企業(yè)合同管理風險一覽

1、企業(yè)合同管理風險一攬企業(yè)合同管理是全過程的、系統(tǒng)性的、動態(tài)性的。作為市場主體之間經濟交往的主要 載體，合同也因此成為企業(yè)經營風險的重要來源。在合同的簽訂、履約以及審查、監(jiān)督和控制的過程中，企業(yè)都可能面臨著因合同而產生的問題合同是市場主體自由談判、以促進資源向更高價值轉移的主要交易形式之一，是當事 人雙方為確認某種事實而達成的具有權利與義務內容的協(xié)議。如果說企業(yè)是市場經濟的主 體，那么合同就是市場主體之間相互聯(lián)系的經濟紐帶。作為市場主體之間經濟交往的主要載體，合同也因此成為企業(yè)經營風險的重要來源。在合同的簽訂、履約以及審查、監(jiān)督和控制 的過程中，企業(yè)都可能面臨著因合同而產生的問題。合同簽訂階段應

2、當簽訂書面合同而沒有簽訂。 法律經濟學依據交易所需要的時間，將社會經濟活動中的交易區(qū)分為瞬間交易和緩期交易。緩期交易是一種承諾交易，即從承諾的做出到承諾的實現(xiàn)之間存在著一段完成承諾交易所需要的時間。對于緩期交易，市場主體必須通過書面合同的形式來確定雙方的權利義務關系，以減少風險的發(fā)生。合同主體不當。合同當事人主體合格，是合同得以有效成立的前提條件之一。而合格主體的首要條件，應當是具有相應的民事權利能力和民事行為能力的當事人。企業(yè)要防止兩種合同主體不當?shù)膬A向： 一是當事人錯位，即雖然具有民事權利能力和民事行為能力，但不是合同當事人；二是雖然是合同當事人，但不具有這兩種能力。合同文字不嚴謹，容易發(fā)

3、生歧義和誤解，導致合同難以履行或引起爭議。依法訂立的有效合同，應當體現(xiàn)雙方的真實意思， 而真實意思的體現(xiàn)必須要靠明晰的合同文字。可以說,合同必須講究咬文嚼字。合同條款掛一漏萬，即通常所說的合同不全面、不完整、有缺陷、有漏洞。合同中的 常見漏洞往往是違約條款部分。詳盡的違約責任條款能夠幫助企業(yè)把對方將來從事機會主義 行為的可能性降到最低程度， 并且根據對方當事人的交易信譽以及對合同未來履行結果的預 測，設計對自己有利同時又為對方所接受的雙贏”合同。違反法律法規(guī)簽訂無效合同。 “通過強制履行承諾幫助人們實現(xiàn)他們的私人目標 ”是合 同立法的目的。 我國合同法第五十二條規(guī)定， 違反法律、 行政法規(guī)的強

4、制性規(guī)定而簽訂的合 同屬于無效合同， 而無效合同不受法律保護。 例如， 企業(yè)之間簽訂借貸合同或聯(lián)營合同時設 立的保底條款、 擔保合同中以政府機關作為保證人等， 這些條款依法無效， 也因此無法受到 法律保護。直接引用境外合同文本。 我國加入 WTO 后，有些企業(yè)起草合同時直接使用境外文本， 但由于國情不同、 語言文字不同， 再加上翻譯中可能帶來的問題， 直接使用的境外合同文本 可能存在很多疑問。 企業(yè)對于這些疑問不能回避， 而是必須在合同上加以澄清， 以弄清其含 義并堵塞其漏洞。因此，即使是國際通用的合同文本，企業(yè)也不應簡單地直接引用。合同履約階段的問題應變更合同的沒有書面變更或沒有及時書面變更

5、。 合同變更是合同履約過程中經常發(fā) 生的事情， 包括合同內容變更和合同主體變更兩種情形。 企業(yè)可通過合同變更保障合同的更 好履行以及一定目的得到實現(xiàn)， 也在一定程度上相當于重新簽訂了合同。 因此合同變更必須 及時采取書面形式。應當發(fā)出的書函（會議紀要等）沒有發(fā)。在合同履約過程中，及時發(fā)出必要的書函是 企業(yè)合同動態(tài)管理的需要， 本身也是履約的一種手段， 企業(yè)自我保護的重要方式之一。 但實 踐中這一點卻往往被忽視， 結果企業(yè)只能遭受損失。 一般情況下， 合同文本應把雙方有關合 同內容的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為合同的組成部分，企業(yè)必須同樣給予足夠重視。應簽證確認的沒有辦理簽證確認。 履約過程中

6、的簽證是一種正常行為， 但一些企業(yè)管 理人員卻對此并不重視。 當因合同問題發(fā)生糾紛時， 企業(yè)也因無法舉證而敗訴。 這樣的案例 在建筑施工合同的施工變更中比較常見。訴訟時效內不及時行使訴訟權利。例如， 被拖欠合同款的情況在石化、 建筑等行業(yè)相 對嚴重， 有些欠款沒有訴諸法律， 但當企業(yè)起訴時卻發(fā)現(xiàn)已超過了訴訟時效。 超過訴訟時效 等于權利人放棄了勝訴權。應當行使的權利沒有行使。 我國合同法賦予了合同當事人抗辯權， 但實踐中為數(shù)不少 的企業(yè)卻不會行使這項應當行使的權利。 例如， 在建設工程施工合同里， 發(fā)包方不按合同約定支付工程進度款，施工方可以行使抗辯權停工， 但很多情況下施工方人卻擔心單方面停

7、工 要承擔違約責任，放棄行使抗辯權而去墊資施工，結果發(fā)包方的欠款數(shù)額越來越大，問題也愈加難以解決。合同審查、監(jiān)督和控制過程中的問題合同管理思想落后。一些企業(yè)高級管理人員或者認識不到合同管理的重要性，或者對合同管理的全過程性、動態(tài)性和系統(tǒng)性認識不夠，導致其在實際管理當中走彎路。企業(yè)規(guī)章制度不完善，合同簽訂權限不明。有的企業(yè)只是原則規(guī)定了各類合同如何簽訂，對合同管理等方面的規(guī)定卻很少，可操作性不強。例如，一些集團企業(yè)的基層單位都有自己的合同專用章，簽合同就是基層單位自己說了算，上級公司也很少對下級公司簽訂的合同進行審批。合同管理人員專業(yè)水平不高，法律意識不強。有的企業(yè)的合同管理員隊伍建立時間比較短

8、，工作經驗不成熟；有的企業(yè)合同管理人員所學專業(yè)是理工類， 沒有法律專業(yè)的學習經歷，他們對企業(yè)的生產經營比較了解，但是法律專業(yè)水平卻不高、 法律意識不強；一些合同管理人員甚至把合同管理工作簡單等同于一般 的檔案管理工作，不重視合同條款審查，更談不上資信調查、 合同談判、組織論證等管理內容。甚至一些企業(yè)仍然認為人情關系、市場優(yōu)勢等因素才是企業(yè)發(fā)展的關鍵，簽合同只不過是走形式，審查條款、分析論證都成了多余的事。合同管理制度執(zhí)行不力，監(jiān)督力度弱，考核不嚴格。雖然有的企業(yè)制訂了較為完備的合同管理規(guī)章制度，但卻無法做到制度的嚴格落實；一些大型集團公司中， 上級公司對下級公司不能經常性地監(jiān)督、檢查和考核，或

9、者考核沒有與薪金報酬等掛鉤，從而缺乏必要的威懾力。管理手段落后導致合同管理效率低，信息傳遞不及時。在大型企業(yè)中，相關職能部門和不同級別層次的管理者都參與合同管理時，很容易出現(xiàn)審批環(huán)節(jié)繁多致使合同審批效率低的問題，一份合同的簽訂前的審查，常常要花上幾個星期的時間。合同管理效率低可能使企業(yè)錯過業(yè)務的良機，信息傳遞不及時則會使各部門之間溝通協(xié)調更加困難?？偠灾髽I(yè)合同管理是全過程的、系統(tǒng)性的、動態(tài)性的。全過程是指合同管理要 從合同的洽談、草擬、簽訂、生效直至合同失效為止，企業(yè)不僅要重視合同簽訂前的管理， 更要重視簽訂后的管理。系統(tǒng)性則要求公司內凡涉及合同條款內容的各部門都要一起來管 理。成功的企業(yè)合同管理把合同的權利義務按職能分工分解到各部門，由各部門去履行屬于自己職能范圍的責任。只有這樣系統(tǒng)性的安排下，合同管理才能真正落實。動態(tài)性要求企業(yè) 注重履約全過程中的情況變化，特別是要掌握對公司不利的變化，及時對合同進行修改、 變更、補充、中止或終止