詳讀合同法司法解釋(共14頁).doc

1、詳讀合同法司法解釋（二） 2009 年4月24日，最高人民法院對外公布了法釋20095號最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（二）（下稱“解釋二”），自2009年5月13日起施行。該司法解釋涉及合同的訂立、效力、履行、權(quán)利義務(wù)終止及違約責(zé)任五大內(nèi)容，在合同法等基本法律的基礎(chǔ)上，將相關(guān)司法標準進一步統(tǒng)一。 一、合同的訂立 第一條 當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十

2、五條等有關(guān)規(guī)定予以確定?！窘庾x】本條是關(guān)于合同法第8條、第12條有關(guān)合同必備條款的解釋。本條對合同的成立作了規(guī)定，明確了合同必備條款的界定以及合同條款如何補充的問題。合同條款根據(jù)其對合同成立影響力的大小可以分為必備條款和非必備條款，合同欠缺了必備條款，會影響合同的成立，而當(dāng)合同欠缺非必備條款時，并不影響合同的成立，當(dāng)事人可以就未約定或約定不明的事項采取相應(yīng)的補救措施。 合同法第12條規(guī)定，合同一般包括如下條款：（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（2）標的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價款或者報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法?！敖忉尪泵鞔_合同成立的三大必

3、備條款，即當(dāng)事人的名稱或姓名條款、標的條款和數(shù)量條款，只要合同具備了前述三大條款，原則上即為成立，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。 在合同欠缺非必備條款（即合同存在漏洞）的情況下，應(yīng)按如下規(guī)則予以補充：（1）由當(dāng)事人協(xié)議補充，這是填補合同漏洞的首選，凸顯當(dāng)事人的意思自治；（2）當(dāng)事人不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；（3）根據(jù)前兩項規(guī)則仍不能確定合同條款的，按照合同法第62條規(guī)定的法律推定原則處理，即a）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。b）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市

4、場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。c）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。d）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準備時間。e）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。f）履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)。（4）如果當(dāng)事人對原有合同條款的理解有爭議，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。 第二條 當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事

5、的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外?！窘庾x】本條是對合同法第10條第1款規(guī)定的合同“其他形式”的解釋。合同法規(guī)定的合同形式為書面形式、口頭形式和其他形式，書面形式和口頭形式采用的意思表示方式為明示，其他形式為默示。書面形式包括合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等，數(shù)據(jù)電文又包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件，但實踐中，如何理解“其他形式”容易引發(fā)爭議。所謂其他形式，也被稱為默示合同，即當(dāng)事人沒有用語言明確表示訂立合同的合意，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為或者特定情形推定合同成立。合同法第三十六條規(guī)定，“法律、行政法

6、規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立”；第三十七條規(guī)定，“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立”。以上兩條規(guī)定，均屬于“其他形式”的合同。如顧客在超市購物時，將包存入自助寄存柜，此時，雙方以行為的方式達成寄存的合意，即顧客與超市間成立寄存柜借用合同。其他形式的合同成立，須具備以下幾個要件：（1）須雙方均作出了行為，而非單方的履行，假若只有一方當(dāng)事人的行為，是無法推斷雙方存在合意的；（2）須履行主要義務(wù)，如果雙方僅履行次要義務(wù)，尚不能認定合同成立。 第三條 懸賞人以公

7、開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。【解讀】本條是關(guān)于懸賞廣告的解釋。懸賞廣告系以廣告聲明對完成一定行為之人給予報酬。最高院明確了懸賞廣告是一種契約行為，既然是合同，就得采取要約、承諾的方式訂立合同。要約即懸賞人以公開聲明的方式對完成特定行為的人支付報酬的意思表示，承諾即以完成懸賞廣告指定的一定行為為意思表示。 懸賞廣告在以下兩種情況下效力受到限制：（1）對于懸賞廣告確定的行為負有特定的義務(wù)，如當(dāng)顧客在游泳館遇險時，其同伴對周圍的人大喊：“救人者賞錢五百 ”，若游泳館工作人員施救，則其無權(quán)要求

8、領(lǐng)取賞錢，原因是游泳館對顧客在游泳時遇險負有合同上的救助義務(wù)；（2）對于懸賞廣告確定的行為負有法定義務(wù)，主要為國家公職人員，如漁民出海遇險，家屬懸賞救人者賞錢五千，海事救撈部門施救后無權(quán)要求賞錢，又如小偷盜竊得手后，失主懸賞，小偷即使歸還原物亦無權(quán)要求賞金。 此外，懸賞廣告在特定行為完成前，可以撤回，撤回懸賞廣告應(yīng)當(dāng)采用與懸賞廣告相同或者優(yōu)于懸賞廣告方式的形式。 第四條 采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地?！窘庾x

9、】本條是關(guān)于認定書面合同簽訂地的解釋。合同簽訂地是確定合同糾紛訴訟地域管轄及選擇涉外合同準據(jù)法沖突規(guī)范的主要依據(jù)。合同法第35條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。本司法解釋進一步明確，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不一致時，以合同約定的簽訂地為準；合同未約定簽訂地且當(dāng)事人簽字或者蓋章分處異地時，以最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。 第五條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。 【解讀】本條是關(guān)于合同特殊簽章方式的解釋。就合同的成立而言，摁手印與

10、簽字或者蓋章具有同等的法律效力。 第六條 提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。 提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。 【解讀】本條的宗旨在于對合同法第39條所稱“合理的方式”作出解釋。合同法第三十九條規(guī)定，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款。本條對何謂“合理的方式”進行界定。本條有以下五層含義：（1）格式條款中需要以合理的方式作出特別提

11、示或者說明的，僅限于免責(zé)條款和限責(zé)條款，其他格式條款無需特別提示或說明； （2）關(guān)于免責(zé)條款和限責(zé)條款的特別提示或說明必須是在合同訂立時作出，否則無法保證相對方的知情權(quán)與選擇權(quán)； （3）特別提示或說明的具體方式包括文字、符號、字體等特別標識，以及在合同相對方要求的情況下所進行的特別說明，比如可以在合同中采取黑體字予以特別標識； （4）特別提示或說明所采取的特別標識必須足以引起對方注意，這個條件非常重要，如果特別提示或說明尚不“足以引起對方注意”，視為未作特別提示或說明，如保險合同的免責(zé)條款雖以黑體字標識，但表示內(nèi)容過于龐雜，讓人眼花繚亂，或者字體過小，無法讓人仔細閱讀，均未達到“足以引起對方注

12、意”的效果； （5）格式條款提供方應(yīng)當(dāng)就自己已盡合同提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任，為此，格式條款提供方可以采取特別簽名的方式來保留證據(jù)，即要求對方在單獨的文字材料上簽字，表示對于需要特別提示的內(nèi)容已經(jīng)閱讀并且理解。 第七條 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院可以認定為合同法所稱“交易習(xí)慣”： （一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。對于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。 【解讀】本條系對合同法交易習(xí)慣的解釋。（1）確定交易習(xí)慣的前提條件：交易習(xí)慣必須是適法的，即不違反法律、

13、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。（2）確定交易習(xí)慣的規(guī)則：規(guī)則一，客觀條件為在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用的做法，主觀條件為交易對方在訂立合同時知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法，符合以上主客觀條件的做法可以認定為交易習(xí)慣；規(guī)則二，當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法可以被認定為交易習(xí)慣。 （3）交易習(xí)慣的舉證責(zé)任：提出主張交易習(xí)慣的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任，對于規(guī)則一項下的交易習(xí)慣，不僅需要證明地方習(xí)慣或行業(yè)習(xí)慣的存在，還需證明對方當(dāng)事人在訂立合同時知道或者應(yīng)當(dāng)知道該習(xí)慣的存在；對于規(guī)則二項下的交易習(xí)慣，需證明爭議案件前反復(fù)適用的該習(xí)慣做法。 第八條 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準或者登記才能生效的合同成立后

14、，有義務(wù)辦理申請批準或者申請登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請批準或者未申請登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項規(guī)定的“其他違背誠實信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對方當(dāng)事人對由此產(chǎn)生的費用和給相對人造成的實際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 【解讀】本條系對締約過失責(zé)任一種特殊形態(tài)的規(guī)定。合同法第42條、第43條規(guī)定了四種締約過失行為：假借訂立合同，惡意進行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；締約過程中泄露或不當(dāng)使用對方商業(yè)秘密；訂立合同過程中有其他違背誠實信用原則的行為。對于依照法律、行政法

15、規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準或者登記才能生效的合同，負有辦理批準或者登記手續(xù)義務(wù)的當(dāng)事人在合同成立后怠于辦理批準或者登記手續(xù)的，將導(dǎo)致合同不能生效，這屬于“其他違背誠實信用原則”的締約過失行為。辦理批準或登記手續(xù)的義務(wù)主體，依照法律規(guī)定確定，無法律規(guī)定的，由當(dāng)事人約定。法律對辦理合同批準或登記手續(xù)的義務(wù)承擔(dān)有明確規(guī)定的，原則上只能由法律規(guī)定的人來承擔(dān)此項義務(wù)，而不能通過約定來變更辦理手續(xù)的義務(wù)人。如果約定的義務(wù)人與法律規(guī)定的義務(wù)人不一致，以法律規(guī)定為準。此類案件中，相對人在訴訟請求中可以要求法院判令由相對人自己辦理有關(guān)批準或登記手續(xù)，法院在審查案件的具體情況后可以支持相對人的該項請求，還可以將賠償損失作為辦

16、理批準或登記手續(xù)的備用執(zhí)行判項。關(guān)于締約過失責(zé)任的賠償范圍，僅限于信賴利益損失，即相對方為締約合同的實際支出，不包括合同得以全面履行后的間接利益。 二、合同的效力 第九條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對方當(dāng)事人申請撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。 【解讀】本條主要是針對相對人可申請撤銷格式條款情況所作的解釋。合同法第39條盡管規(guī)定了格式條款提供方對免責(zé)條款和限責(zé)條款應(yīng)盡的提示和說明義務(wù)，但未規(guī)定違反該義務(wù)的法律后果，使得該條規(guī)定被很多人詬病。本條明確了格式條款提供方對免責(zé)條款和限責(zé)條款未盡提示和說明義

17、務(wù)（包括雖為一定的提示和說明但未足以引起對方注意）時，對方可以申請撤銷該格式條款。 第十條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該格式條款無效。 【解讀】本條解釋亦是對在格式條款訂入合同時，提供格式條款一方違反其合理提示說明義務(wù)時的法律后果的解釋。如前文所述，本解釋具體規(guī)定了兩種不同的救濟方式：一是相對人可申請撤銷該格式條款；二是人民法院認定該格式條款無效。本條解釋主要針對后一種情況。合同法第40條系對格式條款無效情形的規(guī)定，包括（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三

18、人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定；（6）造成對方人身傷害，或因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責(zé)條款；（7）提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利。正確理解本條司法解釋，需注意以下四點：（1）提供格式條款的一方未盡特別提示或說明義務(wù)，并不必然導(dǎo)致該格式條款無效，相對方可向法院申請撤銷該格式條款；（2）提供格式條款一方未盡特別提示或說明義務(wù)，且該格式條款本身符合法定無效情形，法院應(yīng)依職權(quán)直接認定該格式條款無效；（3）該格式條款系當(dāng)然無效，不論相對人是否主張其無效；（4）該格式條款無效，并不影響該合同其他條款

19、的法律效力。 第十一條 根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認的意思表示自到達相對人時生效，合同自訂立時起生效?！窘庾x】本條系對效力待定合同中追認的生效時間及合同生效時間的解釋。依照合同法第47條、48條之規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的合同、行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，均屬于效力待定合同，須經(jīng)權(quán)利人追認方能生效。所謂效力待定合同，是指合同的效力是否發(fā)生，尚未確定，有待于其他行為或事實使之確定的合同。權(quán)利人的追認是效力待定合同確認生效的主要事由，追認的意思表示既可以口頭方式作出，也可通過書面方式作出，追認通知自到達相對人時生效。追認權(quán)屬于形成權(quán)，即

20、只需追認權(quán)人的單方意思表示即可完成，無需相對人同意。效力待定合同經(jīng)追認后，其自始生效還是自追認時生效，一直存在爭議。本條對此予以明確，即效力待定合同一經(jīng)追認，合同便溯及既往地發(fā)生效力。如丙于1月1日無權(quán)代理甲與乙訂立買賣合同，1月2日，乙發(fā)貨。若甲的追認通知于1月10日到達乙，該買買合同則從1月1日訂立時即為生效。 第十二條 無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認。 【解讀】本條是對被代理人以行為追認無權(quán)代理合同的解釋。追認權(quán)一般是通過意思表示的形式，即言辭表達形式明示。通過一定的行為這種默示形式進行追認的情況，比較少見。在無權(quán)代理場合，被代理人已

21、經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認。 第十三條 被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。 【解讀】本條系對因表見代理而承擔(dān)合同責(zé)任的被代理人損害賠償請求權(quán)的解釋。表見代理，是指無權(quán)代理人在其表現(xiàn)出足以使得締約相對人相信其有代理權(quán)的外觀下所為之代理。表見代理本質(zhì)上仍是無權(quán)代理，但由于締約相對人有理由相信行為人有代理權(quán)，該合同直接約束被代理人。依據(jù)合同法第49條的規(guī)定，表見代理的構(gòu)成須符合以下要件：（1）行為人在訂立合同過程中存在表見行為，表見行為包括兩類，一是行為人方面存在使人誤以為其有代理權(quán)的外觀，如行為人持有被代理人的

22、介紹信，二是被代理人方面存在使人誤以為其授予行為人以代理權(quán)的言辭或行為，如明知行為人以其名義訂立合同而未表示反對，使人產(chǎn)生默示授權(quán)的誤解；（2）締約相對人有理由相信行為人有代理權(quán)，主觀上屬于善意，相對人對此承擔(dān)舉證責(zé)任。結(jié)合表見代理的構(gòu)成要件和司法實踐，一般認為下列情形構(gòu)成表見代理：（1）行為人曾經(jīng)是代理人并且與相對人發(fā)生過訂立合同的行為，訂立的合同上加蓋有被代理人公章或合同專用章；（2）行為人曾經(jīng)是代理人并且與相對人發(fā)生過訂立合同行為，在訂立合同過程中提供了加蓋有被代理人印鑒的介紹信；（3）行為人持有證明代理權(quán)的證書，并且按照一般商業(yè)習(xí)慣和理性認識無法從證書內(nèi)容判定所訂立的合同超越了代理權(quán)范

23、圍；（4）被代理人曾有授予行為人代理權(quán)的表示，按照一般商業(yè)理性判斷該表示可以被相信；（5）被代理人明知行為人以自己名義訂立合同，但不表示反對；（6）被代理人應(yīng)當(dāng)知道行為人以自己名義訂立合同，但不表示反對。不構(gòu)成表見代理的典型情形包括：（1）違法行為，因為違反法律的行為是不能被授權(quán)的；（2）違反交易習(xí)慣的行為，即締約相對人與行為人訂立合同時違反交易雙方的慣常做法；（3）已作合理通知后實施的行為，如某人代理權(quán)終止后，被代理人已經(jīng)將代理權(quán)終止的事實通知有業(yè)務(wù)往來的單位；（4）違反法律規(guī)定的特殊授權(quán)要求的行為，如公司法規(guī)定公司為股東擔(dān)保必須經(jīng)股東會決議，如果締約相對人未要求行為人出示相應(yīng)的股東會決議文

24、件，則不構(gòu)成表見代理。因成立表見代理，被代理人需履行合同，其因此遭受的經(jīng)濟損失，有權(quán)向行為人追償，賠償范圍僅限于直接損失，不包括間接損失。 第十四條 合同法第五十二條第（五）項規(guī)定的“強制性規(guī)定”，是指效力性強制性規(guī)定。 【解讀】本條系關(guān)于導(dǎo)致合同無效的“強制性規(guī)定”的解釋。一直以來，對于何謂法律、行政法規(guī)的“強制性規(guī)定”存在諸多爭議，因此導(dǎo)致法院以違反“強制性規(guī)定”為由認定合同無效的尺度不一，對于相類似的合同，有的法院認定為有效，有的法院認定為無效，都歸咎于關(guān)于“強制性規(guī)定”的不同理解。根據(jù)“強制性規(guī)定”對合同效力影響的不同，可以分為效力性規(guī)定和管理性規(guī)定（又稱取締性規(guī)定），只有違反效力性強

25、制性規(guī)定的合同才無效。對于如何識別效力性強制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)采取正反兩個標準：（1）肯定性識別，首先的判斷標準是該強制性規(guī)定是否明確規(guī)定了違反的后果是合同無效，如果規(guī)定了違反的后果是導(dǎo)致合同無效，該規(guī)定便屬于效力性強制性規(guī)定；其次，法律、行政法規(guī)雖然沒有規(guī)定違反將導(dǎo)致合同無效的，但違反該規(guī)定如使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會公共利益的，也應(yīng)當(dāng)認定該規(guī)定是效力性強制性規(guī)定。（2）否定性識別，首先，如果強制性規(guī)定的立法目的系為了實現(xiàn)管理的需要而設(shè)置，并非針對行為內(nèi)容本身，則可認為并不屬于效力性強制性規(guī)定，如城市房地產(chǎn)管理法第54條有關(guān)租賃合同應(yīng)簽訂書面合同的規(guī)定以及租賃合同需備案的規(guī)定；其次，可以從

26、強制性規(guī)定的調(diào)整對象來判斷，效力性強制性規(guī)定一般針對的都是行為內(nèi)容，而管理性強制性規(guī)定很多時候單純限制的是主體的行為資格，如公務(wù)員法第 53條對公務(wù)員禁止從事營利性活動的限制，并不妨礙其違反資格限制簽訂的合同的效力。 第十五條 出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物所有權(quán)，請求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！窘庾x】本條是關(guān)于多重買賣合同的買受人（不能取得標的物所有權(quán)的）違約責(zé)任請求權(quán)的解釋。多重買賣合同，又稱一物數(shù)賣合同，即出賣人就同一標的物訂立數(shù)個買賣合同，分別出售給數(shù)個買受人。在一物多賣時，各個合同只要不

27、具備法定無效情形即均為有效，但只能有一個合同的當(dāng)事人取得合同標的物的所有權(quán)，對于不能取得該標的物所有權(quán)的買受人，可以通過追究出賣人的違約責(zé)任來維護自己的權(quán)益，包括要求出賣人賠償可得利益的損失，即合同履行后可以獲得的利益，此方法可以最大限度保護買受人的利益，應(yīng)為首選。 三、合同的履行 第十六條 人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無獨立請求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨立請求權(quán)的第三人。 【解讀】本條是對涉他合同中第三人的民事訴訟主體地位的解釋。合同法第六十四條規(guī)定，“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或

28、者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任 ”，第六十五條規(guī)定，“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任”，如上兩條規(guī)定即所謂的“涉他合同”，是指合同當(dāng)事人在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利或約定了義務(wù)的合同，突破了合同的相對性原理，包括“向第三人履行的合同”和“由第三人履行的合同”。雙方當(dāng)事人之間簽訂的合同約定“向第三人履行”或“由第三人履行”的，因合同沒有履行或者不完全履行發(fā)生糾紛訴至法院，第三人申請參加訴訟，法院可以根據(jù)具體案情將該第三人列為無獨立請求權(quán)的第三人或者依職權(quán)列其為無獨立請求權(quán)的第三人。所謂“具體案情”應(yīng)考慮如

29、下情況：（1）該第三人不僅僅是履行輔助人，而且還與涉他合同當(dāng)事人一方存在利害關(guān)系；（2）該第三人是否與原被告雙方爭議的訴訟標的有直接牽連和負有返還或者賠償?shù)攘x務(wù)；（3）該第三人是否與原告或被告約定仲裁或者有約定管轄情形；（4）該第三人是否為專屬管轄案件的一方當(dāng)事人等。法院只有在必要的共同訴訟中，才能依職權(quán)追加共同被告，涉他合同的第三人并非共同被告，故不能依職權(quán)追加。有獨立請求人的第三人，其訴訟地位相當(dāng)于原告，按照“不告不理”的基本原理，法院也不能依職權(quán)將其列為有獨立請求請的第三人。 第十七條 債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第二百四十一條的規(guī)定確定

30、管轄。 【解讀】本條是對債權(quán)人根據(jù)合同法第73條規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，所涉及的被告（次債務(wù)人）是境外當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)如何確定管轄所作的解釋。民事訴訟法第二百四十一條是關(guān)于涉外民事訴訟地域管轄問題的規(guī)定，“因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民法共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標的物在中華人民法共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機構(gòu)住所地人民法院管轄?！卑讣婕熬惩猱?dāng)事人的，屬于涉

31、外民事訴訟案件，代位權(quán)所訴亦不例外，對于債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，應(yīng)按照前述規(guī)定確定管轄法院。 第十八條 債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。 【解讀】本條是對合同法第74條關(guān)于債權(quán)人撤銷權(quán)制度中無償行為類型的目的性擴張解釋無償行為的三種特殊情形的解釋。合同法第七十四條第一款規(guī)定，“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債

32、權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。”據(jù)此，我國債權(quán)人撤銷制度僅適用于如下三種情形：（1）債務(wù)人放棄其到期債權(quán)；（2）債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)；（3）債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)。其中，前二種情形為“無償行為 ”，后一種情形為“有償行為”。本條系對“無償行為”類型的擴張性解釋，除了合同法規(guī)定的兩種無償行為，本條又增加了三種類型，均在可撤銷之列：（1）債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)，這同放棄到期債權(quán)的法律效果是一樣的，都導(dǎo)致債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)的流失，從而損及債權(quán)人利益；（2）債務(wù)人放棄債權(quán)擔(dān)保，債權(quán)人雖未放棄其債權(quán)，但放棄其債權(quán)擔(dān)保，同樣可能導(dǎo)致債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)的減少，損害債權(quán)人利益；（3）債務(wù)人惡意

33、延長到期債權(quán)的履行期，這實質(zhì)上是債務(wù)人通過侵害債權(quán)人的期限利益而損及其債權(quán)，甚至使債權(quán)人的債權(quán)事實上落空。 第十九條 對于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當(dāng)時交易地的物價部門指導(dǎo)價或者市場交易價，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認。轉(zhuǎn)讓價格達不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價；對轉(zhuǎn)讓價格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價。 債務(wù)人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷?！窘庾x】本條系對債權(quán)人撤銷權(quán)

34、制度中“有償行為”的擴張性解釋。關(guān)于“明顯不合理的低價”的判斷，時間基準為“交易當(dāng)時”，即實施交易行為時；空間基準為“交易當(dāng)?shù)亍?，即實施交易的行為地；主體基準為“一般經(jīng)營者”，至于何為“一般經(jīng)營者”仍存有不少爭議，但首先應(yīng)排除非經(jīng)營者，如在二手車交易市場轉(zhuǎn)讓自有機動車的車主個人，其次，應(yīng)排除個別性、偶然性的個別判斷。 “明顯不合理的低價”的參考標準：轉(zhuǎn)讓價格達不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價。該參考標準并非絕對標準，對于季節(jié)性產(chǎn)品和易腐爛變質(zhì)的時令果蔬在臨近換季或者保質(zhì)期將屆滿時，商家采取的大幅甩賣等手段，并不適用前述參考標準。除了“以明顯不合理

35、的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)”這一行為類型，本條還補充規(guī)定了“以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)”，危及債權(quán)人利益的，債權(quán)人也可針對該行為行使撤銷權(quán)。 第二十條 債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)保或者擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負擔(dān)較重的債務(wù)；負擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。 【解讀】本條系對當(dāng)債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)時債的清償?shù)殖漤樞虻慕忉?。司法實踐中，經(jīng)

36、常會出現(xiàn)債務(wù)人對同一債權(quán)人負有的數(shù)比債務(wù)中，有的已屆履行期限，有的還未到期；有的附設(shè)了擔(dān)保，也有未附設(shè)擔(dān)保等情形；有的附有利息，有的沒附利息。當(dāng)債務(wù)人對債權(quán)人所為的給付不足以清償全部債務(wù)時，如何認定已經(jīng)給付的到底清償?shù)氖悄捻梻鶆?wù)呢？對此，我國一直處于無法可依的狀況。所謂清償?shù)殖?，是指債?wù)人對于同一債權(quán)人負擔(dān)數(shù)項同種類債務(wù)，或負擔(dān)同一項債務(wù)而約定數(shù)次給付時，如果債務(wù)人的給付不足以清償其全額債務(wù)，約定、決定該給付抵充某項債務(wù)的制度。清償順序不同，顯然會影響到利息的有無及多少。清償?shù)殖淇煞譃槿N類型：約定抵充、指定抵充和法定抵充。確定抵充順的基本規(guī)則為：有約定的從約定，無約定的依指定，無指定的依法定

37、。本條規(guī)定的法定抵充順序為：（1）已到期的債務(wù)；（2）沒有擔(dān)保的債務(wù)；（3）擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；（4）負擔(dān)較重的債務(wù)；（5）先到期的債務(wù)。以上情況均相同，到期時間也相同的，則按比例抵充。清償?shù)殖涞臉?gòu)成要件：（1）債務(wù)人對同一債權(quán)人負擔(dān)數(shù)項債務(wù)，或負擔(dān)同一項債務(wù)而約定數(shù)次給付，或負擔(dān)同一項債務(wù)并需要給付利息以及相關(guān)費用；（2）數(shù)項債務(wù)種類品質(zhì)相同，或數(shù)次給付的種類品質(zhì)相同；（3）債務(wù)人的給付不足以清償全部債務(wù)。 第二十一條 債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：（一）實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用；（二）利息； （三）主債務(wù)

38、。 【解讀】本條系關(guān)于債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時債的抵充順序的解釋。四、合同的權(quán)利義務(wù)終止 第二十二條 當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對方當(dāng)事人造成損失，對方當(dāng)事人請求賠償實際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。【解讀】本條系對當(dāng)事人違反后合同義務(wù)應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)責(zé)任的解釋。合同法第九十二條規(guī)定，“合同權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”，此即理論上所稱的“后合同義務(wù)”。所謂后合同義務(wù)，是指在合同終止后，當(dāng)事人根據(jù)誠實信用原則而應(yīng)當(dāng)履行的旨在維護給付效果或者妥善處理合同終止事宜的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。后

39、合同義務(wù)的種類包括：（1）通知義務(wù)，指當(dāng)事人在有條件的情況下應(yīng)當(dāng)將合同終止的有關(guān)事宜告訴對方，如房屋買賣合同履行完畢后，賣方應(yīng)將房屋的有關(guān)重要事項及時告知買方；（2）協(xié)助義務(wù)，指當(dāng)事人有幫助、配合對方當(dāng)事人處理合同終了善后事務(wù)的義務(wù)，如房屋的出租人在租賃合同終止后仍應(yīng)允許承租人在適當(dāng)位置張貼移居啟示等；（3）保護義務(wù)，指在合同關(guān)系終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)盡到一個誠實善意之人的注意義務(wù)，保護對方當(dāng)事人的合法權(quán)益，如整修房屋之工人于修繕完畢離去時，應(yīng)注意不得任意丟棄煙頭；（4）競業(yè)禁止義務(wù)，對此，勞動合同法有明確規(guī)定；（5）保密義務(wù)，指合同當(dāng)事人在合同終止后對于了解到的對方當(dāng)事人的秘密不準向外泄露。違反

40、后合同義務(wù)要承擔(dān)的法律責(zé)任，屬于一種獨立的民事責(zé)任，并非補充性的民事責(zé)任。責(zé)任形式主要有停止侵害、強制履行、賠償損失等，賠償?shù)姆秶鷳?yīng)僅限于實際損失。 第二十三條 對于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認定該約定有效。 【解讀】本條是對合同法第99條規(guī)定的不得抵銷的適用條件的補充規(guī)定。合同法第九十九條第一款規(guī)定，“當(dāng)事人互負到期債務(wù)，該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外?！鼻笆鲆?guī)定的但書只明確了“依照法律規(guī)定或者合同性質(zhì)不得抵銷的除外”，未涉及當(dāng)事人雙方約定排除抵銷的情

41、形?？紤]到合同法規(guī)定抵銷制度的目的是為了給當(dāng)事人帶來制度上的便利，如果當(dāng)事人自愿放棄，應(yīng)尊重其意思表示。對于當(dāng)事人約定對符合法定抵銷條件的到期債權(quán)不得予以抵銷的，本條司法解釋予以肯定。例如，實踐中，銀行經(jīng)常直接扣劃客戶賬上的款項以抵銷客戶因借款合同發(fā)生的債務(wù)?？蛻羧缦Ｍ拗沏y行的抵銷權(quán)，保證經(jīng)營活動的穩(wěn)定性，可以在借款合同中明確約定該債權(quán)不得與其他賬戶資金抵銷，這種約定即應(yīng)優(yōu)于法定抵銷。 第二十四條當(dāng)事人對合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達

42、之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。 【解讀】本條是對合同解除或者債務(wù)抵銷的異議期間及其法律后果的解釋。合同法第九十六條規(guī)定，“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認合同的效力?！钡诰攀艞l系關(guān)于法定抵銷的規(guī)定。合同解除權(quán)是形成權(quán)，一旦解除通知到達相對人，合同即行解除，無需征得對方同意。為了防止合同解除權(quán)的濫用，合同法還同時賦予了相對方異議權(quán)，但未規(guī)定異議權(quán)的行使期限即異議期間。本條明確對于合同解除權(quán)及抵銷權(quán)的行使，當(dāng)事人可以約定異議期間，未約定的從法定異議期間

43、即解除合同通知或抵銷通知到達之日起三個月內(nèi)。異議期間屆滿，相對方未提出異議的，異議權(quán)消滅。 第二十五條 依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標的物或者標的物拍賣、變賣所得價款交付提存部門時，人民法院應(yīng)當(dāng)認定提存成立。 提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。 【解讀】本條是對合同法第101條規(guī)定的提存的成立時間和提存的法律效果所作的解釋。我國現(xiàn)行法律中，提存主要包括兩種：一為擔(dān)保提存，如擔(dān)保法第49條第3款規(guī)定，“抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得的價款，應(yīng)當(dāng)向抵押權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提存”；二為清償提存，如合同法第91條規(guī)定，“有下列情形之一的，合同的權(quán)利義

44、務(wù)終止：（四）債務(wù)人依法將標的物提存 ”。所謂提存，是指由于債權(quán)人的原因，債務(wù)人無法向債權(quán)人清償?shù)狡趥鶛?quán)，債務(wù)人將合同標的物交付給特定的提存部門，從而完成債務(wù)的清償，使合同消滅的制度。債務(wù)人將合同標的物或者標的物拍賣、變賣所得價款交付提存部門（即公證處）時，提存即為成立。提存貨幣的，以現(xiàn)金、支票支付公證處的日期或提存款劃入公證處提存賬戶的日期為提存日期；提存的物品需要驗收的，以公證處驗收合格的日期為提存日期；提存的有價證券、提單、權(quán)利證書或無需驗收的物品，以實際交付公證處的日期為提存日期。提存成立后，不論債權(quán)人是否提取，都產(chǎn)生債務(wù)消滅的法律后果。此外，債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)

45、不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。提存的法律效果包括：（1）提存物的所有權(quán)從提存成立之日即由債務(wù)人移轉(zhuǎn)到債權(quán)人；（2）自提存成立之日起，提存物毀損滅失的風(fēng)險由債務(wù)人移轉(zhuǎn)到債權(quán)人；（3）提存期間，提存物的孳息歸債權(quán)人所有；（4）債權(quán)人有權(quán)隨時領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務(wù)人負有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物；（5）自提存成立之日起，不論債權(quán)人是否提取，均視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)，相應(yīng)的債務(wù)消滅；（6）債務(wù)人實施提存后，應(yīng)及時通知債權(quán)人；（7）提存成立后，提存機關(guān)負有保管提存物的義務(wù)。 第二十六條合同成立以后客觀情況

46、發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。 【解讀】本條系關(guān)于合同履行中情勢變更的解釋。情勢變更原則，是指合同有效成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由發(fā)生重大變化而使合同的基礎(chǔ)動搖或者喪失，若繼續(xù)維持合同會顯失公平，因此允許變更合同內(nèi)容或解除合同的原則。即合同成立以后，因與雙方當(dāng)事人無關(guān)的原因，發(fā)生了社會環(huán)境的異常變動，在這種情況下造成當(dāng)事人一方遭受重大的損害，這個時候雙方當(dāng)事人就應(yīng)該重新協(xié)商，如果達不成協(xié)議，受損害的一方可以請求人民法院來解除合同、變更合同。情勢變更原則的適用有以下幾項條件：（1）應(yīng)由情勢變更的事實，也就是合同賴以存在的客觀情況確實發(fā)生變化；（2）情勢變更，須為當(dāng)事人所不能預(yù)見的，如果當(dāng)事人在合同訂立時能預(yù)見到相關(guān)的情勢變更，即表明其知道相關(guān)情勢變