn)申請，人民法院于6月15日受理了A企業(yè)的破產(chǎn)案件。據(jù)查，截止2001年6月A公司的資產(chǎn)總額為1000萬元，但現(xiàn)金流量僅為50萬元，負債總額為987萬元。 問：A公司是否具備破產(chǎn)條件第14頁/共270頁2 2、破產(chǎn)的法律特征、破產(chǎn)的法律特征 （1）破產(chǎn)是一種概括的執(zhí)行程序，即為全體債權(quán)人的利益而對債務人的全部財產(chǎn)進行的執(zhí)行程序。 （2）破產(chǎn)是在特定情況下適用

8、的一種法律程序。債務人不能清償?shù)狡趥鶆帐瞧飘a(chǎn)程序發(fā)生的原因。 第15頁/共270頁 （3）破產(chǎn)是對債務人全部法律關系的徹底清理，并且可能直接導致債務人民事主體資格消滅的法律后果。 （4）破產(chǎn)程序強調(diào)的是對債權(quán)人的公平清償和對債務人的公平保護，并進而實現(xiàn)對社會利益的維護。第16頁/共270頁（二）破產(chǎn)法的概念（二）破產(chǎn)法的概念 破產(chǎn)法是調(diào)整破產(chǎn)程序中各方參與人之間行為和關系的法律規(guī)范的總稱。狹義的破產(chǎn)法僅指對債務人財產(chǎn)進行破產(chǎn)清算的法律，廣義的破產(chǎn)法還包括和解、重整等制度的法律。第17頁/共270頁 破產(chǎn)概念的演化 狹義 廣義 破產(chǎn)清算 破產(chǎn)清算 破產(chǎn)預防 破產(chǎn)懲戒主義破產(chǎn)預防與挽救主義Bank

9、ruptcy Law Insolvency Law第18頁/共270頁二、破產(chǎn)法律制度的構(gòu)成 1.破產(chǎn)和解程序。 是指預防和避免債務人破產(chǎn)清算，以債務人與債權(quán)人會議達成的協(xié)議為基礎而設立的一項程序性的制度。債務人可以直接提出，也可以在法院受理破產(chǎn)案件后，宣告破產(chǎn)前提出。 基本思路： （1）注重于債權(quán)人的讓步 （2）屬于自愿協(xié)議的范圍 （3）屬于法院內(nèi)的和解 （4）具有破產(chǎn)預防的屬性第19頁/共270頁2.破產(chǎn)重整程序 基本思路： （1）提出人：債務人，債權(quán)人，債務人的股東。 （2）債權(quán)人會議分組表決通過。 （3）重整計劃通過，對所有的利害關系人產(chǎn)生約束力。 （4）重整計劃由債務人執(zhí)行，債務人營

10、業(yè)繼續(xù)進行。第20頁/共270頁3.破產(chǎn)清算程序 是指債務人達到破產(chǎn)宣告后的界限后，依法宣告其破產(chǎn)，并對其總財產(chǎn)進行變價，而后在債權(quán)人之間進行分配的程序性制度。 基本特征： （1）是債權(quán)實現(xiàn)的特殊形式，是債權(quán)實現(xiàn)和債權(quán)消滅的終極途徑。 （2）是在法院的程序下，在特定機構(gòu)和人員的參與和輔助下實施的債務清償程序。 （3）功能與目的是公平清償債務。 （4）具有總括強制執(zhí)行程序的特點。第21頁/共270頁破產(chǎn)和解程序破產(chǎn)重整程序破產(chǎn)清算程序第22頁/共270頁補充：公司解散與破產(chǎn) 解散是指因法律規(guī)定的事由而終止公司法人資格的程序。 我國公司法則將解散與破產(chǎn)并列，兩者同時作為公司終止的原因，因此我國的解

11、散是指公司因發(fā)生法律規(guī)定的除破產(chǎn)以外的解散事由而停止經(jīng)營活動，隨即進行清算的狀態(tài)和過程，之所這樣做是因為為了保證破產(chǎn)制度的統(tǒng)一性，在公司法中應該避免單獨對破產(chǎn)做出規(guī)定。第23頁/共270頁 由于公司具有獨立的人格，且股東對公司的債務不承擔連帶給付責任，因此公司在退出市場、消滅自身時的活動應當受到法律的嚴格規(guī)制，并受到債權(quán)人等利益相關者的監(jiān)控，以便保障各方當事人的法定利益按公正的規(guī)則秩序獲得滿足。這些規(guī)則秩序被法律嵌入幾項重要的制度平臺上，它們就是公司的解散制度、清算制度和破產(chǎn)制度。 第24頁/共270頁解散清算與破產(chǎn)清算 解散清算是企業(yè)因經(jīng)營期滿，或者因經(jīng)營方面的其他原因致使企業(yè)不宜或者不能繼

12、續(xù)經(jīng)營時，自愿或被迫宣告解散而進行的清算。 破產(chǎn)清算是企業(yè)資不抵債時，人民法院依照有關法律規(guī)定組織清算機構(gòu)對企業(yè)進行的清算。第25頁/共270頁 二者既有聯(lián)系又有區(qū)別，其聯(lián)系表現(xiàn)在： （1）清算的目的都是結(jié)束被清算企業(yè)的各種債權(quán)、債務關系和法律關系； （2）在解散清算過程中，當發(fā)現(xiàn)企業(yè)資不抵債時應立即向法院申請實行破產(chǎn)清算。第26頁/共270頁 二者的區(qū)別表現(xiàn)在：（1）清算的性質(zhì)不同。解散清算屬于自愿清算或行政清算，而破產(chǎn)清算屬于司法清算；（2）被清算企業(yè)的法律地位不同。解散清算的企業(yè)宣告終止后，法人資格并沒有完全喪失，在清算期內(nèi)仍享有限制性的權(quán)利和經(jīng)濟行為。被宣告破產(chǎn)清算的企業(yè)，其法人權(quán)利和

13、行為完全喪失，清算機構(gòu)依法取得破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的管理權(quán)、處分權(quán)。第27頁/共270頁 （3）處理利益關系的側(cè)重點不同。解散清算一般不存在資不抵債的問題，清算時除了結(jié)束企業(yè)未了結(jié)的業(yè)務，收取債權(quán)和清償債務以外，重點是分配企業(yè)剩余財產(chǎn)，調(diào)整企業(yè)內(nèi)部各投資者之間的利益關系。而破產(chǎn)清算的原因是資不抵債，因此，清算時主要是調(diào)整企業(yè)外部各債權(quán)人之間的利益關系，即將企業(yè)有限的財產(chǎn)在債權(quán)人之間進行合理分配。第28頁/共270頁 破破 產(chǎn)產(chǎn) 程程 序序 流流 程程 圖圖債權(quán)人 債務人債權(quán)人破產(chǎn)管理人破產(chǎn)債權(quán)債權(quán)人會議債務人財產(chǎn)第29頁/共270頁三、破產(chǎn)法的基本原則三、破產(chǎn)法的基本原則 1、司法獨立原則 （1）法院

14、享有獨立審判的權(quán)力，不受外來非法干涉； （2）當事人（債權(quán)人、債務人及其他利害關系人）在司法程序中依法享有程序上的權(quán)利，非依法定程序不得剝奪。第30頁/共270頁 2、平等原則 （1）債務人的平等； （2）債權(quán)人的平等； （3）債務人與債權(quán)人的平等。第31頁/共270頁 3、債權(quán)人自治原則 自力救濟、公力救濟 （1）程序自治； （2）實體自治。 4、效率原則第32頁/共270頁 1、破產(chǎn)法律體系不健全； 2、行政力量在破產(chǎn)中作用重大； 3、部分破產(chǎn)債務人借破產(chǎn)逃債； 4、職工安置成難題。四、我國破產(chǎn)法實施的概況四、我國破產(chǎn)法實施的概況第33頁/共270頁第二章第二章 破產(chǎn)程序的開始破產(chǎn)程序的開

15、始 受理開始主義 將法院對破產(chǎn)申請的受理作為破產(chǎn)程序開始的標志，而不論債務人是否最終被宣告為破產(chǎn)。 宣告開始主義 將法院對債務人作出破產(chǎn)宣告視為破產(chǎn)程序的開始。 第34頁/共270頁第一節(jié)第一節(jié) 破產(chǎn)開始的條件破產(chǎn)開始的條件 一、實質(zhì)要件 1、債務人具有破產(chǎn)能力 破產(chǎn)能力是指民事主體（債務人）依法能夠適用破產(chǎn)程序被宣告破產(chǎn)的資格，即哪些主體能夠被宣告破產(chǎn)，適用破產(chǎn)清算程序。 *一般破產(chǎn)主義與商人破產(chǎn)主義第35頁/共270頁2 2、債務人具備破產(chǎn)原因、債務人具備破產(chǎn)原因 指具備破產(chǎn)能力的主體顯示出足以宣告其破產(chǎn)的財產(chǎn)狀況惡化的事由。 （1）清償不能 債務人由于缺乏清償能力，對于已屆清償期的債務無

16、法繼續(xù)履行一般清償義務的事實狀態(tài)。第36頁/共270頁 *清償不能的推定理由停止支付 債務人持續(xù)缺乏清償能力，而以明示或默示的方式表示對于債務全面不能清償?shù)男袨椤?停止支付是申請人的主觀行為，即債務人已經(jīng)明示或默示的表明自己不再履行債務的主觀態(tài)度；第37頁/共270頁 支付停止持續(xù)且不間斷的發(fā)生； 支付停止是針對大部分的到期債務，而非個別性的停止支付。第38頁/共270頁（2 2）資不抵債）資不抵債 也稱債務超過，是指債務人的全部資產(chǎn)總額不足以償付其所負的全部債務的情況。 資不抵債不適用于自然人破產(chǎn)。第39頁/共270頁 企業(yè)破產(chǎn)法第二條：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或

17、者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務。 企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整。 第40頁/共270頁 “不能清償?shù)狡趥鶆铡?，即無力償債，國際上又稱為“現(xiàn)金流標準”，其含義是，債務人已全面停止償付到期債務，而且沒有充足的現(xiàn)金流量償付正常營業(yè)過程中的到期的現(xiàn)有債務。 債務人全面停止付款的標志可以包括：債務人未能支付租金、稅款、薪金、員工福利、貿(mào)易應付款和其他主要業(yè)務費用。第41頁/共270頁 “資產(chǎn)不足以清償全部債務”，又稱資不抵債，國際上也稱作“資產(chǎn)負債表標準”，主要是指企業(yè)法人的資產(chǎn)負債表上，全部資產(chǎn)之和小于其對外的全部債務。 這一標準的依據(jù)是：

18、資不抵債即表明遇到財務困難。第42頁/共270頁 “明顯缺乏清償能力”替代“資不抵債”作為與“不能清償?shù)狡趥鶆铡辈⒘械臈l件，是對后者的一個限定。 根據(jù)這一限制，一時不能支付但仍有償付能力的企業(yè)不適用破產(chǎn)程序。因為，債務人無力清償?shù)狡趥鶆?，可能只表明現(xiàn)金流量和清償能力暫時出現(xiàn)問題，而企業(yè)在其他方面則是健全的。第43頁/共270頁 案例：1、A為有限責任公司，其對外負債300萬元，其中欠B銀行150萬元，欠C企業(yè)100萬元，欠D企業(yè)50萬元?，F(xiàn)A公司雖欠債300萬元但尚存流動資金60萬元，固定資產(chǎn)折價210萬元（已抵押給B銀行），即全部資產(chǎn)270萬元小于全部負債300萬元，屬于資不抵債。但其是否已

19、經(jīng)具備了破產(chǎn)原因，還要具體分析。 第44頁/共270頁 （1）如果對D企業(yè)的債務已到期，而對B銀行和C企業(yè)的債務尚未到期，此時雖然A公司雖已資不抵債，但是仍然能夠以其流動資金清償對D企業(yè)的債務時，A公司是否具備破產(chǎn)原因？ （2）如果對C企業(yè)、D企業(yè)的債務已到期，但對B銀行的債務尚未到期，此時，A公司的流動資金不足以對C企業(yè)、D企業(yè)進行清償，而固定資產(chǎn)不能用于清償對C企業(yè)、D企業(yè)的到期債務時，A公司是否具備破產(chǎn)原因？ 第45頁/共270頁 （3）如果所有債務均已到期，B銀行和C企業(yè)沒有對A公司提起追債訴訟，但D企業(yè)已申請人民法院強制執(zhí)行，此時，A公司是否具備破產(chǎn)原因？B銀行、C企業(yè)或者A公司是否

20、可以向人民法院提出A公司破產(chǎn)的申請？ （4）其他情況同（2），但A公司的母公司以其充足資產(chǎn)就A公司對C企業(yè)的全部債務提供了連帶保證，此時A公司是否具備破產(chǎn)原因？第46頁/共270頁思考 案例2、 A公司對外負有到期債務400萬元，其中欠B銀行到期貸款300萬元，欠C、D、E企業(yè)到期欠款合計100萬元。A公司現(xiàn)有流動資金200萬元，固定資產(chǎn)50萬元，另有對F公司的債權(quán)200萬元，F(xiàn)公司長期虧損，已經(jīng)停產(chǎn)，其固定資產(chǎn)已對外抵押，經(jīng)人民法院強制執(zhí)行，仍然無法償付債務。此時，A公司是否具備破產(chǎn)原因？ 第47頁/共270頁 企業(yè)破產(chǎn)法第二條：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺

21、乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務。 企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整。 第48頁/共270頁 本法第二款規(guī)定了重整原因 重整是指在企業(yè)無力償債的情況下，依照法律規(guī)定的程序保護企業(yè)繼續(xù)營業(yè)，實現(xiàn)債務調(diào)整和企業(yè)整理，使之擺脫困境，走向復興的再建型債務清理制度。 對于重整原因？ 首先，當企業(yè)法人滿足了本法第一款的破產(chǎn)原因的情況下，即可提出進行重整。 其次，雖然企業(yè)還不具備破產(chǎn)原因，如果企業(yè)明顯具有了喪失清償能力的可能性，企業(yè)也可以進行重整。第49頁/共270頁 所謂“有明顯喪失清償能力可能”，是指債務人雖然尚未具備破產(chǎn)原因，但是根據(jù)其經(jīng)營狀況和財務信息

22、，可以明確的預知不能清償?shù)狡趥鶆盏氖聭B(tài)將會在未來的一定時刻發(fā)生。 此時，賦予債務人及時啟動重整程序的機會，有利于實現(xiàn)早期拯救，提高企業(yè)困境的治愈率。第50頁/共270頁 案例3、 A公司向B銀行貸款500萬元，約定當年12月31日還款。6月1日，A公司的一項對外貿(mào)易合同發(fā)生糾紛，對方拒付一筆250萬美元的貨款。對此，A公司提起國際仲裁，并確信年底以前不可能結(jié)案。 在這種情況下，A公司根據(jù)其未來的現(xiàn)金收支情況，預計年底無法償付對B銀行的貸款，請求B銀行延展償債期，遭到拒絕。同時，A公司的其他債權(quán)人得知A公司面臨的困境，紛紛提起追債訴訟。如果A公司的所有流動資金被凍結(jié)和執(zhí)行，它將無法支付國際仲裁費

23、用。 此時，A公司雖不具備破產(chǎn)原因，仍不妨礙以具備重整原因為由，向人民法院申請重整。第51頁/共270頁二、形式要件二、形式要件（一）當事人申請破產(chǎn) 申請主義與職權(quán)主義 申請破產(chǎn)是權(quán)利還是義務？第52頁/共270頁 企業(yè)破產(chǎn)法第七條：債務人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。 債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，債?quán)人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。 第53頁/共270頁 企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算。第54頁/共270頁1、債權(quán)人的申請權(quán)： 債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨瑐鶛?quán)人

24、可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請，但不可以提出和解申請。 2、債務人的申請權(quán)：債務人可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。3、依法負有清算責任的人（公司清算組、國務院金融監(jiān)管機構(gòu)）：企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算。第55頁/共270頁 企業(yè)法人解散是指企業(yè)因發(fā)生章程規(guī)定或者法律規(guī)定的除破產(chǎn)以外的事由而停止業(yè)務活動，進入待清算狀態(tài)或者實施清算的過程。 在此其間，其法人人格在法律上視為存續(xù)，但其營業(yè)資格已經(jīng)喪失。此時，如果企業(yè)存在著資不抵債的事實，則依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算

25、。第56頁/共270頁 破產(chǎn)申請的提出，有的國家對特定的對象作限制性規(guī)定。 如美國破產(chǎn)法規(guī)定，對農(nóng)場主和非從事金融、經(jīng)濟及商業(yè)活動的社團，不得提出非自愿破產(chǎn)。 英國立法規(guī)定，對未登記的公司，只能提出非自愿破產(chǎn)申請。第57頁/共270頁 公司法第67條：重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應當由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準。 第58頁/共270頁 企業(yè)破產(chǎn)法第一百三十四條：商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)有本法第二條規(guī)定情形的，國務院金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機構(gòu)進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。第59頁/共270頁（二）受理法院的管轄權(quán)（二）受理法

26、院的管轄權(quán) 1、對破產(chǎn)案件管轄的立法例： （1）普通法院管轄，即對破產(chǎn)案件采取與普通案件一樣的管轄方式，如德國、日本； （2）專門法院管轄，如美國、英國，美國指定由聯(lián)邦地區(qū)法院管轄，而英國則指定由樞密庭管轄；第60頁/共270頁 （3）商事法院或大程序法院管轄，典型代表是法國，法國的法律中規(guī)定了商人或手工業(yè)者的破產(chǎn)由商事法院管轄，其他由大程序法院管轄。第61頁/共270頁2 2、地域管轄、地域管轄 企業(yè)破產(chǎn)法第三條：破產(chǎn)案件由債務人住所地人民法院管轄。 住所地指債務人的主要辦事機構(gòu)所在地，無辦事機構(gòu)的，由其注冊地人民法院管轄。第62頁/共270頁第二節(jié)第二節(jié) 破產(chǎn)案件的申請與受理破產(chǎn)案件的申請

27、與受理一、申請 申請破產(chǎn)應提交的材料包括： 1、破產(chǎn)申請書，內(nèi)容應包括申請人、請求事項、事實和理由，應說明的其他事項等；第63頁/共270頁 2、債務人申請破產(chǎn)的，還應提交財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權(quán)清冊、有關財務會計報告、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。 第64頁/共270頁二、破產(chǎn)案件的受理二、破產(chǎn)案件的受理（一）受理程序 1、審查 審查的內(nèi)容中包括對破產(chǎn)障礙的審查，破產(chǎn)障礙分為法律上的障礙和事實上的障礙。第65頁/共270頁法律上的障礙主要有： （1）申請人提出的申請系惡意申請，如債務人有隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等行為，為了逃避債務而申請破產(chǎn)，債權(quán)人借破產(chǎn)申請毀損債務人商業(yè)

28、信譽，意圖損害公平競爭等； （2）債務人對申請人的債權(quán)異議成立。 第66頁/共270頁 事實上的破產(chǎn)障礙主要包括：（1）債務人企業(yè)人員、財產(chǎn)下落不明，無法進行破產(chǎn)程序；（2）債務人企業(yè)財務、財產(chǎn)狀況嚴重混亂，難以查明企業(yè)財產(chǎn)狀況；（3）由于存在某種原因，債務人企業(yè)破產(chǎn)可能造成嚴重的社會震蕩而不宜受理破產(chǎn)案件。第67頁/共270頁2、通知債務人3、法院作出是否受理的裁定4、送達裁定5、裁定的通知和公告第68頁/共270頁 破產(chǎn)申請的受理 案件的管轄：債務人所在地（住所、注冊地） 受理的時間：15日裁定（經(jīng)批準可延長），5日內(nèi)送達 受理裁定同時指定管理人 裁定不受理，10日內(nèi)可上訴 通知與公告：2

29、5日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并公告。第69頁/共270頁 1、裁定的效力 （1）對不予受理的裁定，申請人可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。 （2）人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，可以裁定駁回申請。申請人可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。（二）破產(chǎn)案件受理的法律效力（二）破產(chǎn)案件受理的法律效力第70頁/共270頁 （3）債務人應當自裁定送達之日起十五日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權(quán)清冊、有關財務會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。 （4）人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人。 第71頁/共270頁 （1）債務人喪失對

30、財產(chǎn)的處分權(quán)； （2）妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料； 2 2、對債務人的效力、對債務人的效力第72頁/共270頁 （3）債務人的主要負責人受到相應的限制，回答法院、管理人及債權(quán)人會議的詢問； （4）債務人不得對個別債權(quán)人單獨進行清償，亦不得接受債務人的清償。第73頁/共270頁3 3、對債權(quán)人的效力、對債權(quán)人的效力 （1）視所有債權(quán)為到期債權(quán)，債權(quán)人進行債權(quán)申報。 （2）債權(quán)人所接受的債務人的個別清償無效。第74頁/共270頁4 4、對債務人訴訟的效力、對債務人訴訟的效力 （1）有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。 （2）尚未了結(jié)的民事訴訟或仲裁應當中止，

31、管理人接管債務人財產(chǎn)后由管理人代表債務人繼續(xù)進行。 （3）新的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。 第75頁/共270頁 （1）全面接管企業(yè)，代為參加訴訟或仲裁； （2）接受債務人的債務人的清償； （3）決定債務人是否繼續(xù)履行未完成的合同。5 5、對破產(chǎn)管理人的效力、對破產(chǎn)管理人的效力第76頁/共270頁 第18條：人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內(nèi)未答復的，視為解除合同。 第77頁/共270頁 管理人

32、決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權(quán)要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。第78頁/共270頁 * *尚未履行的合同（綜述） （1 1）繼續(xù)履行 管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權(quán)要求管理人提供擔保。 因管理人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務，屬于共益?zhèn)鶆铡?共益?zhèn)鶆盏那鍍旐樞騼?yōu)先于普通債權(quán)，因此，在第一次債權(quán)人會議召開前，管理人繼續(xù)履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同，應當征得人民法院的許可（或債權(quán)人會議的許可）。第79頁/共270頁 （2 2）解除合同 管理人自破產(chǎn)申請受理之日起“2 2個月”內(nèi)

33、未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起“3030日”內(nèi)未答復的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行但不提供擔保的，視為解除合同。 管理人依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)。第80頁/共270頁 從債務清償?shù)慕嵌戎v，破產(chǎn)程序?qū)儆趫?zhí)行程序的范疇。執(zhí)行程序有一般執(zhí)行程序與個別執(zhí)行程序之分。前者以破產(chǎn)程序為代表，為全體債權(quán)人集體受償?shù)某绦颉：笳咭悦袷略V訟法上的強制執(zhí)行程序為代表，為單個債權(quán)人個別受償?shù)某绦颉?英國著名破產(chǎn)法學者弗萊切指出：“發(fā)達的破產(chǎn)法的一個最重要特點就是集體受償原則。集體受償原則的根本信條就是，在管理債務人資產(chǎn)和處理債權(quán)人請求時，

34、不必考慮資產(chǎn)取得和債務發(fā)生的時間順序?！?集體受償是破產(chǎn)程序的一個顯著特征，也是破產(chǎn)法的一項基本原則。第81頁/共270頁 民事訴訟或仲裁是解決有關債務人財產(chǎn)和法律關系爭議的程序制度。破產(chǎn)程序開始后，不同類型的訴訟和仲裁，對破產(chǎn)程序的影響不同。一般來說： 與破產(chǎn)程序相沖突的訴訟和仲裁程序，例如債權(quán)人以追索債務為目的的給付之訴，按照集體程序優(yōu)先的原則，應當被擱置，直到集體程序因破產(chǎn)原因被確定為不存在或者已消除而歸于終結(jié)。 與集體清償程序不相沖突的訴訟和仲裁案件，例如債務人對外追索財產(chǎn)和債務的訴訟，或者有關債權(quán)效力或物權(quán)歸屬的確認之訴，則可以在管理人接管債務人財產(chǎn)之后繼續(xù)進行。 第82頁/共270

35、頁第三章第三章 破產(chǎn)管理人破產(chǎn)管理人一、破產(chǎn)管理人的概念和法律地位 破產(chǎn)管理人是指為了對債務人的財產(chǎn)實行有效的管理，以避免債務人對財產(chǎn)的惡意處分，在破產(chǎn)程序開始后，管理和處分債務人的財產(chǎn)的專門機構(gòu)。英美法稱其為受托人。第83頁/共270頁 管理人的性質(zhì) 關于管理人的性質(zhì)，學理上存在著不同的學說，如“債權(quán)人代表說”、“債務人代表說”、“財團代表說”、“受托人說”和“法定機構(gòu)說”。 我國新破產(chǎn)法采用“法定機構(gòu)說”。即管理人被認為是法律為實現(xiàn)破產(chǎn)程序的目的而設定的履行法定職能的機構(gòu)。第84頁/共270頁 1、破產(chǎn)管理人具有如下法律特征： （1）它是依法成立的機構(gòu)，而非根據(jù)當事人的約定而設立； （2）

36、它是破產(chǎn)程序中所特有的臨時性的機構(gòu)；第85頁/共270頁 （3）它的職責是對破產(chǎn)財產(chǎn)進行管理、評估、變現(xiàn)、分配； （4）它以自己的名義獨立的從事活動，并不附屬于任何人。第86頁/共270頁 二、破產(chǎn)管理人的選任二、破產(chǎn)管理人的選任（一）破產(chǎn)管理人的資格 從各國的立法來看，破產(chǎn)管理人一般是具備專門的知識與技能的自然人。專門知識與技能主要是指法律、經(jīng)濟、會計、管理等與破產(chǎn)程序有關的專業(yè)知識。 第87頁/共270頁 英國法律規(guī)定，只有具備律師、會計師資格以及具備相應條件的人才可以充當破產(chǎn)管理人，而且必須通過專業(yè)考試，具備三年以上從事破產(chǎn)事務的經(jīng)驗，每年接受至少50小時的培訓，并向保險公司投保責任險或

37、提供擔保書，以確保其可以承擔賠償責任。 第88頁/共270頁 （1）有關部門、機構(gòu)的人員組成的清算組； （2）依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構(gòu)擔任；1 1、我國的破產(chǎn)管理人的條件、我國的破產(chǎn)管理人的條件第89頁/共270頁 （3）根據(jù)債務人的實際情況，可以在征詢有關社會中介機構(gòu)的意見后，由法院指定具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔任管理人。個人擔任管理人的，應當參加執(zhí)業(yè)責任保險。 第90頁/共270頁 2、管理人的消極資格： （1）因故意犯罪受過刑事處罰； （2）曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書； （3）與本案有利害關系； （4）人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形

38、。 第91頁/共270頁 （二）破產(chǎn)管理人的選任方式（二）破產(chǎn)管理人的選任方式 1、立法例 （1）法院選任，即在破產(chǎn)宣告之后，由法院指定破產(chǎn)管理人，破產(chǎn)管理人向法院負責，并接受其監(jiān)督。但債權(quán)人認為破產(chǎn)管理人與全體債權(quán)人的利益有重大利害關系時，可以請求法院變更破產(chǎn)管理人。如日本。第92頁/共270頁 （2）由行業(yè)協(xié)會選派，如英、美。 （3）債權(quán)人選任與法院選任相結(jié)合，即在破產(chǎn)程序開始后先由法院選任破產(chǎn)管理人，另一方面為了體現(xiàn)債權(quán)人自治的精神，還可以由債權(quán)人會議來選任破產(chǎn)管理人。德國即采用這樣的立法形式。第93頁/共270頁 2、我國的規(guī)定 破產(chǎn)法第22條：管理人由人民法院指定。債權(quán)人會議認為管理

39、人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由最高人民法院規(guī)定。 第94頁/共270頁三、破產(chǎn)管理人的職責與權(quán)利義務三、破產(chǎn)管理人的職責與權(quán)利義務一、職責（25條）（一）破產(chǎn)管理人的職責 1、接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料； 2、調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告； 3、決定債務人的內(nèi)部管理事務； 4、決定債務人的日常開支和其他必要開支；第95頁/共270頁 5、在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)，作出此類決定應征得人民法院的許可； 6、管理和處分債務人的財產(chǎn)； 7、代表債務人參加訴訟、仲裁

40、或者其他法律程序； 第96頁/共270頁 8、提議召開債權(quán)人會議； 9、擬定和執(zhí)行破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案、分配方案； 10、輔助債務人進行重整； 11、人民法院認為管理人應當履行的其他職責。第97頁/共270頁（二）破產(chǎn)法對管理人職責的特別規(guī)定 （1）決定待履行合同的解除或繼續(xù)履行。（第18條） （2）撤銷債務人在破產(chǎn)程序前的不正當財產(chǎn)處分行為和追回被處分財產(chǎn)。（第32、34條） （3）要求債務人出資人補繳出資。（第35條） （4）追回債務人管理層的不當收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)。（第36條） （5）取回質(zhì)物、留置物。（第37條） （6）受理取回權(quán)人的取回請求。（第38、39條）第98頁/共270頁 （7

41、）接受債權(quán)申報、調(diào)查職工債權(quán)和編制債權(quán)表。（第48、57條） （8）重整期間主持債務人營業(yè)或者對債務人自行營業(yè)進行監(jiān)督。（第73、74條） （9）制作、提交重整計劃草案。（第79、80條） （10）申請人民法院批準重整計劃草案。（第86條） （11）同未通過重整計劃的表決組協(xié)商。（第87條） （12）監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。（第90條）第99頁/共270頁 （13）在破產(chǎn)宣告后，擬定破產(chǎn)變價方案。（第111條） （14）擬定和執(zhí)行破產(chǎn)分配方案。（第115-119條） （15）請求人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。（第120條） （16）破產(chǎn)程序終結(jié)時，辦理破產(chǎn)人的注銷登記。（第121）第100頁/共270頁

42、在第一次債權(quán)人會議召開之前，管理人實施下列行為時，應當經(jīng)法院許可： 1、管理人決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè) 2、涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓； 3、探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓； 4、全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓； 5、借款； 6、設定財產(chǎn)擔保； 7、債權(quán)和有價證券的轉(zhuǎn)讓； 8、履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同； 9、放棄權(quán)利； 10、擔保物的取回； 11、對債權(quán)人利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。第101頁/共270頁 【解釋】破產(chǎn)程序開始后，為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務，屬于共益?zhèn)鶆?。共益?zhèn)鶆盏那鍍旐樞騼?yōu)先于普通債權(quán)，因此，“決定繼

43、續(xù)或者停止債務人的營業(yè)”屬于債權(quán)人會議的職權(quán)。在第一次債權(quán)人會議召開前，管理人決定繼續(xù)營業(yè)的，應當經(jīng)人民法院許可。 2-11均屬于管理人須向債權(quán)人委員會及時報告的行為。第102頁/共270頁 1、確有需要可以經(jīng)法院許可聘用必要的工作人員； 2、破產(chǎn)管理人享有收取報酬的權(quán)利； 3、破產(chǎn)管理人的執(zhí)業(yè)行為不受非法干擾。（二）權(quán)利（二）權(quán)利第103頁/共270頁 （三）義務 1、管理人應盡到勤勉忠實義務； 2、管理人沒有正當理由不得辭去職務。管理人辭去職務應當經(jīng)人民法院許可。 3、管理人的報告義務 （1）管理人向人民法院報告工作的義務 （2）管理人接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會監(jiān)督的義務 （3）管理人列

44、席債權(quán)人會議并報告情況的義務第104頁/共270頁第四章第四章 債務人的財產(chǎn)債務人的財產(chǎn)一、債務人的財產(chǎn)的概念與性質(zhì) 指破產(chǎn)程序開始時由債務人所有的財產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)利所構(gòu)成的財產(chǎn)性集合體。大陸法一些國家稱其為“破產(chǎn)財團”。 國際上，一般對債務人財產(chǎn)，統(tǒng)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)?！捌飘a(chǎn)財產(chǎn)”是清算主義立法的概念，“債務人財產(chǎn)”是再建主義立法的概念。 第105頁/共270頁三個概念的區(qū)分 法定財團：由破產(chǎn)法規(guī)定應當屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的全部財產(chǎn)組成的財團。 現(xiàn)有財團：是指現(xiàn)實在破產(chǎn)管理人管理下的財產(chǎn)組成的財團。 分配財團：是指破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)清算后，實際用于對破產(chǎn)債權(quán)分配的財產(chǎn)組成的財團。 范圍大小的區(qū)別？第106頁/共

45、270頁 在自然人被宣告破產(chǎn)時，各國法律一般都規(guī)定，專屬于破產(chǎn)人的財產(chǎn)和為維護破產(chǎn)人生計而不納入破產(chǎn)財產(chǎn)范圍的保留財產(chǎn)，屬于自由財團，由破產(chǎn)人自由支配。思考： 債務人財產(chǎn)的所有權(quán)歸屬？第107頁/共270頁二、債務人的財產(chǎn)的范圍二、債務人的財產(chǎn)的范圍 企業(yè)破產(chǎn)法第30條：破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務人取得的財產(chǎn)，為債務人財產(chǎn)。 第108頁/共270頁債務人財產(chǎn)的終止時點債務人財產(chǎn)的終止時點 固定主義破產(chǎn)程序開始時債務人財產(chǎn)的范圍即已確定。（美、日、德） 膨脹主義債務人財產(chǎn)不僅包括債務人在破產(chǎn)程序開始時所有的財產(chǎn)，還包括其在破產(chǎn)程序終結(jié)前新取得的財產(chǎn)

46、。即債務人財產(chǎn)的范圍在破產(chǎn)程序開始后仍可能有所膨脹擴大。 上述兩種立法模式的利弊？第109頁/共270頁 總體來說破產(chǎn)財產(chǎn)包括： （1）有形財產(chǎn)、無形財產(chǎn)、貨幣和有價證券、投資權(quán)益和債權(quán)； （2）不論境內(nèi)或境外的財產(chǎn)； （3）已設置擔保物權(quán)的財產(chǎn)也屬于債務人財產(chǎn)。在破產(chǎn)宣告前，已設置擔保物權(quán)的財產(chǎn)，不能被債權(quán)人處分。其中的未轉(zhuǎn)移占有的抵押財產(chǎn)，還可以被用于繼續(xù)營業(yè)。第110頁/共270頁 （4）程序開始后債務人財產(chǎn)的增值。 （5）程序開始后收回的財產(chǎn)。如追回的欠款，追回的被侵占財產(chǎn)，接受返還的財產(chǎn)等。 （6）債務人出資人補繳的出資。第111頁/共270頁具體包括：1、破產(chǎn)企業(yè)與他人共有財產(chǎn)分割

47、后取得的份額或轉(zhuǎn)讓應得部分后取得的收益；第112頁/共270頁 2、企業(yè)開辦人應當補足的注冊資本金； 第35條：人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。第113頁/共270頁 【相關鏈接1】有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20，也不得低于法定的注冊資本最低限額（3萬元），其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。 【相關鏈接2】股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。 【相關鏈接3】有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實

48、際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額，公司“設立時”的其他股東承擔“連帶責任”。第114頁/共270頁 3、破產(chǎn)案件受理時雖已開始執(zhí)行但尚未被執(zhí)行或未執(zhí)行完畢尚有剩余的財產(chǎn)，以及錯誤執(zhí)行后被執(zhí)行回轉(zhuǎn)的財產(chǎn)； 4、企業(yè)設立的分支機構(gòu)和沒有法人資格的全資機構(gòu)的財產(chǎn)； 5、破產(chǎn)企業(yè)在其開辦的全資企業(yè)中的權(quán)益；第115頁/共270頁 6、破產(chǎn)企業(yè)對外投資形成的股權(quán)及其收益； 7、破產(chǎn)企業(yè)在境外的財產(chǎn)； 8、破產(chǎn)企業(yè)已履行，但相對方未履行，已履行的標的物； 9、企業(yè)享有的債權(quán)及可以通過代位權(quán)實現(xiàn)的債權(quán)； 第116頁/共270頁 10、債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)

49、從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)；（36條）【相關鏈接】董事、高級管理人員違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)“股東大會”同意，與本公司訂立合同或者進行交易，所得的收入應當歸公司所有。給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。 11、債務人置于他人處的財產(chǎn)； 12、企業(yè)在破產(chǎn)前雖未支付對價或未完全支付對價，但已依法取得所有權(quán)或土地使用權(quán)的財產(chǎn)；第117頁/共270頁 13、清償債務或提供其他擔保后取回的質(zhì)物、抵押物。 第37條：人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務或者提供為債權(quán)人接受的擔保，取回質(zhì)物、留置物。 第118頁/共270頁 前款規(guī)定的債務清償或者替代擔保，在質(zhì)物或者留置物的價值低于被

50、擔保的債權(quán)額時，以該質(zhì)物或者留置物當時的市場價值為限。第119頁/共270頁三、撤銷權(quán)（三、撤銷權(quán)（3131、3232條）條）（一）管理人的撤銷權(quán)的意義： 在債務人無力償債或即將陷于無力償債的情況下，利益相關者對于債務人的財產(chǎn)存在著公平清償和企業(yè)維持的合理預期。由此產(chǎn)生了法律對債務人財產(chǎn)加以保全和防止個別人搶先受償?shù)闹刃蛞?。破產(chǎn)法針對程序開始前的交易活動設立的撤銷權(quán)以及追回權(quán)，就是適應這種秩序要求而建立的。第120頁/共270頁 破產(chǎn)法第31條： 人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷： （一）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的； （二）以明顯不合理的價格進行交易

51、的； （三）對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的； （四）對未到期的債務提前清償?shù)模?（五）放棄債權(quán)的。第121頁/共270頁 第32條 人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務人有本法第二條第一款規(guī)定的情形（”企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務。 ”），仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)模芾砣擞袡?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務人財產(chǎn)受益的除外。撤銷權(quán)的行使期限：破產(chǎn)程序終結(jié)后2年內(nèi) 第122頁/共270頁（二）破產(chǎn)撤銷制度的價值功能（二）破產(chǎn)撤銷制度的價值功能 1、誠實信用原則在破產(chǎn)法中的落實 2、保障破產(chǎn)債權(quán)人合法權(quán)益的實現(xiàn) 3、

52、實現(xiàn)破產(chǎn)法公平受償原則 4、實現(xiàn)對欺詐行為的有效規(guī)制第123頁/共270頁（三）破產(chǎn)撤銷權(quán)與民法上的撤銷權(quán)的區(qū)別（三）破產(chǎn)撤銷權(quán)與民法上的撤銷權(quán)的區(qū)別第124頁/共270頁民法上的撤銷權(quán) 合同法第74條：因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。 撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務人負擔。第125頁/共270頁第75條：撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的

53、行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。第126頁/共270頁民法上債權(quán)人行使撤銷權(quán)的條件：民法上債權(quán)人行使撤銷權(quán)的條件：（1）債權(quán)人須以自己的名義行使撤銷權(quán)。（2）債權(quán)人對債務人存在有效債權(quán)。債權(quán)人對債務人的債權(quán)可以到期，也可以不到期。 （3）債務人實施了減少財產(chǎn)的處分行為。 （4）債務人的處分行為有害于債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)。 第127頁/共270頁 撤銷權(quán)的行使期限： 撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 第128頁/共270頁（三）破產(chǎn)撤銷權(quán)與民法上的撤銷權(quán)的區(qū)別（三）破產(chǎn)撤銷權(quán)與民法上的撤銷權(quán)的區(qū)

54、別 1、權(quán)利主體的模糊性和權(quán)利內(nèi)容的復合性 2、權(quán)利行使主體與受益主體不一致 3、破產(chǎn)撤銷權(quán)行使不以債務人的主觀善惡為要件 4、除斥期間的特殊性（2年）第129頁/共270頁 【例題例題】人民法院于人民法院于20072007年年9 9月月1010日受理債務人日受理債務人甲企業(yè)的破產(chǎn)申請，甲企業(yè)的下列行為中，管甲企業(yè)的破產(chǎn)申請，甲企業(yè)的下列行為中，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷的有（理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷的有（ ）。）。 A A、甲企業(yè)于、甲企業(yè)于20072007年年3 3月月1 1日對應于日對應于20072007年年1010月月1 1日到期的債務提前予以清償日到期的債務提前予以清償 B

55、B、甲企業(yè)于、甲企業(yè)于20072007年年2 2月月1 1日向乙企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓日向乙企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓1010萬元的機器設備萬元的機器設備 C C、甲企業(yè)于、甲企業(yè)于20062006年年9 9月月1 1日與其債務人丙企業(yè)簽日與其債務人丙企業(yè)簽訂協(xié)議，放棄其訂協(xié)議，放棄其1515萬元債權(quán)萬元債權(quán) D D、甲企業(yè)于、甲企業(yè)于20072007年年2 2月月1010日將價值日將價值2525萬元的車萬元的車輛作價輛作價8 8萬元轉(zhuǎn)讓給丁企業(yè)萬元轉(zhuǎn)讓給丁企業(yè)第130頁/共270頁四、管理人的追回權(quán) 1、管理人有權(quán)追回因破產(chǎn)不當行為而取得的債務人的財產(chǎn)。 2、管理人有權(quán)向出資人追索欠繳的出資，而不受出資期限的限制。

56、 3、管理人對企業(yè)管理層有特別追回權(quán)。 4、管理人對于質(zhì)物、留置物的取回第131頁/共270頁五、無效行為的認定（五、無效行為的認定（33條）條） 1、為逃避債務而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的； 2、虛構(gòu)債務或者承認不真實的債務的。第132頁/共270頁六、取回權(quán)六、取回權(quán) 取回權(quán)是指破產(chǎn)管理人占有不屬于債務人的他人財產(chǎn)，財產(chǎn)權(quán)利人可不依破產(chǎn)程序，經(jīng)破產(chǎn)管理人同意而直接將財產(chǎn)取回的權(quán)利。 第38條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。第133頁/共270頁特征： （1）一般取回權(quán)是對特定物的返還請求權(quán)； （2）是以物權(quán)為基礎的請求權(quán)； （3）是在破產(chǎn)程

57、序中行使的特別請求權(quán)； （4）在標的物被取回以前，視同為債務人財產(chǎn)，由管理人管理和支配。第134頁/共270頁 各國法律一般將取回權(quán)分為兩類：一般取回權(quán)和特殊取回權(quán)。 一般取回權(quán)的基礎是對取回標的物享有所有權(quán)；而特殊取回權(quán)則基于破產(chǎn)法的規(guī)定。第135頁/共270頁 特殊取回權(quán)： 1、異地買賣中的出賣人取回權(quán) 出賣人取回權(quán)，是一種特殊取回權(quán)，是指向債務人交付但于破產(chǎn)宣告時尚在途中的財產(chǎn)，歸屬于尚未取得價款的發(fā)運方。 出賣人取回權(quán)，是在賣方因買方破產(chǎn)而不能獲得全部價款的情況下得到的一種法律保護。 當然，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。第136頁/共270頁第39條：人民法院受理破產(chǎn)申

58、請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。 第137頁/共270頁 2、行紀關系中的取回權(quán) 在代購的行紀行為中，行紀人接受委托人的委托購買貨物，當貨物已經(jīng)發(fā)送，而委托人在尚未收到貨物又未付全部價款的情況下被宣告破產(chǎn)，行紀人對已發(fā)送的貨物享有取回權(quán)。第138頁/共270頁 3、代償取回權(quán) 債務人在破產(chǎn)宣告前將取回權(quán)標的物轉(zhuǎn)讓給他人，或破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)宣告后將該物轉(zhuǎn)讓給他人，從而使取回權(quán)人無法從破產(chǎn)財產(chǎn)中取回屬于自己的財產(chǎn)，為保護取回權(quán)人的利益，一些國家的法律設計了代償取

59、回權(quán)。第139頁/共270頁 如果受讓人未支付對價，取回權(quán)人可以要求受讓人返還原物或支付價金，受讓人在向取回權(quán)人返還原物或支付價金的同時，免除了其向破產(chǎn)管理人再行給付的義務。如果受讓人已支付了對價，取回權(quán)人可以要求破產(chǎn)管理人給付此項已被納入破產(chǎn)財產(chǎn)的對價。第140頁/共270頁六、抵銷權(quán)六、抵銷權(quán) 破產(chǎn)抵銷權(quán)，是指破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人負有債務的，無論債的種類和到期時間，得于清算分配前以破產(chǎn)債權(quán)抵銷其所負債務的權(quán)利。 一般認為，抵銷具有擔保債權(quán)回收的作用。這就是所謂“抵銷的擔保機能”。 通常情況下，抵銷免除雙方的債務，雙方是同等受益的。但是在破產(chǎn)情況下，破產(chǎn)債權(quán)與破產(chǎn)財產(chǎn)由抵銷所受的利

60、益是不均等的。 第141頁/共270頁 破產(chǎn)抵銷權(quán)行使的必要條件： 破產(chǎn)抵銷權(quán)的行使應以債權(quán)申報為必要。 債權(quán)申報的重要意義之一，就是使所有對債務人財產(chǎn)提出的請求，都經(jīng)過債權(quán)人會議的審查和確認。通過這種集體審查程序，可以保證請求權(quán)的真實性和準確性，從而防止利用虛假債權(quán)侵蝕債務人財產(chǎn)從而損害全體債權(quán)人利益的情況發(fā)生。 因此，未依法申報的債權(quán)，其真實性、準確性未經(jīng)過債權(quán)人會議審查確認的，不能主張抵銷。第142頁/共270頁 債權(quán)人在破產(chǎn)案件受理前對債務人負有債務的，可以向管理人申請抵銷。 （一）一般抵銷權(quán)的行使條件 1、雙方互負債務； 2、債務內(nèi)容屬于同一種類的給付；雙方債務均可用貨幣衡量其價值；