民訴 貴大法碩李衛(wèi)國

1、概念比較1.民訴法與刑訴法一聯(lián)系：均屬于程序法的范疇，都是為了保證實體法關(guān)系實現(xiàn)而規(guī)定的訴訟程序的的法律。二區(qū)別（由者的調(diào)整對象不同導致的。）1具體目的和任務(wù)不同。民訴法：解決民事糾紛，保護民事合法權(quán)益，維護民事實體法律秩序。刑訴法：查明犯罪事實，懲罰犯罪，維護刑事實體法律秩序。2起訴主體不同。民訴法：由與本案直接關(guān)系的當事人。刑訴法：除自訴案件外，是由人民檢察院代表國家提起公訴，被害人一般不能直接向人民法院提起刑事訴訟。3基本原則不同。民訴法: 訴訟權(quán)利平等原則、同等原則與對等原則、辯論原則、處分原則、誠實信用原則、檢察監(jiān)督原則；刑訴法：分工負責，互相配合，互相制約的原則，犯罪嫌疑人，被告人

2、有權(quán)獲得辯護的原則。4某些審判程序不同。民訴：第一審分為普通程序，簡易程序，特別程序。刑訴：第一審分為公訴程序，自訴程序，死刑復核程序。5執(zhí)行程序不同。民事裁判絕大多數(shù)當事人都能自動履行，由人民法院強制執(zhí)行是少數(shù)。民事執(zhí)行的目的是實現(xiàn)權(quán)利是實現(xiàn)權(quán)利人的民事權(quán)利，而不是限制義務(wù)人的人身自由。刑事裁判由人民法院執(zhí)行外，還有有關(guān)機關(guān)執(zhí)行。刑事執(zhí)行的目的，一般是限制或剝奪被告人的人身自由和被告人的生命權(quán)。2.公立救濟、私力救濟及社會救濟的區(qū)別糾紛解決的各種方法：1.自力救濟：包括自決與和解兩種方法。優(yōu)點：成本低廉、迅捷；缺點：可能損害社會秩序，因此受到嚴格的限制，不能違反法律的禁止性規(guī)定。2.社會救濟

3、：主要指調(diào)解和仲裁兩種方法。優(yōu)點：成本低廉、迅捷、不傷和氣；缺點：社會救濟組織是民間組織，缺乏國家強制力的保障。3.公力救濟：民事訴訟。具有國家強制力的保障，是民事糾紛解決的最終手段，也是最權(quán)威，最強有力的手段。3.當事人主義與職權(quán)主義1.職權(quán)主義職權(quán)進行主義，職權(quán)訴訟進行主義，民事訴訟程序的進行和訴訟資料、證據(jù)收集等由法官為之。優(yōu)點在于：（1）訴訟效率較高（2）在實現(xiàn)實體正義方面有天然優(yōu)勢2.當事人主義在民事訴訟中，當事人居于核心地位，訴訟請求的確定、訴訟資料和證據(jù)的收集和證明概由當事人負責。當事人甚至對法律的適用亦有選擇的權(quán)利。法官則在訴訟中處于中立的地位，他從不主動去干預某一方，而是充分

4、尊重當事人的意志優(yōu)點在于：（1）能體現(xiàn)當事人的權(quán)利，當事人享有的訴權(quán)能制約法院的審判權(quán)（2）能較充分地實現(xiàn)程序公平和程序正義（3）當事人的自由性能得到較大范圍的展示4.確認、給付、變更之訴（1）確認之訴一方當事人提出的旨在人民法院確認其與對方當事人之間存在或不存在一定法律關(guān)系的請求。特點： A.當事人提起確認之訴的目的僅在于要求法院對一定的法律關(guān)系存在與否作出權(quán)威認定；B.法院對確認之訴的判決沒有執(zhí)行效力。提起條件：A.當事人之間必須存在民事法律關(guān)系存在與否的爭議；B.存在消除法律關(guān)系不明狀態(tài)的必要性。（2）給付之訴一方當事人向人民法院提出的判令對方當事人為一定的民事義務(wù)履行的請求。特點：A.

5、目的是一方當事人要求法院判令對方履行特定的民事義務(wù)，以實現(xiàn)其權(quán)利；B.法院對給付之訴的肯定判決具有執(zhí)行力。（3）變更之訴一方當事人請求法院變更或消滅與對方當事人之間既存的民事法律關(guān)系的請求。特征：A.一般當事人之間對既存的法律關(guān)系的合法、有效并無爭議，爭議的是該法律關(guān)系是否應(yīng)當以現(xiàn)在的內(nèi)容、形式繼續(xù)存在下去；B.在法院作出的變更判決生效前，現(xiàn)存的民事法律關(guān)系仍保持原來的狀態(tài)。5.訴權(quán)與訴訟權(quán)力訴權(quán)是指當事人基于民事糾紛的發(fā)生，請求法院行使審判權(quán)，解決民事糾紛或保護民事權(quán)益的權(quán)利。訴權(quán)是當事人向人民法院享有的請求權(quán)。當事人的訴權(quán)就是當事人把他們自力救濟的權(quán)利上交給國家后獲得的權(quán)利，換言之，國家在

6、把當事人自力救濟的權(quán)利收歸國有后，負有對當事人的義務(wù)通過國家權(quán)利幫助當事人解決糾紛的義務(wù)。這種義務(wù)從當事人的角度看就是訴權(quán)。因此訴權(quán)是當事人對國家的請求權(quán)，是解決糾紛的請求權(quán)。訴訟權(quán)利是指當事人在訴訟過程中所享有具體的權(quán)利。訴權(quán)是訴訟權(quán)利的基礎(chǔ)，當事人只有在享有訴權(quán)后，才能在訴訟當中享有具體的訴訟權(quán)利，而訴訟權(quán)利則是訴權(quán)的具體表現(xiàn)。訴權(quán)是抽象的，訴訟權(quán)利是具體的；訴權(quán)是訴訟權(quán)利的基礎(chǔ)和前提，訴訟權(quán)利是訴權(quán)的結(jié)果和具體表現(xiàn)。6.程序意義上的訴權(quán)與實體意義上的訴權(quán)程序意義上的訴權(quán)，就是當事人請求法院給予司法保護的權(quán)利。它既包括起訴權(quán)，又包括應(yīng)訴權(quán)、反訴權(quán)、上訴權(quán)、申訴權(quán)等，這些都是程序意義上的訴權(quán)

7、在訴訟進行過程中的各個階段的不同表現(xiàn)形式。訴權(quán)是一切當事人都平等享有的權(quán)利。 所謂實體意義上的訴權(quán)，又稱勝訴權(quán)，就是當事人請求人民法院通過審判來實現(xiàn)其民事權(quán)益的權(quán)利。實體意義上的訴權(quán)，在實體法律關(guān)系發(fā)生時起，權(quán)利主體就具備了，只是在一定的條件下才表現(xiàn)出來。而程序意義上的訴權(quán)，則是在某種民事權(quán)益受到侵害或者發(fā)生爭議時才會產(chǎn)生。所以，實體意義上的訴訟總是早于程序意義上的訴權(quán)。其次，程序意義上的訴權(quán)在起訴時可以獨立存在，程序意義上的訴權(quán)是由民事訴訟法規(guī)定的，原告只要具備民事訴訟法規(guī)定的起訴條件，就具有了程序意義上的訴權(quán)，人民法院對他的起訴就應(yīng)當接受，開始審判活動。至于當事人是否具有實體意義上的訴權(quán)，

8、不是在訴訟開始之前審查，而是在審理過程中查?？梢姡绦蛞饬x上的訴權(quán)和實體意義上的訴權(quán)各有其獨立性。7.主管與管轄主管是指法院受理和解決民事案件的范圍，或者說是人民法院與其他國家機關(guān)、社會組織之間解決民事糾紛的分工和權(quán)限范圍。法院對民事主管的條件：a、爭議主體法律地位平等b當事人爭議的內(nèi)容具有財產(chǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系或者具有身份權(quán)利義務(wù)關(guān)系c、當事人選擇向人民法院提起訴訟管轄是指確定上下級人民法院之間以及同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。主管先于管轄發(fā)生，主管是確定管轄的前提與基礎(chǔ)。8.任意當事人變更與法定當事人變更法定的當事人變更，是指在訴訟進行中出現(xiàn)某種情況，根據(jù)法律規(guī)定所發(fā)生的當事人

9、變動。法定的當事人變更主要有以下幾種情形：在訴訟中，當事人死亡，發(fā)生訴訟繼承的場合；因法人或非法人團體合并所發(fā)生的當事人變更；法人解散、依法被撤銷或宣告破產(chǎn)。法定當事人變更的情況在第一審程序、第二審程序和再審程序中都有可能發(fā)生。不論是在審判程序的任何階段上發(fā)生，都是新的當事人繼續(xù)原當事人已經(jīng)開始的訴訟，訴訟程序是繼續(xù)進行，而不是重新開始，原當事人所進行的一切訴訟行為對新當事人都發(fā)生效力。任意的當事人變更是相對于法定的當事人變更而言的。任意的當事人變更不是因某種情況的出現(xiàn)，根據(jù)法律所發(fā)生的當事人變更，而是在訴訟中，因原訴訟當事人不適格發(fā)生的當事人變換。由于在訴訟開始階段，訴訟當事人的確定還不能做

10、到非常準確，這就存在著是否應(yīng)當更換當事人的問題。為了避免訴訟程序的浪費，在訴訟實務(wù)和理論上就采取了當事人變更的作法。9.書證與物證；書證與勘驗筆錄書證是指以文字、符號、圖形等所記載的內(nèi)容或表達的思想來證明案件事實的證據(jù)。特征：A.以其記載的思想內(nèi)容來證明案件事實；B.所記載的思想內(nèi)容能夠為人所認識和了解；C.載體可以多種，但這些載體必須能夠表達一定的思想內(nèi)容；D.有較強的真實性和客觀性。物證指以物品的自身存在及其外形、重量、質(zhì)量、規(guī)格等物理特征來證明案件事實的證據(jù)。）特征：A.具有較強的客觀性；B.具有不可替代性；C.具有較好的穩(wěn)定性；D.具有較強的可靠性。物證與書證的區(qū)別：書證是以其表達的思

11、想內(nèi)容來證明案件事實，物證是以它自身的存在及其物理特征來證明案件事實；法律對某些書證有特殊的要求，對物證則無任何要求；某具體證據(jù)即可能是物證，也可能是書證?？彬灩P錄指人民法院工作人員對民事案件涉案現(xiàn)場或物證進行實地或?qū)嵨锟辈鞕z驗時所作的記錄，包括筆錄、照片、示意圖等。特征：A.只能由人民法院辦案人員制作；B.是對查驗情況與結(jié)果的客觀記載?？彬灩P錄與書證區(qū)別：A形成時間不同：前者形成于案發(fā)后；后者形成案發(fā)當時；B制作主體有無特別要求；C性質(zhì)不同。前者是法律文書；后者不是；D內(nèi)容不同：前者客觀情況如實記載；后者是主觀意愿的外部表現(xiàn)；E是否被替代：前者可以；后者不可以。10.發(fā)回重審與再審發(fā)回重審制

12、度是民事訴訟程序確立的一項重要制度。發(fā)回重審是二審法院經(jīng)過對一審上訴案件審理認為一審法院的判決認定事實不清，證據(jù)不足；或者一審判決違反法定程序，可能影響案件正確判決；或者一審判決遺漏當事人、訴訟請求等事由；由二審法院作出撤銷一審判決的裁定，將案件發(fā)回一審法院重新審理的審判制度。再審是法院對已經(jīng)審理終結(jié)的案件，依照再審程序?qū)Π讣脑傩袑徖?，其目的是糾正已經(jīng)發(fā)生法律效力但確屬錯誤的判決或裁定。再審的特點是：a.提起再審的主體必須是最高人民法院和上級人民法院；最高人民檢察院和上級人民檢察院或本院院長;b.提起再審的客體是已經(jīng)發(fā)生法律效力的第一審或第二審案件的判決或裁定;c.提起再審的時間是判決或裁定

13、生效以后六個月內(nèi)提出。再審是案件有錯誤，可能經(jīng)過二審，也可能沒有二審，法院自己糾錯再審。發(fā)回重審是案件二審時中院或高院發(fā)回給原審法院重新審理11.不予受理、駁回起訴、駁回訴訟請求不予受理是在立案階段，由立案機構(gòu)進行形式審查，包括:A案件不屬于人民法院主管;B雖屬于法院主管，但不屬于此人民法院管轄;C法律規(guī)定暫時不能起訴的。駁回起訴是在人民法院受理后，由于訴訟要件缺乏，審判機構(gòu)做出的裁定。駁回訴訟請求是人民法院受理后，經(jīng)過實體審查，由審判機構(gòu)做出；是當事人證明活動無法滿足本案的實體法事實構(gòu)成要件導致的。主要區(qū)別：a.適用階段：不予受理在審查起訴階段；駁回起訴和駁回訴訟請求實在受理案件以后；b.采

14、用的裁判形式不同：不予受理、駁回起訴是對程序意義上訴權(quán)的確認，采用裁定形式，c.駁回訴訟請求則是實體意義上訴權(quán)的確認，必須采用判決形式；d.適用法律不同：不予受理、駁回起訴主要適用的是程序法，而駁回訴訟請求既可以適用程序法，也可以適用實體法； e.上訴期限不同：不予受理、駁回起訴與駁回訴訟請求，當事人均可以提起上訴，但上訴期限前者為10日，后者為15日； f.決定機構(gòu)不同：不予受理由立案庭決定，駁回起訴和駁回訴訟請求均由業(yè)務(wù)庭（審判庭）。 12.判決、裁定判決是指人民法院根據(jù)查明和認定的案件事實，正確適用法律，以國家審判機關(guān)的名義，對案件中民事實體權(quán)利義務(wù)爭議，作出權(quán)威性的判定。裁定是指人民法

15、院在審理民事案件的時候，對所發(fā)生的程序上應(yīng)解決的事項，所做的審判職務(wù)上的判定。裁定與判決的明顯區(qū)別有：第一，適用的事項不同。裁定解決的是訴訟過程中的程序性問題；判決解決的是當事人雙方爭執(zhí)的權(quán)利義務(wù)問題，即實體法律關(guān)系。第二，作出的依據(jù)不同。裁定依據(jù)的法律是民事訴訟法，可以在訴訟過程中的任何階段作出；但是判決根據(jù)的法律是實體法，只能在案件審理的階段作出。第三，裁定可以采用書面形式或者口頭形式，但是判決必須采用書面形式。裁定中只有不予受理、對管轄權(quán)有異議的和駁回起訴的裁定，可以上訴；其他的裁定一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力；但是判決全部都可以上訴。第四，裁定上訴的期限是裁定作出后10日內(nèi)上訴；判決是在作

16、出后的15日內(nèi)上訴。二、簡答題1.地域管轄、一般地域管轄、特殊地域管轄規(guī)定地域管轄又稱為區(qū)域管轄，土地管轄，指按照人民法院的不同轄區(qū)確定同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工與權(quán)限。一般地域管轄是指當事人的住所地與人民法院的隸屬關(guān)系來確定訴訟管轄，即當事人住所地在哪個法院轄區(qū)，案件就由哪個法院管轄。以原告就被告為原則，被告就原告為例外。特殊地域管轄是指以訴訟標的物所在地或者引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的法律事實所在地為標準確定的管轄。特別管轄，法律對某些案件的管轄所作出的特殊規(guī)定如：因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄；因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保

17、險標的物所在地人民法院管轄。2.什么是正當當事人，正當當事人的認定標準正當當事人概念又稱當事人適格，是指當事人就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告和被告，因而受本案判決拘束的當事人。這個所謂的正當當事人，他強調(diào)的是某個當事人，他是本案的真正當事人，而不是錯誤的當事人。一般來講，應(yīng)當以當事人是否是所爭議的民事法律關(guān)系(即本案訴訟標的)的主體，作為判斷當事人適格與否的標準。根據(jù)這一標準，只要是民事法律關(guān)系或民事權(quán)利的主體，以該民事法律關(guān)系或民事權(quán)利為訴訟標的進行訴訟，一般就是適格的當事人。3.必要共同訴訟、普通共同訴訟的內(nèi)容必要共同訴訟是指訴訟標的是同一的（訴訟標的只有一個）的共同訴訟。必要共

18、同訴訟是訴訟標的同一的案件，換言之必要共同訴訟的本質(zhì)上是只有一個案件，必須把這么多的當事人合并在一起審理，因此是一個案件，一個案件當然只能一起審理，故此為必要共同訴訟。普通共同訴訟的訴訟標的并非同一，而是同類的多個標的，因此實際上是多個案件。多個案件即可分別審理，也可以合并審理。故此稱為普通共同訴訟。合并審理的目的一則在于提高訴訟效率，二則為了防止同類案件產(chǎn)生矛盾判決。區(qū)別：1標的不同：前者是同一標的；后者是同一種類標的；2訴之間的緊密關(guān)系不同；3判決是否可以分開不同；4意義不同。必要共同訴訟是訴成立的必要；普通共同訴訟則體現(xiàn)了訴訟經(jīng)濟的要求；5.訴訟行為的行使方式不同：必要共同訴訟要協(xié)商一致

19、，更表現(xiàn)出訴的牽連性；普通共同訴訟相互獨立，自主行事，更多表現(xiàn)出訴的獨立性。4.有獨立請求權(quán)的第三人、無獨立請求權(quán)的第三人內(nèi)容有獨立請求權(quán)第三人是指對當事人爭議的訴訟標的有獨立請求權(quán)而參加訴訟的人。獨立請求權(quán)第三人的構(gòu)成要件:（1）對案件的訴訟標的有獨立請求權(quán)；（2）第三人所參加的訴訟正在進行中；（3）有獨立請求權(quán)第三人以起訴的方式參加訴訟。有獨立請求權(quán)的第三人在訴訟中地位 相當于原告，享有原告的一切訴訟權(quán)利、承擔原告的一切訴訟義務(wù)，并以起訴的方式參加訴訟。無獨立請求權(quán)第三人是指對原、被告雙方爭議的訴訟標的沒有獨立的請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果可能與其有法律上的利害關(guān)系而參加訴訟的人。參加訴訟的方

20、式：（1）經(jīng)其他當事人申請，由法院通知其參加訴訟；（2）為了保護自己的合法權(quán)益，無獨立請求權(quán)第三人在有些情況下會主動參加訴訟。無獨立請求權(quán)的第三人的訴訟地位：大多數(shù)情況下相當于被告，但由于民事訴訟法規(guī)定“無獨立請求權(quán)第三人被判決承擔責任時方可提起上訴”，因此學界多數(shù)認為無獨立請求權(quán)第三人是一種身份待定的訴訟參加人，如果判決承擔責任則為當事人，反之則不是當事人。5.起訴的條件有哪些1>原告是與本案有直接利害關(guān)系的自然人、法人和其他組織；2>有明確的被告；3>有具體的訴訟請求和事實、理由；4>屬于民事訴訟的范圍和受訴法院的管轄；5>一般應(yīng)提交起訴狀：原則上要求遞交書面

21、起訴狀，按照被告人數(shù)提出副本，書寫訴狀有困難的，可以口頭起訴。6.法院調(diào)解的主要內(nèi)容法院調(diào)解指在法院審判人員的主持下，訴訟當事人通過自愿協(xié)商，達成協(xié)議，解決其民事糾紛的活動法院調(diào)解的特點：（1）是法院的職權(quán)行為；（2）是法院行使審判權(quán)與當事人行使處分權(quán)的結(jié)合；（3）是人民法院審結(jié)民事案件的一種方式。法院調(diào)解與訴訟外調(diào)解的區(qū)別（1）性質(zhì)不同：法院調(diào)解是法院進行的訴訟活動，具有司法性質(zhì)；訴訟外調(diào)解是非國家審判權(quán)的運作，不具有司法性質(zhì)；（2）調(diào)解的法律效力不同生效的調(diào)解書具有強制效力，義務(wù)人不履行義務(wù)時，權(quán)利人可申請強制執(zhí)行；訴訟外調(diào)解，除仲裁調(diào)解外，不具有強制執(zhí)行的效力。法院調(diào)解的意義：（1）法院

22、調(diào)解有利于徹底解決當事人之間的民事糾紛；（2）法院調(diào)解有利于提高解決糾紛的效率；（3）法院調(diào)解有利于化解矛盾，促進當事人的團結(jié)。調(diào)解原則的主要內(nèi)容：1.有可能的話應(yīng)當主持調(diào)解，有利于解決糾紛。2.調(diào)解時必須保障調(diào)解的自愿與合法。調(diào)解的自愿原則包含了兩點內(nèi)容：第一，自愿是指雙方當事人要不要調(diào)解，必須是出于自愿。第二，如果雙方同意調(diào)解，調(diào)解方案，調(diào)解內(nèi)容，都必須當事人自愿。調(diào)解合法，主要強調(diào)雙方當事人所達成的調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容，第一，不能違反國家的禁止性規(guī)定；第二，不能違反國家的公序良俗。3.調(diào)解原則貫穿于訴訟的全過程。在訴訟的任何階段，包括執(zhí)行階級雙方當事人隨時都可以達成調(diào)解協(xié)議。4.調(diào)解不成的，應(yīng)

23、當及時判決。三、論述題1.論民事訴訟中當事人作用、法院作用2.論民事訴訟中合議庭、合議制度3.論民事訴訟中辯論原則辯論原則，是指當事人在民事訴訟活動中，有權(quán)就案件所爭議的事實和法律問題，在人民法院的主持下進行辯 論、各自陳述自己的主張和根據(jù)，互相進行反駁與答辯，從而查明案件事實，以維護自己的合法權(quán)益。在大陸法系 國家和地區(qū)的民事訴訟法及其訴訟理論中，一般將辯論原則稱為 “辯論主義”。我國民事訴訟法第12條規(guī)定：“人 民法院審理民事案件，當事人有權(quán)進行辯論。 ”是辯論原則的法律依據(jù)。辯論原則的內(nèi)容：1、辯論權(quán)的行使貫穿于民事訴訟整個過程。在審判程序中，辯論原則適用于第一審程序、第二審程序和審判監(jiān)

24、督程序。而不僅僅是限于開庭審理的辯論階段。從訴訟開始直到法院作出裁判，當事人都有權(quán)收集、提供證據(jù)，陳述事實，說明理由，論證自己提出的請求的正當性，同時反駁對方請求。2、辯論的主體只限于當事人及其訴訟代理人。 民事訴訟中的辯論，是在人民法院的主持下進行的，參加者是當事人雙方及依法享有辯論權(quán)的訴訟代理人。3、辯論的內(nèi)容廣泛。有三個方面：一是對案件的實體問題進行辯論；二是對案件所涉及到的程序問題進行辯論；三是對適用法律問題進行辯論。4、辯論的方式既可以是口頭的，也可以是書面的。在法庭辯論階段，當事人及其訴訟代理人主要采取言詞辯論的形式。原告的起訴狀、被告的答辯狀則是書面形式的辯論。5、人民法院應(yīng)當保

25、障當事人充分行使辯論權(quán)。 根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定及最高人民法院相關(guān)的司法解釋，作為裁判根據(jù)的事實、證據(jù)，必須經(jīng)過當事人的辯論、質(zhì)證，凡是未經(jīng)當事人辯論、質(zhì)證的事實、證據(jù)，不能作為法院裁判的根據(jù)。惟有如此，才能保證辯論原則的實現(xiàn)，才能使當事人的辯論權(quán)充滿實質(zhì)性的內(nèi)容。這實際上是當事人的辯論權(quán)對法院審判權(quán)的行使，構(gòu)成了一定的制約關(guān)系。4.論民事訴訟中公開審判制度5.論民事訴訟中證明對象的范圍與免證事實的范圍6.論民事訴訟中舉證證明責任的分配證明責任，德國學者稱之為“舉證責任”，是指當事人對自己提出的主張，有提出證據(jù)并加以證明的責任。（一）、我國證明責任的一般分配原則：我國民事訴訟法第64條第1款的規(guī)

26、定，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)。簡言之，就是“誰主張，誰舉證 ”。最高法院民訴證據(jù)若干規(guī)定第2條規(guī)定，“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方 訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。”該規(guī)定和其他相關(guān)規(guī)定一起，明確了我國以法律要件分類說為基礎(chǔ)來確定證明責任分配的思路。（二）幾類特殊案件的證明責任分：1.合同訴訟中的證明責任分配合同糾紛訴訟中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任；主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔

27、舉證責任 。對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負有履行義務(wù)的當事人承擔舉證責任。對代理權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有代理權(quán)的一方當事人承擔舉證責任。2.勞動爭議案件的證明責任分配勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等勞動爭議的，由用人單位負證明責任。3.特殊侵權(quán)案件的證明責任分配因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任；高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔舉證責任；因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責事由及其行為與損害結(jié)果之

28、間不存在因果關(guān)系承擔舉證責任；建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔舉證責任；飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔舉證責任；因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責事由承擔舉證責任；因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔舉證責任；因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。4.法律沒有明確規(guī)定的案件的證明責任分配在法律沒有具體規(guī)定，依民訴證據(jù)規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責任承擔時，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合當事人舉證能力等因素確定舉證責任的承擔。7.論民事訴訟中普通程序1普通程序的概念和特點。普通程序是指人民法院審理第一審民事案件通常適用的程序。其特點是：（l）普通程序具有相對完整性；（2）普通程序具有相對獨立性；（3）普通程序具有廣泛適用性；（4）普通程序的適用具有排