上市公司關(guān)聯(lián)交易下中小股東權(quán)益保護(hù)探討

1、上市公司關(guān)聯(lián)交易下中小股東權(quán)益保護(hù)討論根據(jù)2006年財(cái)政部新公布的?企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)那么第36號(hào)-關(guān)聯(lián)方披露?，關(guān)聯(lián)方交易指關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為，而不管是否收取價(jià)款。同時(shí)，準(zhǔn)那么中還給出了關(guān)聯(lián)方的定義及范圍，關(guān)聯(lián)方交易的十一種類型。與舊準(zhǔn)那么相比，其披露的范圍有所擴(kuò)大，在關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)方關(guān)系確實(shí)認(rèn)上更加完善，而且更能適應(yīng)我國的經(jīng)濟(jì)開展?fàn)顩r。由于關(guān)聯(lián)方交易而形成的關(guān)聯(lián)方關(guān)系是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)生活中普遍存在的現(xiàn)象，關(guān)聯(lián)方交易作為一個(gè)中性的經(jīng)濟(jì)范疇，是企業(yè)間經(jīng)常發(fā)生的經(jīng)濟(jì)行為，并呈現(xiàn)出了逐步增長的趨勢(shì)。關(guān)聯(lián)方交易有其積極的一面，但更有消極的一面，從我國證券市場(chǎng)現(xiàn)狀看，關(guān)聯(lián)交易不僅是許多上市公司成

2、功"保牌"、"保配"的有效措施，更逐步成為了一些控股股東掏空上市公司和損害中小投資者權(quán)益的重要工具。一、上市公司關(guān)聯(lián)交易動(dòng)機(jī)(一)企業(yè)改制上市 企業(yè)要上市，必須具備一定的條件，許多大型國有企業(yè)為了到達(dá)上市的目的，通常采取資產(chǎn)重組、非經(jīng)營資產(chǎn)剝離、資產(chǎn)置換、資產(chǎn)租賃等一系列的關(guān)聯(lián)交易"造"出一個(gè)到達(dá)標(biāo)準(zhǔn)的上市公司。而上市公司原有的親緣關(guān)系，使得上市公司從成立之日起就由于人事穿插、股權(quán)控制或影響而形成復(fù)雜的關(guān)聯(lián)方關(guān)系，并自然而然的帶來商品購銷、資金借貸和資產(chǎn)租賃等關(guān)聯(lián)交易。(二)獲得配股資格 企業(yè)上市后，在證券市場(chǎng)募集資金的主要方式就是配

3、股，而為了保護(hù)廣闊投資者的利益，同時(shí)為了使有限的資金流向績優(yōu)的上市公司，國家對(duì)于上市公司的配股條件做出了比較嚴(yán)格的規(guī)定。在正常經(jīng)營無法到達(dá)配股條件的情況下，上市子公司往往利用企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部的關(guān)聯(lián)交易來粉飾企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績，努力到達(dá)凈資產(chǎn)收益率10的配股條件，以便充分發(fā)揮上市子公司的"殼"資源價(jià)值。(三)防止股票退市或被st處理 按我國證券市場(chǎng)管理制度，上市公司在兩種情況下被認(rèn)為是財(cái)務(wù)狀況異常(st，specialtreatment)，其一是最近兩個(gè)會(huì)計(jì)年度的審計(jì)結(jié)果顯示其凈利潤均為負(fù)值；其二是最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度的審計(jì)結(jié)果顯示其權(quán)益低于注冊(cè)資本(每股凈資產(chǎn)低于股票面值)。假設(shè)上市公

4、司在三年內(nèi)不能扭虧，就要退市(2002年5月1日以前是被pt，之后取消f，r制度)。所以，許多st公司利用企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部的關(guān)聯(lián)交易，在兩年虧損之后，第三年神奇般地扭虧為盈。另外，處在st邊緣的上市子公司也同樣利用企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部的關(guān)聯(lián)交易，使自己免于被st處理。(四)隱藏上市公司利潤 許多上市公司本期經(jīng)營業(yè)績較好，但為了防止以后年度經(jīng)營、業(yè)績下滑給上市公司帶來的不利影響，如配股等，就通過關(guān)聯(lián)交易將本期利潤轉(zhuǎn)移到母公司或大股東，即將本年度利潤隱藏起來，待以后年度上市公司經(jīng)營業(yè)績不佳時(shí)再從母公司轉(zhuǎn)回來。二、上市公司關(guān)聯(lián)交易損害中小股東利益表現(xiàn)形式(一)控股大股東與上市公司進(jìn)展不公平的資產(chǎn)買賣 在全球兼并

5、風(fēng)潮中，不公允的資產(chǎn)買賣大量存在，這種不公允的關(guān)聯(lián)交易已屢屢成為大股東掠奪中小股東利益的一種隱蔽手段，即使在證券法律較為健全的西方國家，這種情況也經(jīng)常發(fā)生。其中主要有兩種情況：上市公司向控股大股東輸出資產(chǎn)和控股大股東向上市公司注入資產(chǎn)。據(jù)資料統(tǒng)計(jì)，在關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)展的資產(chǎn)買賣中，上市公司向控股大股東輸出資產(chǎn)的比例到達(dá)78，而控股大股東向上市公司注入的資產(chǎn)只有22，并且輸出的資產(chǎn)大多是低價(jià)的上市公司的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，很少真正把上市公司的劣質(zhì)資產(chǎn)處理掉，而注人的卻是高價(jià)出售的劣質(zhì)資產(chǎn)。通過這樣的資產(chǎn)買賣，大股東讓上市公司"管理"了這批資產(chǎn)，而最后受到損害的一定是公司的小股東。(二)上市

6、公司為控股大股東提供擔(dān)保 這種擔(dān)保不是以互相間存在互惠條件為前提，而是由處于控股地位的多數(shù)股東利用其表決權(quán)優(yōu)勢(shì)而獲得的，它不僅使公司徒增經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，也使中小股東的權(quán)益增加受損的可能性；據(jù)深交所統(tǒng)計(jì)，在深市上市公司中，2006年為大股東擔(dān)保的有155家，占總數(shù)的301，上市公司為大股東或其下屬公司提供擔(dān)保總金額近300億元，占相關(guān)上市公司凈資產(chǎn)的10以上。可以想象，一旦出現(xiàn)借款因到期無法歸還的問題，擔(dān)保人和債務(wù)人都要承擔(dān)連帶責(zé)任，于是受害的便是中小股東了。(三)大股東挪用上市公司配股得來的資金或無償拖欠公司貨款 上市公司配股得來的資金，應(yīng)按配股說明書予以使用，但有的卻被其控股公司挪作他用。在上市公

7、司與其母公司的關(guān)聯(lián)交易中，也存在母公司拖欠上市公司貨款而不付逾期違約金的情況，該貨款在公司的賬簿中長期表達(dá)為應(yīng)收款項(xiàng)。這些不公平的關(guān)聯(lián)交易，必然損害股東的利益。(四)多數(shù)股東利用不公平買賣掠奪公司利潤 由于許多公司與對(duì)其控股的多數(shù)股東存在行業(yè)上的依存關(guān)系，多數(shù)股東可能利用其表決權(quán)的優(yōu)勢(shì)，向其控股的公司高價(jià)出售原材料或低價(jià)購置產(chǎn)成品，甚至搶占公司投資前景較好的工程，從而掠奪公司利潤。這種不公平的關(guān)聯(lián)交易給多數(shù)股東帶來了額外利潤，但是卻極大地?fù)p害了少數(shù)股東的利益。(五)以上市或配股為由長期占用上司公司資金 當(dāng)上市公司經(jīng)營業(yè)績下滑，不符合上市或配股條件時(shí)，母公司通過關(guān)聯(lián)交易向上市公司輸入利潤，實(shí)現(xiàn)&

8、quot;保牌"、"配股"成功。這樣一方面會(huì)使廣闊中小投資者被上市公司"優(yōu)良的業(yè)績"所欺騙，而做出錯(cuò)誤的投資決策；另一方面，母公司拿出自己的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)輸入上市公司，其目的是為了將上市公司作為其直接融資的工具，當(dāng)上市公司得以包裝上市或配股融資后獲取資金時(shí)，就會(huì)被母公司視為"提款機(jī)"，再通過關(guān)聯(lián)交易將從中小股東那里募集的資金套回集團(tuán)公司使用，這一過程受損害最大的是中小投資者。(六)通過隱蔽的關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化危害中小股東利益關(guān)聯(lián) 交易逐步"非關(guān)聯(lián)"化，是我國上市公司關(guān)聯(lián)交易開展進(jìn)程中出現(xiàn)的一個(gè)重要趨勢(shì)。由于我國公

9、司治理方面的缺陷，一些上市公司與大股東之間存在通過關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移經(jīng)濟(jì)利益的行為。為了躲避監(jiān)管，這些公司常常通過以下幾種不違規(guī)的形式來掩飾其違規(guī)的本質(zhì)：通過形式上消失但仍具有一定本質(zhì)意義的關(guān)聯(lián)關(guān)系；通過過橋公司來完成，一筆交易變成二筆非關(guān)聯(lián)交易；通過層層控股和參股的形式，逃避有關(guān)關(guān)聯(lián)交易標(biāo)準(zhǔn)的約束。而這樣的交易只是為了控股股東的利益為前提的，中小股東的利益"機(jī)密"的受到了損害。三、上市公司關(guān)聯(lián)交易下保護(hù)中小股東利益的措施(一)進(jìn)一步完善與關(guān)聯(lián)交易相關(guān)的法律法規(guī)建立 健全有效的法律制度是制止不公允關(guān)聯(lián)交易泛濫、維護(hù)關(guān)聯(lián)交易公平的根本保障。我國現(xiàn)有的法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易規(guī)制的不完善是導(dǎo)致

10、上市公司頻頻發(fā)生不公允關(guān)聯(lián)交易的重要原因。因此，我國應(yīng)該吸收借鑒興隆國家和地區(qū)的合理化措施，完善我國法律法規(guī)，制定一系列旨在保護(hù)中小股東利益的法律制度。如將關(guān)聯(lián)公司納入公司法體系，通過關(guān)聯(lián)企業(yè)專章立法來規(guī)制關(guān)聯(lián)交易；在關(guān)聯(lián)企業(yè)專章立法中規(guī)定股東大會(huì)批準(zhǔn)制度、股東表決權(quán)排除制度、股東派生訴訟制度等，從事前預(yù)防和事后補(bǔ)救兩方面來對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易予以法律規(guī)制，建立完善的關(guān)聯(lián)交易法律體系，從制度上防止不公允關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生。(二)進(jìn)一步完善公司法人治理構(gòu)造，增強(qiáng)上市公司獨(dú)立性 由于我國大部分上市公司是由國有企業(yè)重組而來，國有股對(duì)上市公司的控制權(quán)占絕對(duì)優(yōu)勢(shì)，也即所謂的"一股獨(dú)大"。因

11、此，我國上市公司應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)調(diào)股權(quán)的適度集中，充分發(fā)揮股東對(duì)管理層的監(jiān)視為目的來優(yōu)化公司股權(quán)構(gòu)造。理想的股權(quán)構(gòu)造應(yīng)該是股權(quán)相對(duì)集中，前幾名大股東持股比例相當(dāng)?shù)母窬?。為了到達(dá)以上目的，最根本的措施就是進(jìn)展國有股減持，并在減持的過程中引入機(jī)構(gòu)投資者和戰(zhàn)略投資者，形成幾個(gè)大股東持股比例相當(dāng)?shù)母窬帧４送?，還應(yīng)進(jìn)一步完善獨(dú)立董事制度，充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用。可以考慮在?公司法?中對(duì)獨(dú)立董事的任職資格、聘任、任期、工作時(shí)間等做出合理的規(guī)定；引入市場(chǎng)禁人機(jī)制，對(duì)于那些不能老實(shí)履行獨(dú)立董事職責(zé)的，規(guī)定在幾年內(nèi)不得擔(dān)任獨(dú)立董事或永久取消其擔(dān)任獨(dú)立董事的資格；通過改革獨(dú)立董事的提名方式和津貼決定方式，來進(jìn)步獨(dú)立董事的

12、"獨(dú)立性"。(三)加強(qiáng)對(duì)新上市公司的審核管理 加強(qiáng)對(duì)新上市公司的審核管理是從源頭上控制不公平關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的重要措施。對(duì)于新改制擬發(fā)行的上市公司，首先由該企業(yè)的主管部門監(jiān)視公司上市時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)改制工作，將真正體制優(yōu)良的公司推向資本市場(chǎng)；其次，應(yīng)由中國證監(jiān)會(huì)審核公司發(fā)起文件中所載資料的真實(shí)性，監(jiān)視發(fā)起人建立起嚴(yán)格的信息披露制度。優(yōu)良的上市公司是保護(hù)中小股東利益的根底。(四)約束控股股東行為 在?公司法?中，董事被認(rèn)為是公司的受托人，因此董事對(duì)公司負(fù)有誠信義務(wù)。對(duì)于股東個(gè)人對(duì)公司并不負(fù)有特別的忠實(shí)義務(wù)，其在投票表決時(shí)，一般會(huì)只考慮自身利益。大股東與公司進(jìn)展關(guān)聯(lián)交易時(shí)，由于可能會(huì)損害中

13、小股東的利益，該股東就必須對(duì)公司及其他股東負(fù)有誠信義務(wù)?？毓晒蓶|的這種誠信義務(wù)要求控股股東在行使其控制權(quán)時(shí)，應(yīng)信守老實(shí)信譽(yù)原那么，不得濫用其控制權(quán)。假設(shè)其對(duì)公司施行某種可能對(duì)公司或小股東利益構(gòu)成威脅的行為，就要受到誠信義務(wù)的約束。違犯該原那么，就應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對(duì)控股股東要求誠信義務(wù)是對(duì)控股股東權(quán)利施加某種限制，保證中小股東利益不受損害的重要手段。在強(qiáng)調(diào)控股股東誠信義務(wù)的根底上，詳細(xì)的標(biāo)準(zhǔn)控股股東的行為那么能更加有效的保護(hù)中小股東的利益。(五)根據(jù)實(shí)際，進(jìn)一步完善關(guān)聯(lián)交易界定 財(cái)政部在2006年公布的新會(huì)計(jì)準(zhǔn)那么中盡管已經(jīng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的范疇有所變更，同時(shí)提出對(duì)關(guān)聯(lián)交易確實(shí)認(rèn)應(yīng)遵循"本質(zhì)重于形式"的原那么，但是就目前我國關(guān)聯(lián)交易的現(xiàn)狀來看，關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化這一交易形式的出現(xiàn)是對(duì)這一確認(rèn)原那么的考驗(yàn)。因此，如何靈敏的應(yīng)用這一原那么還需提出更進(jìn)一步的施行細(xì)那么，全面界定關(guān)聯(lián)交易是監(jiān)管關(guān)聯(lián)交易的根本，同時(shí)也是對(duì)中小股東利益的維護(hù)。(六)加大對(duì)違法違規(guī)關(guān)聯(lián)事件懲罰力度 對(duì)于上市公司采用關(guān)聯(lián)方交易來粉飾公司的經(jīng)營業(yè)績，轉(zhuǎn)移利潤，或