國際私法主體2022

1、國際私法主體包括自然國際私法主體是指在國際民商事法律關(guān)系中享有權(quán)利承當義務的法律人格者, 人、法人、國家和國際組織.一、外國人民事法律地位外國人民事法律地位是指外國自然人和法人能在內(nèi)國享有民事權(quán)利承當民事義務的法 律狀況(一)國民待遇1、概念：指內(nèi)國給予外國人的待遇和給予本國人的待遇相同,即在同樣條件下外國人 和內(nèi)國人所享有的權(quán)利和承當?shù)牧x務相同.2、最早在法律上明文規(guī)定國民待遇制度的是1804年?法國民法典?3、新特點：(1)國民待遇以互惠為條件互惠的要求一般都以對等為條件,而非絕對以條約或國內(nèi)法律規(guī)定為互惠標準.(2)國民待遇制度的適用范圍逐漸擴大(3)國民待遇制度的范圍受到限制僅就一般而

2、言,在具體的民事權(quán)利享有上外國人與內(nèi)國人并不完全一樣一般在船舶遇難施救、 商標注冊、申請創(chuàng)造專利權(quán)、 版權(quán)和民事訴訟權(quán)利方面給予國民 待遇；而在沿海貿(mào)易、領(lǐng)水漁業(yè)、內(nèi)水航運、公用事業(yè)、自由職業(yè)等方面不給予國民待遇.(二)最惠國待遇1、概念：指一個締約國根據(jù)條約的規(guī)定給予另一締約國的待遇不低于該締約國已經(jīng)給予或?qū)斫o予任何第三國的待遇.(一般是條約義務)2、法律類型：(1)按國家關(guān)系來分,互惠的和非互惠的(2)按給予的權(quán)利范圍來分,無限制的和有限制的(3)按給予的條件來分,無條件的和有條件的3、范圍：通常根據(jù)兩國之間的關(guān)系和經(jīng)濟情況加以規(guī)定4、例外：(1) 一國給予領(lǐng)國的特權(quán)與優(yōu)惠；(2)邊境貿(mào)

3、易與運輸方面的特權(quán)與優(yōu)惠；(3)有特殊的歷史、政治、經(jīng)濟關(guān)系的國家形成的特定地區(qū)的特權(quán)與優(yōu)惠；(4)經(jīng)濟集團內(nèi)部各成員國相互給予對方的特權(quán)與優(yōu)惠5、與國民待遇相比不同點規(guī)定方式：雙國條約或多邊條約國內(nèi)法或條約待遇標準：以給惠國給予第三國的待遇內(nèi)國國民的待遇目的：使處于一國境內(nèi)的不同外國人處于平等地位使外國人在某些領(lǐng)域與本國人處于平等地位適用范圍：一般是概括性的一般問題經(jīng)濟貿(mào)易領(lǐng)域的某些事項(三)優(yōu)惠待遇1、概念：一國為了某種目的給予外國及其自然人和法人以特定的優(yōu)惠的一種待遇2、比擬(1)與國民待遇的區(qū)別：范圍、領(lǐng)域：在條約或國內(nèi)法中所規(guī)定的幾個有限領(lǐng)域內(nèi)概括性的待遇水平：可能高也可能低于本國人

4、的待遇與本國人相同(2)與最惠國待遇的區(qū)別：通過國內(nèi)立法或條約直接給予國家間訂立的最惠國待遇標準3、普遍優(yōu)惠待遇(1)概念：指興旺國家單方面給予開展中國家以免征關(guān)稅或減征關(guān)稅的優(yōu)惠待遇(2)特點普遍的,所有興旺國家對所有開展中國家出口制成品和半制成品給予普遍的優(yōu)惠待遇非歧視的,應使所有開展中國家都無歧視、無例外地享受到普惠制待遇非互惠的,由興旺國這章方面給予開展中國家以特別的關(guān)稅減讓,而不要求對等(四)不歧視待遇1、概念：一國與另一國約定,一方不得把對其他國家沒有加予的或者是僅對個別國家 加予的限制加在對方身上,從而使對方不處于比一切或大多數(shù)國家更為不利的地位.二、自然人(一)自然人的國籍1、

5、自然人的國籍是一個人屬于某一國家的國民或公民的法律資格2、國籍的意義：涉外性的標志、屬人法的連接點、管轄的依據(jù)3、國籍的沖突：積極沖突和消極沖突4、國籍沖突的解決(1)國籍積極沖突的解決第一,兩上以上國籍中有一個是內(nèi)國國籍的,適用內(nèi)國法第二,兩個以上國籍都是外國國籍的,有以下幾種做法：A以最后取得的國籍為準B以當事人住所或慣常居所所在地國國籍為準C以與當事人有最密切聯(lián)系的國籍國為準第三,不對當事人國籍進行內(nèi)國和外國國籍劃分,只以與當事人有最密切聯(lián)系的國籍國為準(2)國籍消極沖突的解決一般以當事人住所地國家的法律為其本國法,假設(shè)無住所地或不能確定,以居所地法我國：(3)我國關(guān)于國籍沖突的法律適用

6、規(guī)那么對于我國法院而言,不存在中國公民國籍沖突中的法律適用問題(我國否認雙重國籍)對于外國當事人而言：A關(guān)于國籍的積極沖突：有雙重或多重國籍的外國人,以其有住所或者與其有最密 切聯(lián)系的國家的法律為其本國法B關(guān)于國籍消極沖突： 無國籍的人行為水平, 一般適用其定居國法律, 如未定居的, 適用其住所地國法(二)自然人的住所1、住所是以久居的意思而居住的某一處所.包括兩個方面考慮：客觀因素：當事人在某地有居住的事實；主觀因素：當事人于某地久居的意愿.2、住所的分類：原始住所、選擇住所、法定住所3、住所的沖突：積極沖突和消極沖突4、住所沖突的解決(1)住所積極沖突的解決第一,假設(shè)內(nèi)國住所與外國住所發(fā)生

7、沖突,適用內(nèi)國法第二,外國住所與外國住所發(fā)生沖突,有以下做法：A假設(shè)異時取得的,以最后取得的住所為住所B假設(shè)同時取得的,以居所或與當事人有最密切聯(lián)系的那個國家的住所為其住所(2)住所消極沖突的解決第一,以居所或慣常居所代替住所第二,以當事人曾存在過的最后住所為住所,如無最后住所,那么以居所或慣常居所代替住所,如既無住所又無慣常居所,通常以當事人的實際所在地為住所地.(3)我國關(guān)于住所沖突的法律適用規(guī)那么公民以他的戶籍所在地居住地為住所,經(jīng)常居住地與住所不一致的, 經(jīng)常居住地為住所.當事人的住所不明或者不能確定的,以其經(jīng)常居住地為住所.當事人有幾個住所的,以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所

8、為住所.三、法人(一)法人的國籍1、法人的國籍是在國際民商事關(guān)系中確定其為內(nèi)國法人還是外國法人的標志2、法人國籍確實定(1)資本限制說,或稱成員國籍主義(2)法人成立地說,或稱成立地主義、登記地說(3)法人住所地說,或稱法人治理中央地說(4)法人營業(yè)中央所在地說(5)準據(jù)法說(6)復合標準(二)法人的住所1、法人住所的意義：確定法人國籍的標志、屬人法的標志、管轄的標志2、法人(1)主事務所所在地說,或稱治理中央所在地說(2)營業(yè)中央所在地說(3)法人住所依章程規(guī)定說(三)外國法人的認許1、概念：內(nèi)國根據(jù)本國的法律對外國法人的資格進行審查,成認并允許其在內(nèi)國從事 涉外民事活動的過程.2、許可外國

9、人在內(nèi)國活動,有兩方面的要求：(1)該組織已依外國法成立為法人(2)內(nèi)國法律成認它作為外國法人在內(nèi)國具有民事主體資格3、國際私法上認許外國人在內(nèi)國活動,必須同時適用兩個法律：(1)外國法人的屬人法(2)內(nèi)國的外國人法4、認可方式：國際立法認可方式 +國內(nèi)立法認可方式5、國內(nèi)立法認可方式(1)特別認許制(2) 一般許可制(3)相互認可制(概括認許制)(4)分別許可制(四)我國關(guān)于法人國籍、住所以及外國法人認許的規(guī)定1、法人的國籍：我國對外國法人國籍確實定,采取注冊登記地國說2、法人的住所：法人以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所3、外國法人的認許：特別認可程序(外國法人在中國設(shè)立分支機構(gòu),常駐代表機構(gòu)時

10、, 需要到我國有關(guān)部門履行批準登記程序)四、國家(一)國家作為國際私法主體的特殊性1、以民事主體身份出現(xiàn),需要遵守民事法律關(guān)系的平等性原那么2、須以國家本身的名義并由其授權(quán)的機關(guān)或負責人進行3、以國庫財產(chǎn)為后盾,以國庫財產(chǎn)承當因此產(chǎn)生的民事法律責任,并負無限責任4、享有豁免權(quán),國家及其財產(chǎn)享有司法豁免權(quán)(二)國家及其財產(chǎn)豁免1、概念一個國家及其財產(chǎn)未經(jīng)該國明確同意,不得在另一國家的法院被訴,其財產(chǎn)不得被另一個國家的法院扣押或用于強制執(zhí)行.2、內(nèi)容司法管轄豁免：未經(jīng)異國同意,他國法院不得受理以該國國家為被告或者以該外國國家 財產(chǎn)為訴訟標的的案件.訴訟程序豁免：未經(jīng)一國同意,即使其放棄管轄豁免,

11、外國法院也不得對該國財產(chǎn)采取 訴訟保全舉措,不得強制出庭作證以及實施其他訴訟程序上的強制舉措.強制執(zhí)行豁免：一國同意在他國法院中作為被告或主動作為原告參加民事訴訟,在未經(jīng)該國同意時,他國法院不得根據(jù)本國判決對該國財產(chǎn)實行強制執(zhí)行.3、三者的關(guān)系司法管轄豁免是國家及財產(chǎn)豁免的核心內(nèi)容,是后二者的前提條件. 但當一國放棄司法管轄豁免時,并不等于同時放棄的了后二者.三者各有其相對獨立性.4、理論(1)絕對豁免論：一個國家,無論其行為的性質(zhì)如何,在他國享有絕對的豁免,除非 放棄.(2)限制豁免論：把國家行為分為主權(quán)行為和非主權(quán)行為,前者享有豁免權(quán),后者沒有.(又稱為相對豁免論、職能豁免論和有限豁免論)

12、主要區(qū)分標準有目的標準、行為標準和混合標準限制豁免論根本違背國家主權(quán)原那么,固然注意到了國家本身行為和國有企業(yè)或公司行為的差異性,但是,任何一個國家都沒有權(quán)利依據(jù)內(nèi)國標準對外國國家的行為進行判斷或劃分.(3)廢除豁免論：完全否認國家豁免論.5、?聯(lián)合國國家及其財產(chǎn)管轄豁免公約?2022年通過,我國于 2022年已簽署第一個全面標準國家及其財產(chǎn)管轄豁免問題的普遍性國際公約第一個確認國家及其財產(chǎn)限制豁免的普遍性國際公約(三)中國關(guān)于國家及其財產(chǎn)豁免權(quán)的理論與實踐第一,實踐中：1、堅持國家及其財產(chǎn)豁免是國際法上的一項原那么,反對限制豁免論和廢除豁免論2、堅持國家本身或者說以國家名義從事的一切活動享有

13、豁免,除非國家自愿放棄豁免,也就是說堅持絕對豁免3、在對外貿(mào)易及司法實踐中,我國已開始把國家本身的活動和國有公司或企業(yè)的活動 區(qū)別開來,認為國有公司或企業(yè)是具有獨立法律人格的經(jīng)濟實體,不應享受豁免.不同于原來意義的絕對豁免4、贊成通過協(xié)議來消除各國在國家豁免上的分歧5、如果外國國家無視我國主權(quán),對我國或我國財產(chǎn)強行行使司法管轄權(quán),我國保存對 該國進行報復的權(quán)利6、我國在外國法院出庭主張豁免權(quán)的抗辯不得視為接受外國法院管轄第二,理論中：我國理論界普遍主張打破絕對豁免論的一統(tǒng)天下的局面,認為：絕對豁免論已被越來越多的國家摒棄、會限制國際民商事交往、不利于對抗采取限制豁免論的國家.從一些會議中可見,我國政府趨于采用限制豁免主義的立場.我國應在堅持國家及其財產(chǎn)豁免論是國際法原那么的同時,將國家本身的活動和國有企業(yè)或公司的活動區(qū)分,后者不應成為享有國家豁免權(quán)的主體.(四)?中華人民共和國外國中央銀行財產(chǎn)司法強制舉措豁免法?1、我國第一部關(guān)于國家財產(chǎn)豁免的專門立法.2、直接原因：為了滿足香港維護其國際金融中央地位的迫切需要3、內(nèi)容(1)豁免的財產(chǎn)時外國中央銀行財產(chǎn)(2