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文檔簡介
1、刑事案件卷宗閱卷技巧(收藏版下)!2 .書證的審查書證具有直接性、穩(wěn)定性的特點,書證所表達的內容較為明 確,能夠直接證明案件的主要或者部分事實。如在詐騙類案件中,對于嫌疑人 收了被害人多少錢的陳述可能會有不同,嫌疑人說的少、被害人說的多,在沒 有其他證據(jù)證明的情況下,那么書證如銀行轉賬憑證等,反映出來的數(shù)額則更 直接和客觀。對書證的審查要注意:a.書證是否為原件,書證的副本、復制件與原件是否相符,書證是否經過辨 認、鑒定,書證的副本、復制件是否由二人以上制作,有無制作人關于制作過 程及原件存在于何處的文字說明及簽名。不要輕易相信偵查機關收集的書證, 有時存卷的復印件也會被變造。b.書證的收集程
2、序、方式是否符合法律及有關規(guī)定,經勘驗、檢查、搜查提 取、扣押的書證,是否附有相關筆錄或者清單,筆錄或者清單是否有偵查人 員、物品持有人、見證人的簽名,沒有物品持有人簽名的,是否注明原因。實 踐中出現(xiàn)最多的是偵查機關直接將被害人提交的銀行交易明細附卷,并未注明 來源,所以對于這類證據(jù)要注意。c.書證在收集、保管及鑒定過程中是否受到破壞或者改變。d.書證與案件事實有無關聯(lián)。e.與案件事實有關聯(lián)的書證是否全面收集。對于具備辨認條件的書證,應當 交由當事人或者證人進行辨認,必要時應當進行鑒定。實踐中需要鑒定的一般 都是當事人對書證的真實性有異議的,比如辯稱書證記載內容有改動、名字非 本人簽署等。強調
3、一點,對書證的審查,要注意審查對犯罪嫌疑人不利的書 證,是否有人為改動痕跡,所以我們在審閱卷宗時對這部分要重點關注,有的 時候你多注意了一點,可能就會影響整個案件的走向。3 .物證審查從物證排在刑訴法證據(jù)第一項就可以看出,物證在證明案件事實的過 程中發(fā)揮著無可替代的重要作用。在目前大多數(shù)的偵查卷宗中,物證均是以照 片、錄像或者復制品形式呈現(xiàn),而不是隨卷移交物證原物。我們要清楚的認識到在刑事訴訟中,證明案件事實的并非照片、錄像或者復制品本身,而是照 片、錄像或者復制品所保全和固定下來的原物。所以對于固定和保全物證有著 嚴格的要求,故而對于以照片等形式出現(xiàn)在卷宗中的物證,要重點審查以下內 容:a.
4、物證是否為原物,物證的照片、錄像或者復制品與原物是否相符;物證是 否經過辨認、鑒定;物證的照片、錄像或者復制品是或否由二人以上制作,有 無制作人關于制作過程及原物存在于何處的文字說明及簽名。司法實踐中,偵 查機關對于刑事案件中的物證進行拍照附卷的比例最高。而大部分的物證照片 是不做是否與原物相符的說明,很多沒有經過辨認,不記載照片的制作過程及 原物存放的文字說明及簽名,這是基層偵查最容易忽視的方面。針對偵查機關 容易忽視的問題,我們辯護律師就要特別重視。b.律師同時要注意審查物證的收集程序、方式是否符合法律及有關規(guī)定;經 勘驗、檢查、搜查提取、扣押的物證,是否附有相關筆錄或者清單;筆錄或者 清
5、單是否有偵查人員、物品持有人、見證人的簽名,沒有物品持有人簽名的, 是否注明原因;對物品的特征、數(shù)量、質量、名稱等注明是否清楚。這里要注意的是毒品案件,對于毒品案件中涉案毒品的數(shù)量、特征、質量 等等一定要審查其是否注明清楚。如果一個毒品案件關鍵的物證因為提取等相 關程序存在不能補正或作出合理解釋的瑕疵而予以排除,那么這個案件最后的 走向是不是更有利于被告人呢。所以說對于物證的審查關鍵在于物證的提取、 扣押等程序性的審查。c.物證在收集、保管及鑒定過程中是否受到破壞或者改變。這一點是在檢察院審查起訴中最不容易得到重視的,因為辦案檢察官都有 一種思維就是偵查機關搜集到了物證必然記錄在案,但作為刑辯
6、律師,對于某 些個案可能就要在這方面多上心,可能就因為這一點,會使案件產生完全不同 的結果。d.物證與案件事實有無關聯(lián),對現(xiàn)場遺留與犯罪有關的具備檢驗鑒定條件的 血跡、指紋、毛發(fā)、體液等生物物證、痕跡、物品,是否通過DNA鑒定、指紋鑒定等鑒定方式與被告人或者被害人的相應生物檢材、生物特征、物品等作同 一認定。e.此外對于具備辨認條件的物證,應當交由當事人或者證人進行辨認,必要 時應當進行鑒定。司法實踐中有好多的案件對這一程序是缺失的,比如說對于 搜集扣押的兇器沒有讓當事人或者證人進行辨認。4 .鑒定意見審查鑒定意見作為常見的證據(jù)類型,在案件事實認定以及對被告人定罪量刑中 起著至關重要的作用。但
7、是由于鑒定意見是由具有專門知識和技能的鑒定人員 做出,因此,鑒定意見被蒙上一層神秘的面紗,由此導致刑事律師對鑒定意見 的見質證難以下手,無從下手。所以多數(shù)律師不去認真分析,盲目迷信鑒定機 構及鑒定人員的權威性,總認為無法提出異議,其實不然。由于我國司法鑒定 體制還不完善,鑒定人員的技術水平、鑒定經驗、執(zhí)業(yè)道德參差不齊,鑒定意 見難免會存在這樣那樣的問題,這就給我們律師質證留下廣闊的空間,具體可 從以下三個方面質證,這里我結合我辦理的三起案件,都是從鑒定意見入手進 行辯護,達到非常滿意的效果。第一,鑒定人資質刑訴法第一百四十四條規(guī)定,為了查明案情,需要解決案件中某些專門性問題的時候,應當指派、聘
8、請有專門知識的人進行鑒定。”這一資質要求既包括鑒定機構,也包括參與鑒定的人員。而實踐中無鑒定資質、超越鑒定資質 從事鑒定工作的比比皆是。比如在眾多的經濟類犯罪中,經常會見到司法會計鑒定意見書”,這些鑒定意見書往往是由會計師事務所出具的,這時我們一定要 注意這個會計師事務所和從事鑒定的會計有無司法鑒定資質?如果沒有司法鑒 定資質,根據(jù)刑訴法解釋第八十五條規(guī)定,就不得作為定案依據(jù)。比如我曾經辦理的一起國有公司人員失職罪,涉及到一起水庫潰堤原因的 司法鑒定,可能是由于沒有專業(yè)從事這類問題鑒定機構的原因,當時事發(fā)之后 旗政府成立了事故原因調查處理小組,人員分別從市、旗水利部門抽調的專家 組成,最終認定
9、事故原因是管理不善導致,公司主要領導負有直接責任,。我在質證時就是從鑒定機構及鑒定人資質入手提出異議,否定鑒定意見的效力, 最后委托人被判免于刑事處罰。第二,鑒定程序鑒定程序是否合法,直接關系到鑒定結論的公正,繼而關 系到鑒定意見的效力。司法鑒定有嚴格的程序性要求,比如司法鑒定通則 刑事訴訟法解釋等都有相關條款要求,拿到一個司法鑒定意見,認真用程 序去衡量,你會有意想不到的收獲。又比如我曾辦理的一起傷害案件,被控致 人一人輕傷、一人輕微傷,鑒定意見構成輕傷的是背部銳器傷,創(chuàng)口長度達10.3cm;如何質證?也是從程序入手,成功推翻了鑒定意見,達成訴辯交易, 被告人被判免于刑事處罰。第三,鑒定檢材
10、內容關鍵是檢材是否具備同一性,如果不具備同一性,那么就是鑒定了一個與 本案無關的物證。比如在毒品犯罪案件毒品定性與含量鑒定中,對于檢材的來 源要與扣押、搜查等筆錄進行橫向比較,確保檢材的同一性;對于檢材的提 取,通過與被告人的會見,查看同步錄音錄像以及查閱提取筆錄,要注意審查 檢材在提取前是否進行封存等程序;對于檢材的送檢,要注意核對是否超過送 檢日期。若檢材來源、取得程序不符合法律規(guī)定,不能確保檢材的同一性,則 辯護人對鑒定意見的合法性、關聯(lián)性、真實性有異議。比如,我曾經辦理的一 起被指控侵犯微軟知識產權案,這里就涉及對扣押裝有盜版軟件的硬盤進行鑒 定,經同一性鑒定,相似率達到 86%以上,
11、被認定為盜版。通過對鑒定意見書 進行反復仔細分析,最后在安裝時間上發(fā)現(xiàn)問題,成功推翻鑒定意見,被告人 被羈押了一年半,開庭后不久被取保,至今案件不了了之。5 .辨認筆錄的審查辨認筆錄在刑事偵查中應用廣泛,同時也是容易出現(xiàn)問題的,所以檢察機 關在審查過程中對辨認筆錄會很認真的對待,那么作為刑辯律師更應該認真對 待。原來單位曾經有一個故意傷害案件,就因為辨認筆錄出現(xiàn)問題,導致案件 最后是個無罪案件,并且引發(fā)當事人多年纏訪。該案的辨認筆錄問題出現(xiàn)在見 證人簽字上,是偵查人員冒充見證人簽字,說得通俗點還不如不簽。因為按照 法律規(guī)定,辨認筆錄沒有偵查人員、辨認人、見證人的簽名或者蓋章的屬于瑕 疵證據(jù),是
12、可以補正的,不簽字可以做出合理解釋,冒簽字可是無法做出合理 解釋的。6 .情況說明、工作記事等說明性文書刑事訴訟中的 情況說明”,是指偵查機關、偵查部門就刑事訴訟中的案件 事實問題和證據(jù)問題予以說明和解釋的書面材料。本文所指的 情況說明”要與民警作為證人的陳述性證據(jù)區(qū)分開來,本文所 述 情況說明”通指辦案人員就證據(jù)本身的說明性材料,往往是程序性說明。從 刑事司法實踐來看,情況說明已有被濫用之勢,存在隨意擴大證明范圍的現(xiàn) 象,演變成了司法機關清補證據(jù)漏洞、修補證據(jù)瑕疵的萬能文書。情況說明根據(jù)其性質可以分為兩種:實體性情況說明:最廣為大家熟知是 到案經過”、抓獲經過”、舉報說 明”、立功說明”等,
13、這一類情況說明在刑事訴訟中直接影響當事人自首、立功 的認定。補益性情況說明:是對證據(jù)事實和取證程序的補充說明,如證據(jù)存在瑕疵 原因、無法提取作案工具、無法提取通話記錄等。最高人民法院關于全面推進以審判為中心的刑事訴訟制度改革的實施意 見第25條規(guī)定:現(xiàn)有證據(jù)材料不能證明證據(jù)收集合法性的,人民法院可以 通知有關偵查人員出庭說明情況。不得以偵查人員簽名并加蓋公章的說明材料 替代偵查人員出庭。經人民法院通知,偵查人員不出庭說明情況,不能排除以 非法方法收集證據(jù)情形的,對有關證據(jù)應當予以排除?!边@一規(guī)定,基本宣告度盛行于刑事訴訟中的補益性情況說明”有望退出歷史舞臺!五如何處理閱卷中發(fā)現(xiàn)的問題方才用了大
14、部分時間來說怎么進行卷宗審查, 那么在審查中我們發(fā)現(xiàn)了這樣那樣的問題,有大問題,有小問題,大問題可能 會影響罪與非罪,小問題可以小到筆錄裝訂順序混亂,這都是問題,所以對于 辯護律師而言,最難也是最高明的做法是抓大放小,不同案件不同處理方式。 大家可能更關注發(fā)現(xiàn)問題如何進行處理,這就涉及到了與檢察官、法官的溝通 問題。目前的執(zhí)法環(huán)境,不要寄希望于案件非要與辦案檢察官、法官進行當面 交流,大家坐下來慢慢談,這在現(xiàn)在基層辦案人員工作量大的情況下,幾乎難 以實現(xiàn)。更可行而且有效的方法是出具簡潔、專業(yè)的書面法律意見。因為現(xiàn)在 檢察官和法官都很忙,確實沒有時間接待律師,即便是見下面,如果僅是你口頭說,也不
15、一定能記下你所說的理由。一個辯護律師對于案件的見解完全體現(xiàn) 在了一紙高質量的法律意見上,即便是沒有見面,也會打動檢察官或法官。下 面就談談如何出具高質量的法律意見書。1法律意見書要標題醒目何謂醒目,就是不要僅僅是 法律意見書”五個大字作為標題,要寫清是犯 罪嫌疑人某某涉嫌某罪的法律意見書。如果你的觀點容易表達,就把觀點也寫 進標題中。標題這么做的好處就是不會讓你提交的法律意見書埋沒在檢察官或 法官案頭眾多的材料中,會引起檢察官或法官的重視。2先用簡短的語言表明你的觀點,然后再說支持你觀點的事實理由和法律依 據(jù)法律意見書觀點明確,重點突出,邏輯嚴謹,有理有據(jù),不要添加過多的 修飾性詞語,不需要加
16、入你的辯護意見。切記不要出現(xiàn)沒有任何依據(jù)、完全主 觀猜測的觀點,因為這樣做會給辦案人員留下一個你不夠專業(yè)、不夠敬業(yè)的印 象。3提交法律意見書的時間要及時這就要求我們要時刻關注案件進程,第一時間閱卷,第一時間形成觀點提 交,不要等到辦案機關已經形成了明確的意見或者進入下一個程序時提出。因 為目前檢察機關普遍存在的案多人少情況,辦案檢察官往往不能在受案后及時 詳細的閱卷,所以我們律師比較容易能夠做到先于檢察官一步,在其詳細閱卷 前形成意見提交。我們不是常說檢察官法官總是先入為主,認為嫌疑人有罪, 那么我們在其閱卷前提交法律意見很有可能就會打破這種定律,讓檢察官有這 么一個印象,這個案子有疑點,沒那么板上釘釘。 4要注意法律意見書的行文格 式分清大標題、小標題,分出段落,不要一口氣從頭寫到尾,讓閱讀的人分 不出層次,也不要同樣的觀點車牯轆話反復說。5如果在閱卷中發(fā)現(xiàn)的問題較多要分清主次如果書寫的法律意見篇幅較長,那么我的建議是,將對定罪、定性、量刑 有決定性影響的問題放在前面進行重點闡述,這樣能夠引起檢察官的重視。以上是我辦理刑事案件的一點體會,抓住證據(jù)審查要點,能夠快速、準確 掌握
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