刑辯律師的十大禁忌

1、刑辯律師的十大禁忌在律師會(huì)見當(dāng)事人問題上，可能會(huì)遇到很多的法律風(fēng)險(xiǎn)與禁忌， 這一點(diǎn)， 辯護(hù)律師應(yīng)有清醒的認(rèn)識(shí)和心理準(zhǔn)備。為了依法辦事，為了避免法律風(fēng)險(xiǎn)，為了維護(hù)當(dāng)事人和律師自身的合法權(quán)益，律師在會(huì)見當(dāng)事人時(shí)應(yīng)注意避免進(jìn)入常見的十大禁區(qū)。一、不能為當(dāng)事人傳遞任何案件線索，包括檢舉揭發(fā)犯罪的立功線索一方面，最高人民法院關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見明確規(guī)定，犯罪分子通過賄買、暴力、脅迫等非法手段，或者被羈押后與律師、親友會(huì)見過程中違反監(jiān)管規(guī)定，獲取他人犯罪線索并“檢舉揭發(fā)”的，不能認(rèn)定為有立功表現(xiàn)；另一方面，在司法實(shí)踐中，有律師因?yàn)楫?dāng)事人傳遞立功線索制造“假立功”涉嫌徇私枉法罪、包庇罪、行賄

2、罪等罪名而被采取強(qiáng)制措施進(jìn)入審判程序的（典型案例：在云南李志偉涉嫌販賣毒品案中， 2007 年底，因?yàn)槔钪緜ド嫦迂溬u毒品案， 3 個(gè)警察、兩個(gè)律師、 1 個(gè)線人，在“好處費(fèi)”的誘惑下，聯(lián)手制作假立功材料， 想將一名販毒者“保下來” ， 不料東窗事發(fā)，不僅虛假立功不予認(rèn)定，其6 人均被提起公訴。一審判決后，其中幾名被告不服提起上訴， 2011 年 9 月，昆明市中院作出二審裁定，維持原判，兩位律師最終被判處徇私枉法罪，分別獲刑 3 年 6 個(gè)月、 1 年 6 個(gè)月有期徒刑）另外，也不能透露其他同案犯是否被抓捕歸案的消息。鑒于 此，律師在會(huì)見時(shí)是不能從事上述違法違規(guī)行為的。二、不能讓當(dāng)事人使用律師

3、的手機(jī)與外界通電話一方面，使用自己的手機(jī)讓當(dāng)事人與外界通電話首先違反了看守所的相關(guān)規(guī)定，直接的后果將導(dǎo)致律師會(huì)見因違規(guī)而被終止，甚至看守所將此情況通報(bào)給司法局、律師協(xié)會(huì)，使律師遭受紀(jì)律懲戒；另一方面，更為嚴(yán)重的是，一旦當(dāng)事人通話導(dǎo)致串供、毀滅、偽造、轉(zhuǎn)移證據(jù)材料的后果出現(xiàn)，提供通訊工具的律師則有可能涉嫌刑事犯罪而被采取強(qiáng)制措施。三、不能用各種方式與當(dāng)事人串供、毀滅、偽造、轉(zhuǎn)移證據(jù)這里的各種方式，包括但不限于直接教唆、暗示等方式與當(dāng)事人交流串供、 毀滅、 偽造、 轉(zhuǎn)移證據(jù)。 尤其在會(huì)見后，不能有意無意透露給當(dāng)事人親友關(guān)于串供、毀滅、偽造、轉(zhuǎn)移證據(jù)方面的信息，尤其不能將具體的證人、證言、證物等內(nèi)容

4、透露給當(dāng)事人親友（以免其親友救人心切，違法幫助其串供、毀滅、偽造、轉(zhuǎn)移證據(jù)，司法實(shí)踐中有不少律師因上述行為而涉嫌刑法第 306 條被追訴審判的） 。在共同犯罪中，不宜直接告訴當(dāng)事人其他被告人是怎么說的，以免有串供的嫌疑。雖然在刑法上， 構(gòu)成辯護(hù)人妨害作證罪 （即“律師偽證罪” 、刑法第306 條）需要有犯罪的主觀故意，但在司法實(shí)務(wù)中，尤其是在做無罪辯護(hù)的刑事案件中，只要律師客觀上有上述行為，且造成了串供、毀滅、偽造、轉(zhuǎn)移證據(jù)方面的后果，公安機(jī)關(guān)往往會(huì)以涉嫌犯罪為由對(duì)律師采取強(qiáng)制措施，即便法院最終以欠缺主觀故意為由判決律師無罪，但此時(shí)律師已被羈押一、兩年了，控方打擊懲罰律師的目的已經(jīng)達(dá)到了。因此

5、，作為辯護(hù)律師對(duì)此不能不謹(jǐn)慎。四、不能帶非律師參加會(huì)見，絕不能帶當(dāng)事人家屬參加會(huì)見這里的非律師指的是執(zhí)業(yè)律師、實(shí)習(xí)律師之外的人，根據(jù)刑事訴訟法 的相關(guān)規(guī)定， 非律師會(huì)見需要經(jīng)人民法院、人民檢察院許可。因此，不能帶非律師參加會(huì)見，更不能帶當(dāng)事人家屬參加會(huì)見，當(dāng)事人家屬與當(dāng)事人有利害關(guān)系，帶其會(huì)見極有可能引發(fā)串供、毀滅、偽造、轉(zhuǎn)移證據(jù)方面的刑事風(fēng)險(xiǎn)。五、不能向當(dāng)事人傳遞監(jiān)管場所禁止的各種信息、物品不能為當(dāng)事人與其親友之間傳遞紙條、信件（但可以告知當(dāng)事人家屬關(guān)于其在看守所具體的通信地址、告知其通信內(nèi)容一般不宜涉及案情，因?yàn)榭词厮c監(jiān)獄是打擊犯罪的第二戰(zhàn)場） 、食品、藥品等；不能為當(dāng)事人在其他授權(quán)委托

6、書、合同上簽字提供幫助（很有可能與涉案財(cái)物、證據(jù)有關(guān)而觸犯法律風(fēng)險(xiǎn)） ；不能為當(dāng)事人與其親友傳遞任何關(guān)于密碼、暗語信息等有可能妨礙偵查審判的行為。當(dāng)事人有什么話要轉(zhuǎn)達(dá)家屬時(shí)，律師告知其應(yīng)僅限于生活上、家庭事務(wù)方面。因此，對(duì)當(dāng)事人要求轉(zhuǎn)達(dá)一些不合理甚至是違法的事項(xiàng)的時(shí)候，要明確告訴這不能轉(zhuǎn)告，如果當(dāng)事人一再堅(jiān)持，也必須注意分寸，該轉(zhuǎn)告的就轉(zhuǎn)告，不該轉(zhuǎn)告的堅(jiān)決不能轉(zhuǎn)告。六、防止泄露案卷材料及其他依法不應(yīng)公開的信息因保密法規(guī)定“追查刑事犯罪中的秘密事項(xiàng)”屬于國家秘密；另外， 刑法修正案 （九） ：三十六、在刑法第三百零八條后增加一條，作為第三百零八條之一： “司法工作人員、辯護(hù)人、訴訟代理人或者其他

7、訴訟參與人，泄露依法不公開審理的案件中不應(yīng)當(dāng)公開的信息，造成信息公開傳播或者其他嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。 ”有前款行為，泄露國家秘密的，依照本法第三百九十八條的規(guī)定定罪處罰。 “公開披露、報(bào)道第一款規(guī)定的案件信息，情節(jié)嚴(yán)重的，依照第一款的規(guī)定處罰。由此可見，辯護(hù)律師在審查起訴階段、審判階段，不要輕易將案卷材料交由被告人親友復(fù)制、傳閱，不宜泄露不公開審理的案件中不應(yīng)當(dāng)公開的信息（比如與國家秘密、個(gè)人隱私、商業(yè)秘密有關(guān)的信息） ，以免有觸犯泄露不應(yīng)公開的案件信息罪、故意泄露國家秘密罪、披露、報(bào)道不應(yīng)公開的案件信息罪的刑事風(fēng)險(xiǎn) （典型案例： 最高人民法院公報(bào)2

8、004年 02 期”于萍故意泄露國家秘密案刑事判決書“， 雖本案最終判決于萍律師無罪（一審有罪，二審無罪） ，但于萍律師被關(guān)押了近一年半的時(shí)間） 。另外，不將上述資料或信息泄露給被告人親友，以免其親友救人心切，違法幫助其串供、毀滅、偽造、轉(zhuǎn)移證據(jù)，甚至導(dǎo)致打擊報(bào)復(fù)證人的現(xiàn)象出現(xiàn)。七、要注意交流說話方式，不能教導(dǎo)當(dāng)事人怎么說在與當(dāng)事人交流過程中，要注意交流說話的方式，不僅要注意不能直接教唆當(dāng)事人說假話作偽證，也要注意因交流說話方式不當(dāng)產(chǎn)生教唆的嫌疑（原北京律師李莊因在會(huì)見時(shí)對(duì)被告人眨眼產(chǎn)生教唆的嫌疑被定罪科刑，但此案爭議極大，李莊至今還在申訴無罪） 。為了達(dá)到會(huì)見目的，律師可以采用全面客觀分析事

9、實(shí)和證據(jù)以及相關(guān)法律規(guī)定，給當(dāng)事人自我防御提供知識(shí)基礎(chǔ)，至于當(dāng)事人如何選擇，那是當(dāng)事人自己的事情與律師無關(guān)。在當(dāng)事人不明白時(shí)，律師可以為其詳細(xì)釋法，提供法律咨詢和幫助是律師會(huì)見中一個(gè)重要的職責(zé)，這不僅讓當(dāng)事人知曉自己的權(quán)利和義務(wù)，可以用法律的手段幫助保護(hù)自己，而且也能夠讓當(dāng)事人能理性接受現(xiàn)在的處境，恢復(fù)自信。在對(duì)當(dāng)事人解釋法律時(shí)：一是要全面透徹，有利與不利的都應(yīng)該告訴當(dāng)事人，不能回避當(dāng)事人所面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)；二是要實(shí)體與程序并重，不僅應(yīng)告訴當(dāng)事人刑法上關(guān)于所涉嫌罪名的規(guī)定，而且要告訴當(dāng)事人的訴訟權(quán)利、訴訟期限以及證據(jù)采納規(guī)則、證明標(biāo)準(zhǔn)等等。這種對(duì)法律規(guī)定全面的告知，可幫助當(dāng)事人在進(jìn)行自我選擇時(shí)有

10、一個(gè)清晰的判斷和認(rèn)識(shí)，避免受到誤導(dǎo)而做出錯(cuò)誤的選擇，也能夠用權(quán)利來對(duì)抗部分辦案人員的不法行為，依法學(xué)會(huì)自我保護(hù)。八、禁止疏通關(guān)系和承諾案件結(jié)果根據(jù)律師法 、 律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范的相關(guān)規(guī)定，律師是維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的專業(yè)人士；因此，律師在會(huì)見當(dāng)事人中，不宜對(duì)案件結(jié)果做出承諾，更不能走”關(guān)系“之路；盡管絕大部分當(dāng)事人及親友相信”關(guān)系“的能量，并要求律師從事”關(guān)系化運(yùn)作“，但這種違法犯罪的行為律師應(yīng)當(dāng)斷然拒絕，里面的法律風(fēng)險(xiǎn)不言而喻（典型案例：原廣東律師馬克東、甘肅律師王英文皆因”走關(guān)系“之路觸犯詐騙罪而深陷囹圄） 。另外， ”關(guān)系型“律師是站在辦案機(jī)關(guān)一邊的，辦案機(jī)關(guān)的底線就是有罪，無罪釋放意味著辦

11、案機(jī)關(guān)辦錯(cuò)案了，輕則有人丟掉飯碗，重則有人被追究刑事責(zé)任這里面的利害關(guān)系，當(dāng)事人自然是不知情的，通過關(guān)系行賄反而會(huì)導(dǎo)致更大的不利。九、耐心傾聽當(dāng)事人陳述，但預(yù)測案件前景時(shí)要慎重耐心傾聽當(dāng)事人陳述既體現(xiàn)了對(duì)當(dāng)事人的尊重，也是能夠全面了解案件基本事實(shí)和證據(jù)的重要渠道。雖然當(dāng)事人的陳述有可能避重就輕或者隱瞞事實(shí)，但只要律師善于客觀分析判斷和引導(dǎo)， 是能夠獲得充足的信息的。 但需要注意的是，當(dāng)當(dāng)事人要求律師對(duì)案件前景進(jìn)行預(yù)測的時(shí)候，要慎重。一是自身信息掌握不全面，只聽了當(dāng)事人的一面之詞，很容易預(yù)測錯(cuò)誤；二是即使全面掌握了信息判斷正確，也要避免導(dǎo)致對(duì)當(dāng)事人過于樂觀或者關(guān)于悲觀，影響后續(xù)案件的處理。如果律

12、師在給當(dāng)事人提供法律幫助外，還能夠?qū)Ξ?dāng)事人進(jìn)行必要的安慰和疏導(dǎo)，這不僅有利于幫助當(dāng)事人面對(duì)現(xiàn)實(shí)，理性看待自身處境，能更為有效的配合律師開展辯護(hù)工作；而且也能夠得到當(dāng)事人以及當(dāng)事人親屬的感激，鞏固彼此之間的委托關(guān)系。十、不宜直接詢問當(dāng)事人有沒有實(shí)施所指控的犯罪行為這是一個(gè)非常重要、非常敏感的話題，有時(shí)候在詢問當(dāng)事人有沒有實(shí)施所指控的犯罪行為時(shí)，有些當(dāng)事人比較猶豫，不太想說（害怕對(duì)自己不利，想看看控方是否充分掌握這方面的證據(jù)材料） ，作為辯護(hù)人雖然可以告知其會(huì)見過程是不被監(jiān)聽的，監(jiān)聽的證據(jù)材料提交到法庭是無效的，但也擔(dān)心律師會(huì)見（實(shí)際上是可以監(jiān)聽的）讓其透露實(shí)情，會(huì)讓偵查機(jī)關(guān)掌握內(nèi)情，進(jìn)而搜集完善相關(guān)證據(jù)或者偵查機(jī)關(guān)將此內(nèi)情告知承辦檢察官、 法官， 即便在證據(jù)不充分的情形下，法官很可能先入為主堅(jiān)定地判當(dāng)事人有罪（法官認(rèn)為反正沒有冤枉你） 。在這種情況下，律師在會(huì)見時(shí)追問當(dāng)事人是否實(shí)施所指控行為在客觀上幫了控方的忙，損害了當(dāng)事人的利旺益。正確的做法是：不主張直接問當(dāng)事人是否實(shí)施了所涉的犯罪，而是問”你對(duì)認(rèn)定你涉嫌的犯罪或指控的犯罪是否接受？如果不接受， 理由、 根據(jù)是什么？“在其回答基礎(chǔ)上再采取不同對(duì)策和辯護(hù)方案。 總之， 把問題限定在所謂”法律真