國際商法論文-國際商法中關于違約的救濟措施

1、國際商法中關于違約的救濟措施 英語1111班 邢孟新 2011118520106違約有廣義和狹義兩種含義。廣義上的違約是指當事人的任何與合同不符的行為；狹義上，違約則是指當事人無合法理由而不履行或不完全履行具有法律約束力的合同義務行為。救濟方法是指一個人的合法權利被他人侵害時,法律上給予受損害一方的補償方法。各國法律均規(guī)定，如果合同一方當事人違反合同規(guī)定，另一方當事人有權采取相應的救濟方法?？v觀各國法律，其法律規(guī)定的基本救濟方法可概括為五大類：損害賠償、實際履行、禁令、解除合同和行使法定或約定的擔保權。一、損害賠償 損害賠償是指違約方用金錢來補償另一方由于其違約所遭受到的損失。各國法律均認為損

2、害賠償是一種比較重要的救濟方法。在國際貨物買賣中，它是使用最廣泛的一種救濟方法。 1 損害賠償責任的成立合同當事人一方違約，另一方當事人在什么情況下才有權向對方提出損害賠償的主張，提出損害賠償的主張有無基本的前提條件，此問題涉及到損害賠償責任的成立。對此，各國法律有著不同的規(guī)定：（1）大陸法認為，損害賠償責任的成立，必須具備以下三個條件：必須要有損害的事實。此條主要基于如果根本沒有發(fā)生損害，就不存在賠償的問題。至于發(fā)生損害的事實，則一般須由請求損害賠償的一方出據證明。必須有歸責于債務人的原因。這是大陸法承擔違約責任的基本原則和前提條件。損害發(fā)生的原因與損害之間必須有因果關系，即損害是由于債務人

3、應予負責的原因造成的。（2）英美法不同于大陸法。根據英美法的解釋，只要一方違約，違約金的“賠償”性表現在對損失的補償上，如第2款規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少?！保?）法定的損害賠償。如果當事人在合同中未就有關賠償范圍作出規(guī)定，發(fā)生違約時，當事人只能依據法律規(guī)定來計算或確定損害賠償的金額。各國法律對損害賠償的范圍都有較明確的規(guī)定：德國民法典認為，損害賠償的范圍應包括違約所造成的實際損失和所失利益兩個方面。實際損失是指一方違約給對方造成的現實的損害，即指按合同規(guī)定的合

4、法利益遭受到的損失。如交付品質低于合同規(guī)定的貨物，或交付數量短于合同規(guī)定的貨物，這時的品質差價或短量差價就屬于實際損失。所失利益是指，如果債務人不違反合同，債權人本應能夠取得、但因債務人違約而喪失了的利益。通常所失利益比實際損失較難以確定。法國法對損失的賠償范圍也有類似德國法的規(guī)定。英美法認為，損害賠償的范圍是使由于債務人違約而蒙受損害的一方，在經濟上能處于該合同得到履行時同等地位。法院在作出判決時，對損害賠償的范圍的確定要遵循兩個原則：一是這種損失必須是依據一般正常情況下直接或必然會引起的估定的損失；二是這種損失必須是當事人在訂立合同時，對于違約可能產生的后果所合理地預見到的。如果有關貨物存

5、在一個可以利用的市場，則賠償金額初步斷定應按合同價格與約定的履行日期的市場價格兩者之間的差額計算。按照我國合同法的規(guī)定，在確定損害賠償金額時，要遞循兩個原則：首先，當事人賠償責任應相當于另一方所受到的損失；其次，賠償責任不得超過違約方在訂立合同時應當預見到的因違反合同可能造成的損失。由此可見在訂立合同時，要注意一方有必要讓對方知道違約會給他帶來嚴重的損失。聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約對損害賠償的范圍作了兩項原則性的規(guī)定（參閱第74條規(guī)定）：首先，一方當事人違反合同應負的損害賠償額應與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內的損失額相等。這是確定損害賠償范圍的總原則。這里公約特別強調包括利潤損

6、失在內。其次，守約方可以得到的損害賠償“不得超過違反合同一方在訂立合同時，按照他當時已知道或理應知道的事實和情況，對違反合同預料到或理應預料到的可能損失”。此條規(guī)定與我國合同法的有關規(guī)定是相同的，均排除了對不可預料的損失提起損害賠償的要求。二、實際履行 當賣方不履行合同義務時，買方可要求其實際履行合同義務，包括要求賣方提交符合合同規(guī)定的貨物或對不符合規(guī)定的貨物進行修理、更換或提交替代物等。買方并可通過法院強制手段強迫賣方履行以上義務。 實際履行是按照合同規(guī)定的義務做。在貿易實踐中，實際履行不是常用的救濟方式，僅適用于特定物或特定情況下的貨物交易，如果不是這類交易物，買方最有效的救濟方式是及時補

7、進貨物，或者放棄交易，然后索賠差價損失。大陸法系側重實際履行，英美法系側重損害賠償。公約是兩者的調和。承認其權利，限制其行使。根據公約的規(guī)定，實際履行應滿足以下條件：(1)買方不得采取與這一要求相抵觸的救濟方法；(2)買方應給予賣方履行合同的寬限期；(3)當賣方交貨不符時，只有這種不符構成根本違反合同時，買方才能要求提交替代物，交付代替物，更換貨物前提是能把原物返還。如果買方因處分貨物而無法返還原物，就不能退貨或返還原物。而且應在發(fā)現交貨不符時，將這一要求及時通知對方；(4)法院是否做出實際履行的判決依賴于該國國內法的規(guī)定三、禁令這是英美法采取的一種特殊的救濟方法。是指由法院作出禁止，強制執(zhí)行

8、合同所規(guī)定的某項消極義務。即由法院判令被告不能做某種行為。禁令是衡平法上的一種救濟方法，英美法院僅在2種情況下才會給予這種救濟，一是采取一般損害賠償的救濟方法不足補償債權人所受的損失；二是禁令必須符合公平合理的原則四、解除合同解除合同指合同當事人免除或終止履行合同義務的行為。各國法律均認為解除合同是一種法律救濟方法。那么合同當事人在對方違約情況下是否可以解除合同呢?各國法律對構成解除合同的條件有著不同的規(guī)定。我國合同法第94條規(guī)定，一方違約，另一方在下列兩種情況下才能要求解除合同：（1）違約必須導致不能實現合同的目的，即違約必須造成嚴重的后果，使對方期望的目的不能實現。這時，守約方可以解除合同。（2）如果一方延遲履行合同，經催告后在合理期限內仍未履行，則守約方可要求解除合同義務。這一條與大陸法中實行的催告制度有相似之處。五、行使法定或約定的擔保權 各國一般都允許當事人在對方違約時行使法定或約定的擔保權。如在買方不付款或不足額付款時，賣方可以對所有權已經轉移給買方但買方尚未提走的貨物實行留置；